暂予监外执行期间再犯罪前罪余刑计算等问题

刑罚执行完毕前又犯新罪处罚问题探析一、基本案情2019年7月19日，罪犯王某在服刑期间将罪犯周某打伤，监狱及时对周某进行了治疗，并依照监规监纪对王某予以处理，但未对周某伤情进行鉴定。

后王某于2019年8月26日刑满释放。

检察机关在开展监狱巡回检察中发现该问题，遂监督监狱对周某开展伤情鉴定，并督促开展后续调查处理工作。

经鉴定，周某伤情已构成轻伤二级，王某的行为已经达到破坏监管秩序罪的立案标准。

监狱于2021年6月11日以涉嫌破坏监管秩序罪对王某立案侦查。

9月26日，该案移送检察机关审查起诉。

10月15日，检察机关以王某涉嫌破坏监管秩序罪向法院提起公诉。

考虑到王某在刑满释放后已有了稳定的工作，到案后能够如实供述罪行，自愿认罪认罚，也取得了被害人谅解，在侦查和审查起诉阶段，对王某采取了取保候审的强制措施。

11月9日，法院对王某作出逮捕决定，同日执行逮捕。

12月27日，法院以破坏监管秩序罪判处王某有期徒刑9个月。

二、分歧意见本案和一般的狱内又犯罪案件的不同之处在于，对当事人服刑期间实施的犯罪行为在其刑满释放后才予追诉。

本案中，对王某所犯的新罪是否适用数罪并罚，以及新罪判决后的刑期执行起算日计算方面存在一定分歧。

在是否适用数罪并罚方面，第一种意见认为，不应对王某的前罪和新罪进行数罪并罚。

因为数罪并罚的前提为数罪，对王某所犯新罪追诉、新罪的判决确定之时，其前罪的刑罚已经执行完毕，没有适用数罪并罚的必要性。

第二种意见认为，王某新的犯罪行为发生在其服刑期间，此时其前罪刑罚并没有执行完毕，应当按照“先减后并”理论，将王某犯新罪时未执行完毕的刑罚与后罪所判处的刑罚合并执行刑罚。

在第二种意见中，对刑期执行起算日计算方面又存在两种观点。

第一种观点认为，新罪判决后的刑期起算日应当为法院判决作出之日，即2021年12月27日，判决前已实际执行的余刑和先行羁押的日期应予折抵刑期。

第二种观点认为，刑期执行起算日应当为判决执行之日，即王某被采取羁押措施之日。

最高人民法院关于罪犯交付执行前暂予监外执行组织诊断工作有关问题的通知文章属性•【制定机关】最高人民法院•【公布日期】2014.12.11•【文号】法〔2014〕319号•【施行日期】2014.12.11•【效力等级】司法指导性文件•【时效性】现行有效•【主题分类】执行正文最高人民法院关于罪犯交付执行前暂予监外执行组织诊断工作有关问题的通知法〔2014〕319号各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：2014年4月24日，第十二届全国人民代表大会常务委员会第八次会议通过《关于< 中华人民共和国刑事诉讼法>第二百五十四条第五款、第二百五十七条第二款的解释》，规定罪犯在被交付执行前，因有严重疾病、妇女怀孕或正在哺乳自己婴儿、生活不能自理等原因，依法提出暂予监外执行申请的，有关病情诊断、妊娠检查和生活不能自理的鉴别，由人民法院负责组织进行。

最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部、国家卫生计生委于同年10月24日联合发布的《暂予监外执行规定》第十七条规定，被告人及其辩护人提出暂予监外执行申请的，对其病情诊断、妊娠检查和生活不能处理的鉴别，由人民法院依照规定程序组织进行。

