并购重组中业绩补偿承诺与中小股东利益保护

并购重组交易中业绩承诺补偿之所得税探析并购重组交易中，业绩承诺补偿是一种常见的交易安排，用于确保目标公司的业绩不会因为交易而受到损害。

在实际操作中，业绩承诺补偿所涉及的税收问题往往被忽视，导致交易各方在税务方面承担不必要的风险。

本文将对并购重组交易中业绩承诺补偿的所得税进行探析，以帮助各方更好地理解和规避相关税务风险。

一、业绩承诺补偿基本概念业绩承诺补偿是指收购方在并购交易中向目标公司的股东承诺，在一定期限内，如果目标公司的业绩不达到事先约定的水平，收购方将给予一定的经济补偿。

这种安排旨在保障收购方在交易后能够获得预期的经济利益，同时也为目标公司的股东提供了一定的保障，使其在交易后可以继续分享公司业绩增长所带来的收益。

业绩承诺补偿一般分为现金补偿和股权补偿两种形式。

现金补偿是指收购方在目标公司业绩不达标时向目标公司股东支付一定金额的现金；股权补偿则是通过向目标公司股东发行新股或给予已有股东增发的方式进行补偿。

无论是现金补偿还是股权补偿，对于收购方和目标公司股东来说，业绩承诺补偿都是一种双赢的安排，能够在一定程度上降低交易的风险，增加交易的成功概率。

二、业绩承诺补偿的所得税问题在业绩承诺补偿安排中，涉及到两种可能的所得税问题，一是补偿支付方在支付补偿时产生的所得税问题，二是补偿接受方在接受补偿时产生的所得税问题。

下面分别对这两个问题进行探讨。

1. 补偿支付方的所得税问题对于业绩承诺补偿支付方来说，其中最主要的所得税问题是确定补偿支出的税收资格。

根据《中华人民共和国企业所得税法》的规定，企业在支付业绩承诺补偿时所发生的支出，可以作为费用在企业所得税申报中扣除。

这意味着，补偿支付方可以在纳税时将业绩承诺补偿支出计入成本，从而减少应纳税所得额，降低纳税负担。

要注意的是，业绩承诺补偿支出的税收资格并非是一成不变的。

在实际操作中，很多并购重组交易中，特别是对于跨境交易来说，业绩承诺补偿所涉及的税务问题往往更为复杂。

影视行业并购重组中业绩承诺不达标对中小股东利益的影响———以华谊兄弟公司为例周莎摘要：并购重组时签订业绩承诺一定程度上可以缓解信息不对称、对冲估值风险，保障中小投资者权益。

近年来由于文化相关政策的扶持、互联网技术的发展、居民消费结构升级和资本市场推动等因素综合影响，影视行业兼并重组加速，轻资产运营模式的行业特性促使了其业绩承诺的广泛运用。

本文以华谊兄弟为例，收集关于其并购标的业绩承诺相关数据，从股价、经营业绩和商誉等方面分析业绩不达标对中小股东利益的影响，并提出具体的改进措施。

关键词：业绩承诺；中小股东利益；华谊兄弟在我国经济转型的重要阶段，并购重组成为企业整合资源、洗牌重组、实现结构调整和产业转型的重要策略。

“十二五”规划以来，文化传媒行业发展受到国家大力支持，包含在内的影视行业，并购重组加速。

由于轻资产的特征，人力资源、品牌和商誉等无形资产占比很大，往往采用收益法对并购标的进行估值，基于对公司未来盈利能力的看好，高估值、高溢价和高业绩承诺的现象频发。

随着未完成业绩承诺事项的占比攀升，高业绩承诺仿佛成了“空中楼阁”，2016年下半年，监管部门审核力度加强，严厉控制并购中“三高”的不正常现象。

本文以华谊兄弟公司为例，通过整理其在2013年至2015年间并购中签订业绩承诺的部分标的承诺业绩达标情况，研究业绩承诺不达标给中小股东利益带来的影响，帮助中小投资者理性看待投资企业高溢价高业绩承诺收购行为，提供相关投资决策思路。

