民法总论第四章 民法的适用
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民法(第四版)主编王利明第一编第一章民法概述第一节民法的概念民法一词的来源纵观各国民事立法,民法一词有多种含义:第一,形式上的民法和实质上的民法第二,广义的民法和狭义的民法第三,民法典和民法通则第四,民法学我国《民法通则》对民法的定义及意义定义:我国民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。
意义:第一,确立了我国民法统一调整社会主义市场经济关系的基本法地位。
第二,《民法通则》为我国经济立法确立了这样一种模式,即由民法调整横向的市场交易关系,经济法或称经济行政法调整纵向经济管理关系的立法模式。
第三,确立了民商合一的体制,即由民法统一调整横向的财产关系。
商法只能作为民法的特别法而存在,而不应当与民法相分离。
第二节我国民法的调整对象一、民法调整平等主体之间的财产关系平等主体之间的财产关系的特点:(1)民事主体在民法上的地位平等。
(2)当事人意思表示自由。
(3)等价有偿。
平等主体间的财产关系包括:(1)财产所有关系:(2)财产流转关系:二、民法调整人身关系所谓人身关系,是指没有财产内容但有人身属性的社会关系。
人身关系是基于一定的人格和身份产生的,体现的是人们精神上和道德上的利益,它包括人格关系和身份关系两类。
所谓人格关系,是指因民事主体的人格利益而发生的社会关系。
所谓身份关系,是指基于一定的身份而产生的社会关系。
包括亲属、监护等关系,这些关系表现为民事法律关系则为身份权关系。
第三节民法的特点一、民法是权利法民法最基本的职能在于对民事权利的确认和保护,这就使民法具有权利法的特点。
无论民法在历史上是以义务为本位还是以权利为本位,或以社会为本位,民法都强调对私权的充分保护。
二、民法的主要内容是私法划分公、私法的标准:1、利益说2、意思说3、主体说区分公法和私法,并将民法置于私法的范畴,具有如下意义:第一,有助于在私法领域提倡当事人意思自治,尽可能减少国家的干预。
第一部分民法学第一章民法总论(一)民法概述1.民法的概念2.民法的调整对象3.民法的性质4.民法与其他法律部门的关系5.民法的法律渊源6.民法的适用范围(二)民法的基本原则1.民法基本原则概述2.民事权益受法律保护原则3.平等原则4.意思自治原则5.公平原则6.诚实信用原则7.符合法律和公序良俗原则8.绿色原则(三)民事法律关系概述1.民事法律关系的一般原理2.民事法律关系的要素3.民事法律事实(四)自然人1.自然人的民事权利能力2.自然人的民事行为能力3.监护4.宣告失踪和宣告死亡5.个体工商户和农村承包经营户6.自然人身份证明和住所(五)法人1.法人制度概述2.法人的成立3.法人的民事能力4.法人的分类5.法人的机关及法人分支机构6.法人的变更和消灭(六)非法人组织1.非法人组织概述2.非法人组织的设立3.非法人组织的财产责任4.非法人组织的解散(七)民事权利1.民事权利的概念2.民事权利的分类3.民事权利的行使和保护(八)民事法律行为1.民事法律行为概念和特征2.民事法律行为分类3.民事法律行为的成立4.意思表示5.民事法律行为的生效条件6.附条件与附期限的民事法律行为(九)代理1代理制度概述7.代理权8.复代理9.无权代理与表见代理10代理关系的消灭(十)民事责任1.民事责任的概念和分类2.民事责任的承担方式3.民事责任的免除4.侵害英雄烈士等人格利益的民事责任5.违约责任和侵权责任的竞合(十一)时效制度和期间1.时效制度概述2.诉讼时效制度3.诉讼时效的适用范围4.诉讼时效的起算、中断、中止和延长5.诉讼时效期间届满的后果6.期间与期日第二章物权(一)物权编概述1.物权概述2.物权法概述3.物权法的基本原则4.物权的行使与保护(二)物权变动1物权变动模式5.基于法律行为的物权变动6.非基于法律行为的物权变动7.动产登记8.动产交付(三)所有权概述1所有权的概念和特征9.所有权的权能10所有权的取得11国家、集体和私人所有权(四)业主的建筑物区分所有权1.