为贯彻落实上述立法解释和司法解释的要求，现就有关问题通知如下：一、要规范工作内容。

罪犯交付执行前暂予监外执行组织诊断工作，包括对罪犯的病情诊断、妊娠检查和生活不能处理的鉴别。

二、要落实工作责任。

中级人民法院司法技术部门负责本辖区罪犯交付执行前暂予监外执行组织诊断工作。

高级人民法院司法技术部门负责本辖区罪犯交付执行前暂予监外执行组织诊断工作的监督执导和组织复核诊断工作。

最高人民法院司法技术部门监督指导地方各级人民法院罪犯交付执行前暂予监外执行组织诊断工作。

三、要严格工作程序。

罪犯交付执行前暂予监外执行组织诊断工作应当由法医人员进行或组织相关专业的临床医学人员和法医人员共同进行，临床医学人员应当具有副主任医师以上职称，法医人员应当具有副主任法医师以上职称。

统一刑罚执行体制视域下完善监狱刑罚执行体系的若干思考贾洛川【摘要】统一刑罚执行体制视域下完善监狱刑罚执行体系的重要性和紧迫性主要体现为是深化刑事一体化运行的必然选择,是建立统一刑罚执行体制的重要探索,是监狱治理现代化的现实需要.现行体制下监狱刑罚执行面临的问题主要表现为刑事执行法独立性有限,行刑机构分散重叠,造成资源浪费,成效低下,监狱行刑与外部有关部门衔接不够顺畅,监狱刑罚执行机制不适应,狱外有关方面支持力度还不够大.完善监狱刑罚执行体系,建立独立完备统一的刑罚执行体制的路径主要是,应构建和完善我国的刑事执行法律体系,注重刑罚执行权力的合理配置,要搭建协作协同平台,强化监狱内部管理,进一步夯实社会支持系统基石.【期刊名称】《政法论丛》【年(卷),期】2017(000)001【总页数】7页(P97-103)【关键词】统一刑罚执行体制;完善;监狱刑罚执行体系【作者】贾洛川【作者单位】上海政法学院刑事司法学院,上海201701【正文语种】中文【中图分类】DF87党的十八届四中全会通过的《中共中央关于全面推进依法治国若干最大问题的决定》(以下简称《决定》)，作出了“完善刑罚执行制度，统一刑罚执行体制”的战略部署，在这种大势下，监狱如何适应统一刑罚执行体制的改革大局，进一步完善监狱刑罚执行体系，切实履行好监狱行刑职能，努力提升监狱行刑质量，是当前和今后一个时期摆在监狱系统面前的一项十分重要和紧迫的任务，本文就此谈几点不成熟的思考。

(一)深化刑事一体化运行的必然选择有犯罪就有刑罚，有刑罚就有刑罚执行，这是一种顺理成章的刑事法律安排。

可是长期以来，“我国刑法运行只受犯罪情况的制约即单向制约”，形成了“犯罪→刑罚这一有缺陷的机制”[1]P302，鉴于此，一些学者特别是著名学者储槐植教授提出了刑事一体化的主张。

即“健全的刑事机制应该是双向制约：犯罪情况→刑罚→行刑效果。

”[1]P302刑事一体化的基点就是刑法和刑法运行应处于内外协调的状态，其中刑罚的制刑、求刑、量刑、行刑权应相互配合，相互制约，这样才能实现最佳的刑法功能。

天津市监狱管理局关于印发计分考核罪犯规定的通知文章属性•【制定机关】天津市监狱管理局•【公布日期】2019.06.06•【字号】津狱办发〔2019〕29号•【施行日期】2019.07.01•【效力等级】地方规范性文件•【时效性】现行有效•【主题分类】监狱管理正文天津市监狱管理局计分考核罪犯规定（试行）第一章总则第一条为认真履行监狱管理、教育改造罪犯职责，完善计分考核制度，有效调动罪犯的改造积极性，提高改造质量，提高监狱执法公信力，根据《中华人民共和国监狱法》、司法部《关于计分考核罪犯的规定》《监狱服刑人员行为规范》和《关于推动构建“五大改造”新格局的实施细则》等法律、法规和规章，结合我市监管改造工作实际，制定本规定。

第二条计分考核罪犯工作应当坚持“惩罚与改造相结合，以改造人为宗旨”的监狱工作方针，推动构建以政治改造为统领的“五大改造”新格局，坚持依法、严格、规范、公正的原则，坚持监狱人民警察直接考核与集体评议相结合的原则，谁主管谁负责、谁承办谁负责、谁签字谁负责的原则。