一、影视行业并购重组市场业绩承诺履行情况2013年以来，我国并购重组市场发展迅速，在2014年至2017年达到高峰。

2013年A 股上市公司做出业绩承诺的数量为186家，2017年增长到922件，四年间增长了4倍左右。

与此同时，业绩承诺不达标率也在增长。

在2014年至2017年的并购和高峰期，采用业绩承诺的企业近年来迎来了业绩兑现高峰期。

根据WIND 数据库，2015年至2018年，业绩不达标率呈上升趋势，业绩承诺兑现的高发期2017年和2018年分别达到了33.10%和42.29%，业绩未兑现金额分别高达183.71亿元和701.59亿元。

如何理解并购重组的业绩补偿条款锦天城深圳律师事务所王蕊并购重组中的业绩补偿条款通常表现为投资协议中的“盈利预测及业绩补偿条款”或单独作为“盈利预测及业绩补偿协议”，该类条款基本逻辑是被投资公司（被并购方、标的公司）的原股东就标的公司未来一段期限内（承诺期）的经营业绩（一般是经审计的扣除非经常性损益后的净利润，又称“承诺业绩”）向投资人作出承诺，若承诺期满标的公司实际经营业绩未达到承诺业绩标准，则由承诺股东向收购方进行补偿；也可约定，若承诺期满标的公司实际经营业绩达到或超过承诺业绩标准的，则收购方向标的公司特定股东或员工给予一定奖励的制度安排。

盈利预测与业绩补偿条款涉及的主要因素包括：承诺人、补偿义务人、补偿对象、承诺期限、承诺业绩、实际经营业绩考核时点、补偿方式以及奖励方式。

一谁来承诺，谁来补偿？盈利预测与业绩补偿条款存在的前提是收购估值以承诺人对标的公司未来经营业绩的预期和承诺为基础而确定。

通常，作出上述业绩承诺的主体为标的公司股权的全部或部分原股东。

通常补偿义务人的范围与承诺人的范围一致，但也不尽然。

若收购方认为承诺人补偿能力较弱时，会要求承诺人引入保证人，以保证发生补偿事项时，收购方能按约定得到充分补偿。

简言之，补偿义务人包括但不限于业绩承诺人。

特别提醒的是，根据盈利预测与业绩补偿制度设计初衷、法院相关判例，对赌协议的补偿义务人不能为本次交易中的标的公司。

二谁做奖励，如何奖励？奖励义务人通常为收购方，即当标的公司考核业绩达到或超过承诺业绩时，向奖励对象给予一定奖励的义务主体，通常为收购方。

奖励的方式可以由收购方以特定较低价格向奖励对象转让一部分自身股权，可以由收购方以特定较高价格增持标的公司股权，也可以通过交易价格调整机制由收购方补充支付收购对价实际数与原评估数的差额。

奖励义务人也可为标的公司，此时奖励方式通常是由标的公司从超出的承诺业绩部分对奖励对象给予现金奖励或者配股。

奖励对象为业绩承诺人、标的公司高管或者约定的其他主体。

Frontiers of International Accounting 国际会计前沿, 2020, 9(4), 107-115Published Online December 2020 in Hans. /journal/fiahttps:///10.12677/fia.2020.94014业绩承诺能有效保护中小股东利益吗？——以智慧海派为例穆林娟，赵苓君北京工商大学商学院，北京收稿日期：2020年11月18日；录用日期：2020年12月4日；发布日期：2020年12月11日摘要近年来，业绩承诺在并购案中频频出现，本文通过对*ST航天通信并购智慧海派进行案例分析，讨论业绩承诺对中小股东的影响并且对其原因进行探究。