业主的建筑物区分所有权概述2.专有权3.共有权4.共同管理权5.业主大会和业主委员会(五)相邻关系1.相邻关系的概念和特征2.相邻关系的种类3.处理相邻关系的原则(六)共有1.共有概述2.按份共有3.共同共有4.因共有财产而产生的债权债务5.共有财产的分割(七)用益物权总论1用益物权概述2.准用益物权(八)土地承包经营权1.土地承包经营权概述2.土地承包经营权的取得3.土地承包经营权的效力4.土地承包经营权的消灭5.土地经营权(九)建设用地使用权1建设用地使用权概述2.建设用地使用权的设立3.建设用地使用权的流转4.建设用地使用权的效力5.建设用地使用权的消灭6.集体建设用地使用权的特别规则(十)宅基地使用权1.宅基地使用权概述2.宅基地使用权的取得3.宅基地使用权的效力(H)居住权1.居住权概述2.居住权的设立3.居住权的效力(十二)地役权1.地役权概述2.地役权的取得3.地役权的效力4.地役权的消灭(十三)担保物权总论1.担保物权概述2.担保合同3.担保物权的消灭(十四)抵押权1.抵押权概述2.抵押权的设立3.抵押权的效力4.抵押权的实现5.不动产抵押权的特别规则6.动产抵押权的特别规则7.浮动抵押权的特别规则8.最高额抵押权的特别规则(十五)质权1.质权概述2.动产质权3.权利质权(十六)留置权1.留置权概述2.留置权的成立3.留置权的效力4.留置权的实现(十七)担保物权之间及其与其他权利之间的冲突与协调1.竞存担保物权之间的优先顺位规则2.不动产抵押权与其他权利之间的优先顺位规则3.不动产上抵押权与利用权的冲突与协调4.人的担保与物的担保并存时的责任顺序与责任分担(十八)占有1.占有概述2.占有的分类3.占有的取得、变更与消灭4.占有的效力5.占有的保护第三章债权(一)债的一般原理1.债的概念及特征2.债的要素3.债的分类4.债的法律适用(二)合同与合同法导论1合同的概念与特征5.合同关系6.合同的分类7.合同法的概念、特征与调整对象(三)合同的订立1合同的成立和法律拘束力2.要约3.承诺4.特殊形式的要约与承诺5.强制缔约6.合同成立的时间和地点7.缔约过失责任(四)合同的内容和形式1.合同的内容概述2.格式条款3.免责条款4.合同的形式(五)合同的履行1.合同的履行概述2.履行的具体规则3.涉他合同4.双务合同履行中的抗辩权(六)合同的保全(七)合同的变更和转让1.合同的变更2.债的移转(八)合同的权利义务终止1债的消灭的一般原因3.合同解除(九)违约责任1.违约责任概述2.违约责任的主要形式(十)典型合同1.买卖合同2.供用电、水、气、热力合同3.赠与合同4.借款合同5.保证合同6.租赁合同7.融资租赁合同8.保理合同9.承揽合同10.建设工程合同11.运输合同12.技术合同13.保管合同14.仓储合同15.委托合同16.物业服务合同17.行纪合同18.中介合同19.合伙合同(十一)准合同1.无因管理2.不当得利第四章人格权(一)人格权概述1.人格和人格权的概念2.人格权与其他权利3.自然人死亡后人格权的保护(二)一般人格权1.一般人格权的概念与特征2.一般人格权中的价值内涵3.一般人格权的功能4.一般人格权的司法适用(三)具体人格权1生命权、身体权、健康权2.姓名权、名称权3.肖像权4.名誉权、荣誉权5.隐私权6.其他人格利益(四)人格权的保护1.人格权与其他权利的冲突2.人格权的商业化利用及其保护3.侵害人格权的民事责任第五章侵权责任(-)侵权责任法的一般规定与基本原理1侵权责任法基本问题2.侵权责任的归责原则与构成要件3.数人共同的侵权责任承担4.减轻与不承担侵权责任的抗辩事由(二)损害赔偿1侵权责任承担方式与损害赔偿概述5.人身损害赔偿6.精神损害赔偿7.财产损失赔偿(三)关于责任主体特殊规定1.监护人责任2.用人者责任概述3.互联网上的侵权责任4.违反安全保障义务的侵权责任5.幼儿园、学校等教育机构的侵权责任(四)过错侵权责任1.医疗损害责任2.建筑物和物件损害责任(五)无过错责任1.产品责任2.机动车交通事故责任3.环境污染和生态破坏责任4.饲养动物损害责任5.高度危险责任参考书目:1.《民法学》编写组:《民法学》(第一版),高等教育出版社,2019年。