第三条计分考核罪犯工作的具体内容、标准、方法及日常实际操作细则、专项加扣分的相关规定由局统一规范。

第四条计分考核罪犯工作，要力求指标合理、考核准确、程序简便、体系完备、监督有效。

监狱根据计分考核结果，对罪犯实施奖惩，分级处遇，依法提请减刑假释。

第五条监狱人民警察在计分考核罪犯工作中应当秉公执法。

有违反本规定行为的，依纪依规对其问责、追责；涉嫌犯罪的，移送司法机关。

第六条局建立计分考核罪犯软件应用系统，各监狱对计分考核罪犯数据进行科学、系统、规范管理，接受上级业务部门的监督、指导。

第二章计分考核罪犯的组织机构第七条局设立由局长任组长、分管副局长任副组长，监察室、狱政管理处、刑罚执行处、侦查保卫处、教育改造处、生活卫生处、担负罪犯劳动改造职能的处室等部门负责人为成员的计分考核罪犯领导小组（以下简称局领导小组），领导小组下设办公室，办公室设在狱政管理处，负责对各监狱日常考核罪犯工作的指导、监督和检查。

司法卷二-119(总分100,考试时间90分钟)一、单项选择题1. 舒某，男，16岁，因涉嫌寻衅滋事罪被一审人民法院判处有期徒刑6个月。

根据《刑事诉讼法》的规定，下列人员中，可以不经舒某同意而对案件提起上诉的是：A. 舒某的父母B. 舒某的班主任C. 舒某的辩护律师D. 舒某当律师的姐姐2. 刑事附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，如对判决不服，是否可以提出上诉?A. 对刑事部分或附带民事部分可提出上诉B. 只能对附带民事部分提出上诉C. 只能对刑事部分提出上诉D. 对刑事部分或附带民事部分都不能提出上诉3. 夏某于4月3日接到一审刑事判决书后，于5日提出上诉，9日撤回上诉，又于12日提出上诉，之后又于18日撤回上诉。

对夏某撤回上诉的请求应当由哪个法院裁定是否准许?A. 二审法院B. 一审法院C. 一审法院同级检察院D. 二审法院同级检察院4. 被告人许某在某日深夜，在荒野中抢劫妇女，由于手段残忍，情节恶劣，所在的市中级人民法院第一审判决判处许某无期徒刑。

一审判决宣判后人民检察院以对许某量刑过轻为由，提出抗诉。

所在的省高级人民法院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人、当事人、诉讼代理人的意见，认为事实清楚，进行书面审理后，裁定驳回抗诉，维持原判。

下列说法中，不正确的是：A. 省高级人民法院可以对案件进行书面审理，也可以根据具体情况对案件进行开庭审理B. 省高级人民法院对人民检察院抗诉的案件，应当组织合议庭进行评议C. 省高级人民法院对人民检察院抗诉的案件，可以裁定驳回抗诉，维持原判D. 对省高级人民法院进行书面审理的案件，人民检察院有权进行法律监督5. 一审附带民事诉讼案件原告，也即被害人周大明在赵川伤害案的第二审程序中增加独立的民事赔偿请求，就此，第二审人民法院应当如何处理?A. 将案件返回原审人民法院重新处理B. 与刑事案件合并审理C. 经调解不成，告知周大明另行起诉D. 接受周大明的诉讼申请，并将案件移送第一审法院审理6. 关于自诉案件的审理，下列哪个做法是不正确的?A. 甲、乙系一起伤害案件的自诉人，案件审理中甲撤回起诉，法院继续案件审理B. 某伤害案，因检察院作出不起诉决定，被害人提起自诉，审理中自诉人与被告人和解而撤回自诉，法院经审查准许C. 某遗弃案，被告人在第二审程序中提出反诉，法院予以受理并与原自诉合并审理D. 某侵犯知识产权案，第二审中当事人和解，法院裁定准许撤回自诉并撤销一审判决7. 在第二审案件的裁判中，下列哪些表述未违反上诉不加刑原则?A. 第一审刑事附带民事诉讼判决后，被告人的父亲经被告人同意提出上诉，被害人对附带民事部分也提出上诉，法院第二审判决对被告人加刑B. 被告人上诉的案件，第二审判决在不改变刑期的情况下，将抢夺罪改为抢劫罪，并延长了缓刑的考验期C. 被告人上诉的案件，第二审法院审理后，认为第一审判决认定犯罪事实和适用法律没有错误，但量刑偏轻，遂撤销原判，发回原审法院重审，原审法院重审后对被告人加刑D. 第一审判处被告人盗窃罪和故意伤害罪，被告人提出上诉，第二审法院认为第一审判决对盗窃罪量刑偏轻，而对故意伤害罪量刑偏重，故在数罪并罚执行刑期不变的情况下，维持了盗窃罪的刑期，减少故意伤害罪的刑期8. 甲杀人案，犯罪手段残忍，影响恶劣，某市中级法院第一审时保证案件审判的质量，决定由刑庭庭长甲和审判员乙、丙、丁以及人民陪审员戊组成合议庭公开审理。

