最新《经济法》讲义

1 经济法讲义

第一部分 经济法主体

第一章 公司法

第一节 公司法概述

重点提示：公司的特征、法人人格否认、公司的种类

一、公司的概念和特征

（一）公司的概念

公司指其资本由股东出资构成，股东以其认缴出资额或者认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任，并依法设立的企业法人。我国现行公司法规定的公司类型是有限责任公司和股份有限公司两种。

（二）公司的特征

特征 内容

公司具有独立的人格 1 财产独。公司独立的财产来源于出资人的原始出资及公司成立后运营的累积财产。

【特别提示】：股东出资除法律特殊规定的土地外，其余财产形式需要转移所有权给公司，构成公司的法人财产权标的。

2 名义独。公司必须能够以自己的名义从事民商事活动

3

责任独。公司以其全部资产对公司债务承担责任。此责任形式为无限责任。

公司是社团组织，具有社团性 一人公司及国有独资公司的社团性，不是体现在投资者之间，而是体现在管理过程中。

公司以营利为目的，具有营利性

公司以营利为目的，是指设立公司的目的及运作，都是为了谋求经济利益。公司的营利性是公司区别于宋庆龄基金会、矛盾文学基金会等非营利法人组织的重要特征。

【特别提示】：证券登记结算机构是以公司的形式存在但不具有营利性，作为此性质的例外存在。

【试题演练】

徽南公司由甲乙丙 3 个股东组成，其中丙以一项专利出资。丙以专利出资后，自己仍继续使用该 专利技术。下列哪一选项是正确的？（07年.卷三.26题）

A 乙认为既然丙可以继续使用，则自己和甲也可以使用

B 甲认为丙如果继续使用该专利则需向徽南公司支付费用

C 丙认为自己可在原使用范围内继续使用该专利

D 丙认为甲和乙使用该项专利应取得自己的书面同意

二、公司分类

法条上的分类：我国公司法所指的公司，为有限责任公司（有限公司）和股份有限公司（股份公司）两类。

学理上，可以对公司进行如下分类

（一）公司的分类

分类标准 类别

公司股东的责任范围 1 无限责任公司；

2 两合公司； 2 3 股份两合公司；

4 股份有限公司；

5 有限责任公司。

【特别提示】:我国只承认有限责任公司与股份有限公司两种形式。

公司股权转让方式 1 封闭式公司；

2 开放式公司。

【特别提示】：有限责任公司属于封闭公司，股份有限公司为开放公司，但非上市公司具有一定的封闭性。

信用基础 1 人合公司；股东之间有彼此的信赖和依附关系，且对公司债务承担无限连带责任。我国没有完全的人合公司的形式。

2 资合公司；股东之前的信赖或依附关系比较淡漠，且对公司债务承担有限责任。我国的公司都具有资合的属性。

3 人合兼资合公司。对人合和资合的属性兼而有之。

【特别提示】：有限责任公司是人合兼资合公司，股份公司是资合公司，但非上市股份公司因其封闭性有一定的人合属性。

公司之间的关系 母公司与子公司；

总公司与分公司

国籍 1本国公司；

2外国公司；

3跨国公司

（二）子公司与分公司的区别

子公司 分公司

独立人格 有 无

独立财产 有 无

独立名义 有，子公司自己独立的名称，不一定与母公司有承继关系 无

独立责任 有 无

经营能力 自主经营，自负盈亏 在总公司授权范围内开展经营活动，责任由总公司承担

分别与母/总公司关系 1.母公司是子公司股东，受有限责任保护；

2.母公司设立子公司可以实全资设立，也可以联合设立。如果全资设立子公司，则子公司的组织形式是一人公司。 分公司相当于总公司的业务单元或办事机构；

【试题演练】

1．玮平公司是一家从事家具贸易的有限责任公司，注册地在北京，股东为张某、刘某、姜某、方某四人。公司成立两年后，拟设立分公司或子公司以开拓市场。对此，下列哪一表述是正确的？（14年.卷三.25题）

A．在北京市设立分公司，不必申领分公司营业执照

B．在北京市以外设立分公司，须经登记并领取营业执照，且须独立承担民事责任

C．在北京市以外设立分公司，其负责人只能由张某、刘某、姜某、方某中的一人担任

D．在北京市以外设立子公司，即使是全资子公司，亦须独立承担民事责任 3 2.甲公司欲单独出资设立一家子公司。甲公司的法律顾问就此向公司管理层提供了一份法律意见书。关于子公司的财产性质、法律地位、法律责任等问题，下列说法正确的是：（10年.卷三.96题）

A．子公司的财产所有权属于甲公司，但由子公司独立使用

B．当子公司财产不足清偿债务时，甲公司仅对子公司的债务承担补充清偿责任

C．子公司具有独立法人资格

D．子公司进行诉讼活动时以自己的名义进行

第二节 公司的设立

重点提示：发起人职责、发起人责任；公司资本、股东出资责任、股东出资形式

一、公司设立的方式

公司的设立方式分为两种：

（一）发起设立

是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。股份公司的设立，可以采取发起设立的方式。有限公司只能采取发起设立的方式。