第1篇一、引言尊敬的各位同仁,大家好!今天我为大家带来的主题是“民法法律适用”。
民法作为我国法律体系中的重要组成部分,对于维护社会秩序、保障人民权益具有重要作用。
法律适用是司法实践中的核心环节,正确理解和适用民法,对于实现公平正义具有重要意义。
以下是关于民法法律适用的几点探讨。
二、民法的基本原则在讨论民法法律适用之前,我们先回顾一下民法的基本原则。
民法的基本原则包括:1. 平等原则:民事主体在民事法律关系中地位平等,享有同等的权利和义务。
2. 自愿原则:民事主体在民事活动中应当遵循自愿原则,不得强迫他人作出意思表示。
3. 公平原则:民事主体在民事活动中应当遵循公平原则,不得损害他人合法权益。
4. 诚实信用原则:民事主体在民事活动中应当遵循诚实信用原则,不得欺诈、胁迫、强迫对方作出意思表示。
5. 公序良俗原则:民事主体在民事活动中应当遵循公序良俗原则,不得违反社会公共利益。
三、民法法律适用的基本要求1. 合法性:民法法律适用必须符合宪法和法律的规定,不得与法律相抵触。
2. 合理性:民法法律适用应当符合社会公共利益,兼顾各方利益,达到合理的结果。
3. 公正性:民法法律适用应当遵循公平原则,保障各方当事人的合法权益。
4. 及时性:民法法律适用应当及时、高效,保障当事人的合法权益不受侵害。
四、民法法律适用的具体方法1. 文义解释:文义解释是民法法律适用的基本方法,即按照法律条文的字面意思进行解释。
2. 体系解释:体系解释是在解释法律条文时,应当考虑法律的整体结构和内在逻辑关系。
3. 目的解释:目的解释是根据法律制定的目的对法律条文进行解释。
4. 历史解释:历史解释是根据法律制定的历史背景和立法过程对法律条文进行解释。
5. 比较解释:比较解释是通过对国内外相关法律制度的比较,对法律条文进行解释。
五、案例分析以下是一个关于合同纠纷的案例,用以说明民法法律适用的具体应用。
案例:甲乙双方签订了一份买卖合同,约定甲方向乙方购买一批货物,总价款为100万元。
第四章民法的适用范围非重点搞清楚三个维度如何适用即可(时间、空间、人民法的效力,又称民法的适用范围。
是指民法发生效力的范围, 即民法对什么人、在什么地方和在什么时间发生效力。
民法在空间上的效力, 指民法在哪些地方发生效力。
在中华人民共和国领域内的民事活动, 适用中华人民共和国法律, 法律另有规定的除外。
领域:我国旅领土、领空、领海,还包括根据国际法规定视为我国领域的我国驻外使领馆, 以及在我国领域外航行的我国的船舶和飞行于我国领空以外的我国飞行器。
1、《民法总论》第 8条:中华人民共和国民法适用于中华人民共和国的一切领土。
特殊:1 澳门:参照葡萄牙民法典制订了澳门民法典。
2 香港:新界甚至适用大清民律草案, 每个男丁分一块宅基地。
——港英政府在新界这一租借地,上述规定是根据《大清民律草案》制定的。
3 台湾:《中华民国民法典》4 少数民族地区的变通执行(大的方针原则不能相违背 e.g. 青海的草原习惯法。
牧民流传下来的习惯传统。
部族间冲突造成死亡的,按照血亲复仇、同态复仇的做法进行报复。
e.g. 林芝地区墨脱县原始的做法。
同态复仇, 死亡后有一年的谈判时间。
e.g. 纳西族的走婚现象。
母系社会形态。
e.g. 一女嫁两男。
5 地方性法规:按照法律关系发生地的法规。
e.g. 交通事故赔偿数额有差别,按照发生地的法规执行。
地方性法规与全国性法规相冲突时适用全国性法规。
民法在时间上的效力, 是指民法生效时间和失效时间, 以及民事法律规范对其生效前发生的民事法律关系有无溯及力。
1. 生效的时间:1 颁布就生效;2 颁布后一段时间才生效。
(让社会学习法律, 让法官做好司法工作展开的准备。
e.g. 《民法通则》 1986.4.12颁布, 1987.7.1生效。
德国民法 1896颁布, 1900生效。
2. 关于追溯力:1 一般是没有追溯力的, 不然就丧失了行为自我评判能力, 限制了人们的行为自由。