山东省社区矫正工作实施细则（试行）日期：2007-09-10 查看次数：第一章总则第一条为规范社区矫正工作，根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》及其它有关法律，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于开展社区矫正试点工作的通知》，司法部《司法行政机关社区矫正工作暂行办法》、《山东省社区矫正试点工作意见》，制定本实施细则。

第二条社区矫正是指将符合社区矫正条件的罪犯置于社区内，由专门的国家机关在相关社会团体和民间组织以及社会志愿者的协助下，在判决、裁定或决定确定的期限内，矫正共犯罪心理和行为恶习，井促进其顺利回归社会的非监禁刑罚执行活动。

第三条社区矫正工作要坚持"改革创新、以人为本、社会参与、维护稳定"的原则，加强对社区服刑人员的监督、管理，提高教育矫正质量，确保刑罚约有效执行。

第四条相关部门对社区矫正工作要提供必要的人、财、物保障。

第二章矫正对象的接收第五条社区服刑人员由其居住地司法所接收;户籍所在地与居住地不一致的，户籍所在地司法所应当协助、配合居住地司法所开展矫正工作。

第六条社区矫正对象主要也括下列五种服刑人员:(一)被判处管制的;(二)被宣告缓刑的;(三)被暂予监外执行的，具体包括:1、有严重疾病需要保外就医的;2、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女;3、生活不能自理，适用暂予监外执行不致危害社会的。

(四)被裁定假释的;(五)被剥夺政治权利，并在社会上服刑的。

第七条人民法院对罪犯判处管制、单独判处剥夺政治权利或宣告缓刑的，应当在判决生效后4日内，将下列材料送达罪犯居住地的县级公安机关和司法行政机关:(一)刑事判决书;(二)执行通知书; "(三)结案登记表。

县级公安机关和司法行政机关登记后，应在3日内将上述材料分别送达罪犯居住地的公安派出所和司法所。

第八条人民法院对判处有期徒刑或者拘役的罪犯决定暂子监外执行的，应当在作出决定后4日内，将下列材料送达罪犯居住地的县级公安机关和司法行政机关;(一)刑事判决书;(二)罪犯暂予监外执行决定书;(三)结案登记表;(四)罪犯病残鉴定表。

刑事审判参考》第103 集指导案例裁判要旨18 条1、郑小教以危险方法危害公共安全案（第1072 号）——如何理解以危险方法危害公共安全罪中的“不特定多数人” 【裁判要旨】被告人为泄愤，驾驶车辆在公共场所连续冲撞他人致多人轻伤、轻微伤，应以“以危险方法危害公共安全罪”定罪处罚。

2、包武伟危险驾驶案（第1073 号）——被判处缓刑后在上诉期内又犯新罪的法律适用【裁判要旨】行为人在缓刑判决生效前又犯新罪，不再符合缓刑的实质条件，应撤销缓刑后数罪并罚。