（二）募集设立

是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。股份公司的设立，可以募集设立的方式。

条件 内容

符合条件的发起人 2-200人，半数以上在中国境内有住所；

注册资本法定资本制 股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。

【特别提示】执行严格法定资本制，不适用分期缴纳；

程序 （1）发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；

（2）公告招股说明书，并制作认股书；

（3）发起人同证券公司签订承销协议；

（4）发起人同银行签订代收股权的协议；

（5）股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明；【特别提示】仅在此处保留了法定的验资程序；

（6）发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会，选举董事会、监事会成员；【特别提示】创立大会的地位相当于公司成立后的股东大会。

（7）董事会在创立大会结束后三十日内，申请设立登记。

【试题演练】

顺昌有限公司等五家公司作为发起人，拟以募集方式设立一家股份有限公司。关于公开募集程序，下列哪些表述是正确的？（14年.卷三.72题）

A．发起人应与依法设立的证券公司签订承销协议，由其承销公开募集的股份

B．证券公司应与银行签订协议，由该银行代收所发行股份的股款

C．发行股份的股款缴足后，须经依法设立的验资机构验资并出具证明

D．由发起人主持召开公司创立大会，选举董事会成员、监事会成员与公司总经理

二、发起人

（一） 发起人的概念及职责

为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。自然人、法人、其他组织、国家均可成为公司的发起人。 4 有限公司由50个以下的股东出资成立，任何情况不得突破；股份公司发起人2-200人，半数以上在中国境内有住所。

【特别提示】两类不同公司中，发起人人数的限制

三、公司资本

我国2013年修改公司法时在公司资本制度方面做了重大修订，体现在如下几个方面：

（一）取消的法定最低注册资本制度。

有限责任公司和股份有限公司不再设置法定最低注册资本的限制，也就是说现在一元也可以注册一家公司。今后是否登记为股份有限公司只是公司形式的不同而已，将不再代表公司业务规模或资金实力。更与公司的注册资本没关系。

【特别提示】并非所有公司的最低注册资本都取消。其他法律、法规另有规定的，依旧生效，比如金融类公司、劳务派遣公司等。

（二）实行公司注册资本认缴制。

即公司成立时，“注册资本为公司在登记机关登记的全体股东认缴的出资额，”股东不必实际缴纳全部出资，而可以先成立公司再分期缴纳出资。新公司法也取消了股东实缴出资的比例及期限限制。

【特别提示】即便法律取消了实缴制及实缴比例和期限限制，股东仍需要按照章程的约定缴纳出资，如果股东未依认缴文件的规定实际缴付出资，仍需要按照认缴的出资额承担有限责任。

（三）取消了货币出资的比例限制。

今后即使全部都使用非货币财产出资也将不会受到限制，一些有技术背景的创业人士不再需要缴付现金出资而可以全部使用技术出资或者其他可以评估的实物出资。

（四）有限责任公司股东认缴出资额、公司实收资本不再作为登记事项，取消法定验资。

公司登记时，不需要提交验资报告。登记事项和登记文件得到了极大的简化。

【特别提示】募集设立的股份公司仍需要法定验资。

【试题演练】

2014年5月，甲乙丙丁四人拟设立一家有限责任公司。关于该公司的注册资本与出资，下列哪些表述是正确的？（14年.卷三.68题）

A．公司注册资本可以登记为1元人民币

B．公司章程应载明其注册资本

C．公司营业执照不必载明其注册资本

D．公司章程可以要求股东出资须经验资机构验资

四、股东的出资

（一）股东出资的形式及法定要求（三步走策略）

步骤 资产形式 细节要求

第一步：明确可以作为出资的形式 货币 货币作为一般等价物，占有即所有。非法所得的货币出资不影响出资义务的履行。如果以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。

实物 （1）出资人以非货币财产出资，应当依法评估作价。

出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值不能认定为没有全面履行出资义务，当事人另有规定的除外。

（2） 转移实物的所有权。

（3）不享有处分权的财产出资。当事人之间对于出资行为效 5 力产生争议的，人民法院可以参照物权法善意取得的规定予以认定。

知识产权 著作权、专利权、商标权、发现权、发明权以及其他科技成果都是可以作为出资的知识产权的形式。

土地使用权 （1）按照我国法律规定，能够作为出资的土地使用权应是以出让方式获得的国有土地使用权，且无权利瑕疵和负担。

（2）如果出资人以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，应当指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担；逾期未办理或者未解除的，追究出资人未依法全面履行出资义务。

股权 （1）出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让；

（2）出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；

（3）出资人已履行关于股权转让的法定手续；

（4）出资的股权已依法进行了价值评估。

债权 只要可以用货币估价并依法可以转让的债权，

第二步：不得作为出资的形式 劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、设定担保的财产

第三步：其他财产的审核原则 （1）可以用货币估价。如保险单、彩票等射幸性财产不符合此要求；

（2）可以依法流通转让。如毒品等禁止流通产品不符合此要求。

【试题演练】

1. 甲、乙、丙、丁计划设立一家从事技术开发的天际有限责任公司，按照公司设立协议，甲以其持有的君则房地产开发有限公司20%的股权作为其出资。下列哪些情形会导致甲无法全面履行其出资义务？（11年.卷三.69题）

A.君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定

B.甲对君则公司尚未履行完毕其出资义务

C.甲已将其股权出质给其债权人戊