雇佣关系的概念体系及其调整模式(罗 睿)
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如何区分承揽关系和雇佣关系承揽关系和雇佣关系是两种常见的劳动关系形式,在商业活动和就业中具有重要的作用。
了解如何区分承揽关系和雇佣关系对于雇主和雇员来说都是非常重要的,因为这将决定他们之间的权利和义务。
本文将介绍如何准确区分承揽关系和雇佣关系。
一、定义和概念1. 承揽关系承揽关系是指一个人(承包商)与另一个人(委托人)达成协议,约定承揽某项任务或工作。
承揽关系中,承包商为独立经营者,对工作过程和结果负责,具有相对的独立性,受委托人委托完成工作,但不受雇于委托人。
2. 雇佣关系雇佣关系是指一个人(雇主)与另一个人(雇员)之间建立的劳动关系,雇主雇佣雇员为其工作,雇员按照雇主的要求完成工作任务。
雇佣关系中,雇员作为受雇人,受雇主的领导和控制,雇佣方对雇员的工作过程和成果负责。
二、权利和义务1. 承揽关系在承揽关系中,承包商对完成工作具有相对的独立性和自主权,承揽合同一般规定任务的完成时间和方式,由承包商自行安排。
控制工作流程和手段的决定权通常由承包商自行决定。
承包商对工作所使用的设备和材料负责,并享有利润或补偿。
2. 雇佣关系在雇佣关系中,雇主对雇员有更大的控制权,包括工作时间、工作方式、工作场所等方面。
雇员按照雇主的指示进行工作,并接受雇主的监督和评估。
雇主为雇员提供薪资和社会保障,并承担雇员工作期间的风险和责任。
三、判断标准1. 经济依赖程度承揽关系中,承包商作为独立经营者,依赖于不同客户之间的工作机会,不存在对某一委托人的经济依赖。
而雇佣关系中,雇员通常依赖于雇主提供的工作机会和薪资,对雇主经济上相对依赖程度较高。
2. 工作方式和控制权承揽关系中,承包商拥有自主决策权和控制权,可以自行安排工作流程和方法。
而在雇佣关系中,雇主拥有决策权和控制权,对雇员的工作进行指导和监督。
3. 利润和风险分担承揽关系中,承包商承担工作的利润和风险,根据工作的结果获取报酬。
而在雇佣关系中,雇员不承担工作的利润和风险,按照雇主的要求获取薪资。
雇佣关系是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系。
实际生活中常见的这类雇佣形式有:家庭雇佣保姆,私人之间的雇佣,如车主雇人开车,雇请钟点工,聘用离退休人员等等。
劳动关系是指劳动者为用人单位提供劳动,并从单位获得报酬形成的关系.按照《劳动法》及其解释规定,用人单位具有营业执照或依法履行了登记、备案手续的,则属于劳动关系的范畴,反之,则属于雇佣关系。
而《工伤保险条例》在肯定有营业执照,已履行登记、备案手续的用人单位与劳动者之间发生的关系认定为劳动关系基础上,同时第六十三条扩大了用人单位的外延,将无营业执照未经依法登记、备案的单位及依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位也纳入了劳动关系的范畴。
承揽关系是当事人约定一方为他方完成一定工作并向他方交付工作成果,他方接受工作成果并给付一定报酬的关系。
承揽关系与雇佣关系劳动关系最主要的区别在于承揽关系的双方是平等关系,不具有隶属性,在承揽合同中,用工方式、用工程度、操作规程和劳动过程全由承揽人自行确定,定作人接受承揽人物化的劳动成果,此成果是定作人付酬的直接对象。
委托关系是基于委托合同的履行在委托人与受托人之间产生的法律关系。
具体区别(一)雇佣关系与承揽关系的区别承揽合同是当事人约定一方为他方完成一定的工作成果,他方待工作成果交付后给付报酬的合同.承揽关系是基于承揽合同的履行在定作人与承揽人之间产生的法律关系.承揽关系与雇佣关系的区别主要在于:第一,主体地位不同.雇佣关系中雇主与雇员之间存在着一定的人身依附关系.雇主可以对雇员实行管理和监督,可以制定一系列的规则和制度来约束雇员.雇主可以随时对工作进行修正,雇员工作过程中必须听从雇主的指挥与安排,其提供劳务的时间和方式往往不能由自己决定.雇员的劳动系一种"从属性劳动".而承揽关系中,定作人与承揽人地位平等,承揽人在完成工作中具有独立性,如何完成工作,由承揽人自己决定,不受定作人的监督.