研究发现业绩承诺存在“高估值、低达标”的特征，存在通过财务造假和股权质押规避补偿的现象，我国相关法律不完善和失诺成本低导致上市公司中小股东权益极易受到侵害。

并基于强化监管、优化业绩补偿制度及提高履约水平等方面提出了相关建议，给予监管部门、并购双方和中介机构一些参考。

关键词业绩承诺，中小股东保护Can Performance Commitment EffectivelyProtect the Interests of MinorityShareholders?—Take the Hipad intelligent as an ExampleLinjuan Mu, Lingjun ZhaoSchool of Business, Beijing Technology and Business University, BeijingReceived: Nov. 18th, 2020; accepted: Dec. 4th, 2020; published: Dec. 11th, 2020AbstractIn recent years, performance commitment frequently appears in mergers and acquisitions. This paper discusses the impact of performance commitment on small and medium shareholders and穆林娟，赵苓君explores the reasons by analyzing the case of *ST Aerospace Communications M&A Hipad intelli-gent. It is found that the performance commitment is characterized by “high valuation and low standard”, and there is a phenomenon of avoiding compensation through financial fraud and eq-uity pledge. The imperfect laws and low cost of default in China lead to the infringement of minor-ity shareholders’ rights and interests of listed companies. Based on strengthening supervision, op-timizing performance compensation system and improving the performance level, this paper puts forward some relevant suggestions, and gives some reference to regulatory authorities, mergers and acquisitions parties and intermediaries.KeywordsPerformance Commitment, Protection of Minority Shareholders Array Copyright © 2020 by author(s) and Hans Publishers Inc.This work is licensed under the Creative Commons Attribution International License (CC BY 4.0)./licenses/by/4.0/1. 引言随着经济发展，企业规模扩张，企业为了增强其核心竞争力，降低其经营风险常常通过资产重组将企业内部的资源进行优化，谋求更好的发展。

业绩承诺与中小股东利益保护作者：***来源：《今日财富》2022年第14期业绩补偿承诺近年来在并购重组中被广泛运用，其中业绩承诺与中小股东利益保护问题是学术界关注的重点。

本文以安洁科技并购威博精密为例，探究业绩承诺对中小股东利益保护的影响效果。

研究发现：上市公司宣告签订业绩承诺时，短期内改善了公司财务状况，提升股价，一定程度上有利于中小股东利益;但随着后续业绩承诺未达标，公司股价下跌，大股东利用信息优势实行高位减持套现，严重损害中小股东权益。

即便公司收到盈利补偿，但业绩承诺失诺所带来的负面效应也并未好转，中小股东的利益并未得到有效保护。

因此，中小股东应理性看待业绩补偿承诺，避免盲目投资，相关部门应完善业绩承诺的相应法律，加强信息披露机制，切实维护中小股东利益。

一、引言随着中国市场经济的发展和转型，为了迎合市场的快速发展，企业需要实现产业升级、开辟新的业务领域等来增强自身实力。

并购重组是企业进行资源整合、提升竞争力的有效途径。

近些年我国并购重组活动频繁发生，但其中不乏企业大股东通过并购重组向上市公司输送利益，或是为了获取控制权私人利益而收购“劣质资产”，侵害中小股东权益。

证监会在2008年5月发布《上市公司重大资产重组管理办法》，明确规定标的企业应基于未来收益预期的估值方法进行评估定价，交易双方应当就并购重组完成后以相关资产未来3个年度实际盈利数与预测利润数的差额情况签订明确可行的补偿协议。

随着并购市场的活跃，业绩承诺俨然已成为并购交易定价机制中的重要组成部分。

业绩承诺协议初衷是为了降低双方信息不对称促进并购交易顺利进行，保护中小股东利益。

然而近年来签订“三高”（高业绩承诺、高估值、高溢价）协议的并购案例屡见不鲜，导致业绩承诺未达标的比例也逐年上升，根据相关数据统计，2019年业绩承诺未达标比例达到37.72%，2020年上升到了47.96%。