我国民事法律规范, 贯彻法律无溯及既往的原则, 一般没有溯及力。
民法的适用韩家勇(未经本人审阅)一、法律解释1、法律解释具有目的性(功利性)比如:在某案例中,取款人排队准备在柜台取款,银行工作人员提醒两万元以下去自动柜员机取。
取款人听从安排,但因年老在自动柜员机上不会操作,之后又到柜台取款,不幸银行卡忘取出,卡内余额被他人取走。
取款人后来起诉银行,得到法院支持。
法院在判决中指出,取款自由不但包括取款时间的自由,也包括取款方式的自由,银行不应干涉。
在这里法官就对“取款自由”进行了具有目的性的解释。
2、法律解释的目标主观主义的目标:探求历史上的立法者的真实意思客观主义的目标:探寻法律规范自身的意思。
(法律公布后与立法者分离)一般采取客观主义的观点。
案例:台湾立法院制定法律,“土地增值税优先于一般债权扣缴”。
那么土地增值税与抵押债权的关系如何?土地增值税是否能优先于抵押债权?这涉及到对于“一般债权”如何进行解释。
立法院议员作证指出,一般债权就是在与抵押债权相对意义上来使用的,抵押债权不包括在一般债权内。
结果:法院不认可议员的意思,认为在这里不是一般法律意义上的概念,一般债权的概念在这里包括了抵押债权。
这样解释的背景是法院认为土地增值部分是政府基建投入的结果,土地增值税应当得到充分的保证,采用了客观主义的解释。
3、法律解释的界限法律解释的界限就是法律文义可能的范围。
超过界限,即为法的续造。
(法官造法)通过这样的限制,来制止适用者的恣意。
案例:交通事故中死者的遗腹子是否应该得到赔偿?某法院在判决中支持原告诉求,将“死者生前抚养的人”理解为也包括“生前将要抚养的人”。
这种理解虽然在结果上是值得称道的,但是在方法上是极度有害的,反应了法官的恣肆妄为。
(不能不择手段地追求正确的结果。
)正确的方法是引用民法通则中遗产分配为胎儿保留必要份额的条款,通过类推而不是解释来说理。
4、法律解释的原则诚信考虑的因素包括:文义、历史、体系、目的、合宪范围控制因素(文义、历史)内容控制因素(体系、目的)案例:台湾民法中,代理权的授予放在了债的发生部分。
第一章测试1.下列不属于我国民法的渊源的是()。
A:民法判例B:《民法总则》C:司法解释D:民事习惯答案:A2.下列选项中属于私法的是()。
A:行政诉讼法B:刑法C:宪法D:合同法答案:D3.下列民法原则中被称为“帝王条款”的是()。
A:公平原则B:平等原则C:合法原则D:诚实信用原则答案:D4.民法的()体现了代际正义的要求。
A:公平原则B:绿色原则C:平等原则D:公序良俗原则答案:B5.通过探求立法者在制定民事法律规范的意图进行民法解释的方法是()。
A:历史解释B:目的解释C:体系解释D:合宪性解释答案:A6.下列社会关系中,属于民法调整范围的是()。
A:替朋友庆祝生日B:情侣之间的恋爱关系C:专利行政管理部门宣告某发明专利无效D:离婚夫妻对共同财产的归属发生争议答案:D7.下列属于我国民法调整的人格关系的是()。
A:生命权B:名称权C:姓名权D:荣誉权答案:ABCD8.我国民法调整的财产关系包括()。
A:租赁关系B:罚款关系C:借贷关系D:继承关系答案:ACD9.下列选项可以作为我国民法渊源的是()。
A:地方政府规章B:司法解释C:国际条约D:民事习惯答案:ABCD10.下列选项中可以作为判定合同无效的法律依据的是()。
A:法律B:行政法规C:国务院部门规章D:地方政府规章答案:AD第二章测试1.下列民事法律关系中,客体是行为的是()。
A:所有权关系B:继承关系C:合同关系D:人格权关系答案:C2.下列关于民事权利的说法错误的是()。
A:继承权属于人身权B:担保物权属于从权利C:所有权属于绝对权D:债权是一种请求权答案:A3.在买卖合同中,合同关系的客体是指()。
A:交付标的物的行为B:合同的标的额C:所要买卖的货物D:买卖合同答案:A4.下列选项中属于种类物的是()。
A:一套绝版书B:一辆汽车C:一幅古画真迹D:一件古董答案:B5.民事责任的承担方式不包括()。
A:赔偿损失B:赔礼道歉C:消除影响D:罚金答案:D6.民事法律事实包括()。