承揽人一般以自己的设备,技术和劳力完成工作,他有权根据自己的经验,知识和技能,选择他认为完成工作的最好方法.承揽人的劳动系一种"独立劳动".第二,目的不同.雇佣关系中,雇佣合同以直接提供劳务为目的,合同标的是提供劳务,根据《民事案件案由规定(试行)》的释解,劳务是指不以实物形式而以提供活动的形式满足他人的某种需要的活动.故无须要求劳务是否产生了雇主可期望的结果,雇员只要提供了劳务就有权获得报酬.而在承揽关系中,承揽合同以完成工作成果为目的,提供劳务仅仅是完成工作成果的手段.承揽人一般对工作成果具有瑕疵担保义务,工作成果质量的高低,将会影响到承揽人能否依约获得报酬.可见,雇佣关系偏重于劳动者出卖劳动力的行为,承揽关系则偏重于完成的劳动成果.第三,债务不履行的判断标准不同.雇佣关系中,不涉及工作成果的交付,侧重于提供的劳务是否合格,雇员未按雇主要求提供劳务即构成违约.而承揽关系中,承揽合同属于交付成果型合同,没有交付成果或交付的成果不符合约定即为违约.第四,劳务专属性程度不同.雇佣关系中,未经同意,雇员不能将自己应付的劳动义务转移给他人承担,必须亲自履行.而承揽关系中,承揽人只要能完成一定工作成果即可,并不一定要由承揽人自己提供劳务,可以将承揽的部分工作交给第三人来完成[!].第五,风险承担者不同.雇佣关系中,合同履行过程中发生的危险,意外事故或损失,一般是由接受劳务的雇主承担.而承揽关系中,合同履行过程中发生的风险则是由完成工作的承揽人承担,除非损失是由于定作人的指示过失等原因造成的.雇佣关系与承揽关系的区别在理论上虽然较为清楚,但在实践中往往容易混淆,如某人因装修房子,请一农民工搬运垃圾,讲好搬完后再付报酬,农民工在搬运垃圾时偷懒,把垃圾直接从三楼阳台上倒下去,造成过路人损伤;装修房子,请运输公司运送东西,讲好按搬运车数支付费用,搬运公司的车子在搬运中发生交通事故造成他人损害.上述关系是雇佣关系还是承揽关系,就较难判断.因此,在实践中应根据以下标准来判断雇佣关系存在与否,并结合合同履行的全过程进行综合分析.一是看工作场地,生产条件(如工具,设备,原料等)由谁提供.雇佣关系中,工作场地,生产条件一般由雇主提供,雇员只负责提供劳务.而承揽关系中,工作场地,生产条件一般由承揽人负责提供,承揽人向定作人支付的是工作成果.二是看报酬支付方式.雇佣关系中,雇主一般按星期,日,时向雇员支付报酬,该报酬相当于劳动力的价格.而承揽关系中,定作人因承揽人完成某项工作成果或做完某件事而支付报酬,该报酬不仅包括劳动力价格,还包括其他的一些工本费等.三是看工作的内容.雇佣关系中,雇员的工作对雇主而言是不可或缺的,是雇主所从事的行为整体的一部分;而承揽关系中,承揽人的工作通常不受定作人所从事的工作内容的限制,是定作人工作的附属部分["].笔者认为,通过以上分析,综合判断不难得出上述两个例子应属承揽关系而不是雇佣关系.但还需要进一步说明的是,在实践中,并非任何合同关系都会同时满足上述三个标准,而且后两个标准往往较为模糊,难以认定.这时应遵循以下原则进行判断:只要某个合同关系中的工作场地,生产条件是由雇主提供,而不管是否满足其他两个标准或其中一个标准,都视为雇佣关系,否则视为承揽关系.因为上述判断标准中,第一个标准是主要标准或者说是本质标准,而其他两个标准则为次要标准或者说辅助标准.(二)雇佣关系与劳动关系的区别雇佣关系与劳动关系是极易混淆的两个概念.虽然依学者通说,劳动关系是从雇佣关系发展而来,二者是包容与被包容的关系;雇佣关系与劳动关系二者规范的对象均为劳务的给付和劳务的受领,且二者的特征也有重合之处,如均强调用工主体对工作人员的支配权,工作人员都是为雇主或用人单位的利益而工作.但两者亦有区别:第一,用工主体不同.根据《中华人民共和国劳动法》和劳动部《关于执行劳动法若干意见》的相关规定,我国劳动法所涉及的主体有:国内的多种类型的企业,个体工商户和与之订立了劳动关系的劳动者;国家机关,事业单位,社会团体和与其形成劳动关系的劳动者.而雇佣关系中,合同双方的签约主体一般为自然人,还有不属劳动法调整范围的农村承包经营户及其所招用的劳工等.第二,适用法律不同.从我国现行立法现状看,我国民法和劳动法分属于不同部门法,雇佣关系归民法调整,劳动关系由劳动法调整.但是,在适用法律方面,我国的民法和劳动法构成普通法与特殊法的关系.