高业绩承诺向二级市场传递预期利好的信号，给中小投资者美好的预期，但随着业绩承诺的持续暴雷使得高业绩承诺成为“一纸空文”，股价下跌严重损害中小股东的利益。

论并购重组中的业绩承诺与盈余管理并购重组是指一家企业通过收购或合并其他企业的方式，来实现企业业务的扩张或转型。

在并购重组过程中，业绩承诺是一种常见的交易条件，即收购方在交易前要求被收购方承诺一定期间内的经营业绩，以确保收购方能够获得期望的收益。

一方面，业绩承诺对于并购重组的成功非常重要。

收购方进行并购重组的目的往往是为了获得被收购方的增长潜力或市场份额，而被收购方的经营业绩往往是衡量其价值的重要指标。

如果被收购方能够提供符合收购方期望的业绩承诺，可以帮助收购方更好地评估被收购方的价值，并在谈判中获取更有利的交易条件。

业绩承诺也给并购重组带来了一定的风险。

一方面，被收购方提供的业绩承诺可能存在不确实、不可靠的情况。

为了能够达到业绩承诺，被收购方可能采取一些盈余管理手段，如变更会计政策、调整会计估计等，以达到交易前的业绩目标，在一定程度上对交易各方的利益可能造成损害。

在交易完成后，如果被收购方未能达到业绩承诺，收购方可能面临错失预期收益、股价下跌、投资回报率下降等风险。

针对业绩承诺并可能出现的盈余管理问题，监管部门提出了一系列相关规定和制度，以保护各方的合法权益。

一方面，监管部门要求被收购方提供充分、准确的业绩承诺信息，包括业绩承诺的依据、假设条件和具体实施方案等，以便收购方能够进行有效的尽职调查和评估。

监管部门要求被收购方在业绩承诺中应当遵守公允、真实、准确的会计处理原则，不能采取不当的盈余管理手段，以确保投资者能够获得真实的信息，并做出正确的决策。

在实际操作中，收购方也可以通过一些措施来降低业绩承诺所带来的风险。

收购方可以在并购合同中约定相应的违约责任和赔偿机制，确保被收购方履行业绩承诺，如违约方需向守约方支付一定的违约金、退还全部或部分交易对价等。

收购方可以借助独立的第三方机构进行尽职调查，对被收购方的财务状况和经营业绩进行独立评估，以减少可能存在的信息不对称和盈余管理的风险。

收购方在交易完成后，应加强对被收购方的监管和管理，及时获得关键业绩指标的信息，以确保被收购方能够按照承诺的业绩表现进行经营。

资产注入来往中的业绩承诺与中小股东利益保卫资产注入来往是一种常见的企业重组形式，旨在通过引入新的资产来提升企业绩效。

然而，资产注入来往中的业绩承诺往往成为关注的焦点，因为它涉及到中小股东的利益保卫。

该论文分析了资产注入来往中业绩承诺的本质、作用和实现方式，并探讨了业绩承诺对中小股东权益保卫的影响。

结果表明，业绩承诺作为一种风险分担机制，在资产注入来往中发挥了乐观作用，但也存在中小股东利益保卫不足的问题。

因此，在资产注入来往中需要制定完善的业绩承诺机制并加强监管，从而实现中小股东的利益保卫。

关键词：资产注入来往，业绩承诺，中小股东，利益保卫，风险分担正文一、介绍资产注入来往是指通过将一些新的资产注入到企业中来提升企业绩效的一种企业重组形式。

作为一种重要的财务重组方式，资产注入来往在企业重组中得到了广泛的应用。

然而，资产注入来往中涉及到许多复杂的问题，如来往的定价和风险分担等。

其中，业绩承诺作为一种常见的风险分担方式，在资产注入来往中发挥了重要作用。

二、业绩承诺的基本观点与作用业绩承诺是指被收购企业承诺在一定期限内实现一定的业绩目标，如销售收入、净利润等，并承担相应的风险。

业绩承诺的目标是为了缩减收购方的风险，提高来往的成功率，并激励被收购方为实现承诺的业绩目标而努力。