3、杨智勇销售假药案（第1074 号）——联系制作假药销售网站的行为是否构成生产、销售假药罪的共犯【裁判要旨】被告人主观上明知其他被告人销售假药，仍负责联系制作销售宣传网站，帮助销售假药，武器、弹药，非法买卖枪支、弹药，非法持有枪支、弹药案与其他被告人构成销售假药罪的共同犯罪。

4、王挺等走私第1075 号）——因个人爱好，以收藏为目的购买枪支、弹药的行为如何定性【裁判要旨】刑法分则规定的“买卖”，应统一理解为买进或卖出的行为。

行为人只要实施了买进或者卖出枪支、弹药的行为，即构成非法买卖枪支、弹药罪。

购买的目的不影响对购买行为性质的评价，而仅对量刑产生影响。

5、朱某某合同诈骗案（第1076 号）如何把握合同诈骗案件的具体证明标准【裁判要旨】行为人先向“被准备投案的主观心态。

被告人辩称准备投案，却提不出相应 害人”借款，后在“被害人”向其催要借款的过程中，签订 合同以自己开发但已销售给他人的房产“抵债” ，同时“被 害人”并未承诺因签订购房合同而免除行为人债务的，应认 定“被害人”并未因签订合同遭受财产损失，不应认定为合如何认定刑法中的“国家规定” ，经营有偿讨债业务宜市场秩序的非法经营行为” 【裁判要旨】 最高人民法院于 2011务院办公厅名义制发的文件，符合以下条件的，亦应视为刑 法中的‘国家规定' ：（ 1）有明确的法律依据或者同相关行政法规不相抵触。

浙江省高级人民法院浙江省人民检察院浙江省公安厅浙江省司法厅浙江省卫生厅关于印发《浙江省罪犯暂予监外执行实施办法》的通知浙司〔2013〕113号浙江省高级人民法院浙江省人民检察院浙江省公安厅浙江省司法厅浙江省卫生厅关于印发《浙江省罪犯暂予监外执行实施办法》的通知本省各级人民法院、人民检察院、公安局、司法局、卫生局，省监狱管理局，全省各监狱、看守所：现将《浙江省罪犯暂予监外执行实施办法》印发给你们，请遵照执行。

浙江省高级人民法院浙江省人民检察院浙江省公安厅浙江省司法厅浙江省卫生厅2013年7月19日浙江省罪犯暂予监外执行实施办法为进一步加强和规范罪犯暂予监外执行工作，依据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国监狱法》、《中华人民共和国看守所条例》和有关司法解释，以及《社区矫正实施办法》、《浙江省社区矫正实施细则（试行）》等有关规定，结合我省罪犯暂予监外执行工作的实际情况，制定本实施办法。

第一章适用条件第一条对被判处有期徒刑（含原判死刑缓期二年执行和无期徒刑减为有期徒刑）或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暂予监外执行：（一）患有严重疾病，短期内有死亡危险的；（二）患有精神疾病，且无服刑能力的；（三）患有各种恶性肿瘤，或者疾病不可逆转需要进行心、肺、肝、肾等重要脏器的四级手术以及国家卫生行政部门规定在三级甲等医院的准入性手术治疗的；（四）长期患有严重慢性疾病或者身体残疾，符合司法部、最高人民检察院、公安部《罪犯保外就医疾病伤残范围》和本办法（附件）规定情形，且执行原判刑期（已减刑的，系减刑后的刑期）三分之一以上的；其中原判死刑缓期二年执行和无期徒刑减为有期徒刑的罪犯，从减为有期徒刑之日起服刑七年以上（不含减刑时间）；（五）怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女；（六）生活不能自理，适用暂予监外执行不致危害社会的；（七）年老多病，原判有期徒刑的执行原判刑期（已减刑的，系减刑后的刑期）三分之一以上，原判死刑缓期二年执行和无期徒刑减为有期徒刑的罪犯，从减为有期徒刑之日起服刑七年以上（不含减刑时间），适用暂予监外执行不致危害社会的；其中年满七十五周岁的，可不受服刑期限限制。