业绩承诺通常分为正式承诺和附条件承诺两种。

业绩承诺在资产注入来往中具有以下作用：起首，业绩承诺能够降低来往风险，增加收购方对来往的信心。

其次，在一定程度上能够激励被收购方在一定期限内努力实现业绩目标，提升企业绩效，增加业务合作的可能性。

最后，业绩承诺作为一种风险分担机制，能够增进合作双方的互信，实现合作共赢。

三、业绩承诺的实现方式业绩承诺的实现方式有多种，如确定业绩嘉奖比例、设定业绩补偿标准等。

在资产注入来往中，业绩承诺通常接受业绩达成后进行嘉奖或补偿的方式实现。

详尽来说，可以实行目标与嘉奖相结合的方式，即在承诺的业绩目标达成后，按一定比例赐予嘉奖；也可以实行目标达成后直接补偿的方式，即在承诺的业绩目标达成后，按事先确定的补偿标准进行补偿。

【信公解读】证监会《关于并购重组业绩补偿相关问题与解答》昨日，证监会官方出台了《关于并购重组业绩补偿相关问题与解答》及《关于并购重组业绩奖励有关问题与解答》两个最新问答，原文如下：《关于并购重组业绩补偿相关问题与解答》问题：《上市公司重大资产重组管理办法》第三十五条规定，“采取收益现值法、假设开发法等基于未来收益预期的方法对拟购买资产进行评估或者估值并作为定价参考依据的，……交易对方应当与上市公司就相关资产实际盈利数不足利润预测数的情况签订明确可行的补偿协议”。

对于交易对方为上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人，但并不控制交易标的；或者交易定价以资产基础法估值结果作为依据的，应当如何适用？答：1.无论标的资产是否为其所有或控制，也无论其参与此次交易是否基于过桥等暂时性安排，上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人均应以其获得的股份和现金进行业绩补偿。

2.在交易定价采用资产基础法估值结果的情况下，如果资产基础法中对于一项或几项资产采用了基于未来收益预期的方法，上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人也应就此部分进行业绩补偿。

《关于并购重组业绩奖励有关问题与解答》问题：上市公司重大资产重组方案中，基于相关资产实际盈利数超过利润预测数而设置对标的资产交易对方、管理层或核心技术人员的奖励对价、超额业绩奖励等业绩奖励安排时，有哪些注意事项？答：1.上述业绩奖励安排应基于标的资产实际盈利数大于预测数的超额部分，奖励总额不应超过其超额业绩部分的100%，且不超过其交易作价的20%。

2.上市公司应在重组报告书中充分披露设置业绩奖励的原因、依据及合理性，相关会计处理及对上市公司可能造成的影响。

若各位观众对并购重组的规则比较陌生，乍一看上述问题与解答可能理解起来比较费劲，信公君结合过去与现在的规则变化、信公咨询编纂的进一步详细Q&A、以及重组案例中是否参与业绩对赌的估值比较，给您娓娓道来：让我们先看关于业绩补偿的问答——现在市场上适用的《上市公司重大资产重组管理办法》是证监会于2014年10月23日[证监会令第109号]出台的，在第三十五条中的原文是酱紫的：第三十五条采取收益现值法、假设开发法等基于未来收益预期的方法对拟购买资产进行评估或者估值并作为定价参考依据的，上市公司应当在重大资产重组实施完毕后3年内的年度报告中单独披露相关资产的实际盈利数与利润预测数的差异情况，并由会计师事务所对此出具专项审核意见；交易对方应当与上市公司就相关资产实际盈利数不足利润预测数的情况签订明确可行的补偿协议。

上市公司业绩补偿规则
上市公司业绩补偿规则通常指的是上市公司在并购重组过程中，为了保障投资者利益和交易公平，对交易对方在业绩承诺方面的规定。

业绩补偿一般是指交易对方在交易完成后的一定年限内，如果承诺的业绩未能实现，需要以其所持有的股份或其他方式对上市公司进行补偿。

这些规则旨在降低并购重组中的信息不对称风险，保护投资者特别是中小股东的合法权益，促进市场资源的合理配置。

业绩补偿规则的具体内容通常包括：
1. 业绩承诺：交易对方在并购重组交易中会承诺在一定期限内（一般为三年）实现一定
的净利润或其他业绩指标。

2. 补偿方式：如果未能实现承诺的业绩，交易对方通常需要以其所持有的股份进行补偿，有时也可能采用现金等其他方式。

3. 补偿的计算和触发条件：根据未能实现的业绩缺口来计算补偿金额，一旦触发补偿条件，上市公司董事会应启动补偿程序。

4. 财务顾问的作用：在并购重组中，财务顾问需要对交易对方的业绩承诺进行审核，并确保补偿条款的合理性和可执行性。

5. 监管要求：中国证监会等监管机构会对上市公司的业绩补偿规则进行监管，确保规则
的制定和执行符合相关法律法规的要求。

需要注意的是，具体的业绩补偿规则可能会因国家法律法规的更新、监管政策的调整以及市场情况的变动而发生变化。

因此，对于最新的规定和具体案例，需要参考最新的法律法规和监管要求。

上市公司并购重组业绩补偿研究上市公司并购重组业绩补偿研究（（下）2017年08月21日2014年，根据审计后的实际业绩，重庆泰克应补偿高新兴利润承诺补偿款2，409.09万元，胡永忠应付公司利润承诺补偿款993.02万元，合计3，402.11万元。

同时，高新兴聘请了广州中联羊城资产评估事务所有限公司对涉及合并讯美电子2014年12月31日会计报表所记载的软件著作权、商誉对应的资产组进行评估，确定讯美电子商誉对应资产组评估价值为2.3亿元，据此计算讯美电子51%股东权益可收回价值为1.2亿元。

根据股权转让协议中关于减值测试及现金补偿条款的约定，重庆泰克和胡永忠合计应付高新兴减值测试补偿款5，687.28万元，其中，重庆泰克应付公司减值测试补偿款4，027.26万元，胡永忠应付公司减值测试补偿款1，660.02万元。

2015年3月12日，重庆泰克和胡永忠分别以讯美电子的部分股权总共作价9，082.69万元赔付业绩承诺补偿款及减值测试补偿款。

截至2015年3月12日，重庆泰克和胡永忠的业绩承诺期限已满，经过业绩补偿，重庆讯美也变为高新兴的全资子公司。

2011年实际业绩到达预期，不用进行会计处理。

2012年实际业绩比预期业绩少1，158.52万元，同时预测2013年和2014年也将产生业绩差异6，364.36万元，由于2011年重组时尚有应付重庆泰克和胡永忠的股权款18，500，000.00元未支付，将本期的业绩补偿冲减其他应付中的股权款：借记其他应付款、贷记营业外收入——业绩补偿收入。

将剩余的股权款转入长期应付款，借记其他应付款、贷记长期应付款。

对根据评估报告确定的2013年和2014年的业绩补偿予以确认，同时预计2013年的业绩补偿款先由未付的股权款予以抵扣，故作为其他流动资产，其余应当收回的补偿款作为其他非流动资产：借记其他流动资产、其他非流动资产；贷记营业外收入。

2013年实际应收取的业绩补偿3，086.11万元，同时预测2014年将要收取的业绩补偿金额为3，185.35万元，两者合计6，271.47万元，比原先2012年底的预测该两年的6，364.36万元要小，账面将差异部分92.89万元冲减其他非流动资产，同时计入到营业外支出：借记营业外支出、贷记其他非流动资产。