法院在审理雇主责任案件时,只能适用我国民法及司法解释的相关规定.而在审理劳动争议案件时,则应首先考虑适用劳动法;在劳动法没有相应规定的情况下,也可以适用民法及其相关司法解释中有关雇佣关系的规定[!].第三,体现的意志不同.劳动关系体现了国家的强制干预性,劳动合同除了体现双方当事人的意志外,国家对劳动者的工资,保险等方面,作了强制性规范,体现了国家意志,故劳动关系兼具国家意志与当事人意志的双重属性.而在雇用关系中,只要雇主与雇员双方意思达成一致,合同即告成立.(三)雇佣关系与委托关系的区别委托关系是基于委托合同的履行在委托人与受托人之间产生的法律关系.其与雇佣关系的区别主要表现为两点:第一,目的不同.雇佣关系中,合同以提供劳务为目的;而委托关系中,合同以完成一定法律行为或处理完一定事务为目的.第二,雇佣关系不以委托人和受托人之间的相互信任为前提;而委托关系中,合同的订立却以委托人与受托人之间的相互信任为前提.浅析雇佣合同、劳务合同、承揽合同等合同之区别在实践中,对于雇佣合同、劳务合同、劳动合同及承揽合同等以提供劳务、完成工作的合同在许多方面具有相似性,以致于在司法实践中不易区分,而合同性质不同,却直接影响到法律的适用。
雇佣关系、劳动力资本化和就业通论内容提要:劳动力商品化亦即资本化。
雇佣关系形成存在三个前提。
雇佣关系的形成和完结是资本与劳动者之间的一组相向行动。
对劳动过程的定价权掌握在资本手中,由此产生企业的管理活动。
工资和薪酬仅仅是雇佣关系内容中的一个方面,而且以雇佣关系内涵的不同而彼此不同质。
集体谈判与交易是企业与劳动者多主体之间的雇佣关系簇。
在资本主导的市场体系中,社会生产与社会消费的矛盾冲突形式在资本对劳动进行社会性投机的过程中展开,在现实表现上也就是“工资与价格的螺旋”。
劳动者就业和资本就业都是以资本循环为背景的。
在在资本主导的市场体系中,劳动者本身被异化成工具。
迄今为止,在西方经济学的工资与薪酬理论领域,仍然是学派芜杂,众说纷纭;诸多的理论学说犹如摸象的盲人对大象的描述一般,各执一词,顾此失彼。
这就必然导致在理解工资和薪酬问题上的实用主义做法,针对不同的现象使用不同的理论解释;结果是要么同一个理论能够解释某种现象,却又对另外的现象无能为力,要么是在不同的理论解释不同的现象的同时,这些不同的理论相互矛盾甚至冲突。
这些理论的诸多基础和前提更多地来自于创立者的主观臆设,未经检验并且在设定的狭窄视野中开始推理,西方经济学理论上的混乱来自于他们研究视野的片面性。
其次,因为在这些片面性和相互矛盾的理论学说上固步自封,会引起人们思维的惰性,同时这些理论学说又谬种流传,将问题的探索引入歧途;这些都阻碍了人们去认识问题的本质。
本文拟就劳动雇佣关系的诸方面进行探讨,将人的主体引入到考察之中并且在资本循环的社会体系背景下进行透视,尝试纠正人们在劳动工资问题上的诸多误区。
劳动力的资本化人类的生存所需的一切都来自于自然界。
我们将人类从自然界中取得他们生存资料的活动,称为人的劳动。
如果劳动带有共同和协作性质,那么他们不仅要劳动,而且还要将劳动成果在参与者之间进行分配。
我们将劳动、劳动成果的分配、以及直到每一个人用获得的劳动成果维系他们作为自然人个体的存续之前的活动,称为社会生产过程。
雇佣关系的概念体系及其调整模式罗睿广东省佛山市中级人民法院民一庭上传时间:2004-1-22“雇佣关系”一词在资本主义国家早期民法中即有使用,其涵盖面甚广。
我国法学界目前也使用该词,但常有不同解释,大体可分为两类:一是并列说,即把雇佣关系作为与劳动法所调整的劳动关系相互并列的社会关系;二是包容说,即雇佣关系与劳动法所调整的劳动关系是包容与被包容的关系,劳动关系是雇佣关系中的一种形式。
学界大多持“包容说”。
在计划经济体制下,中国的雇佣关系极其简单划一。
而现在,从跨国公司的现代雇佣关系到19世纪私人小作坊的雇佣方式,从传统的国有企业用工体系到新兴创业公司伙伴关系,你可以在中国同时找到近代经济史上存在过的几乎所有类型的雇佣关系。
在如此短的时间里聚集了如此复杂的雇佣关系,各种雇佣关系之间难免相互纠缠,雇主、雇工以及政府显然没有完全适应,人们处理这些纠纷和冲突的知识和能力明显欠缺。
然而,理论界关于劳动者与用工者关系所使用的概念用语仍然不能统一,内涵及外延错综复杂,造成很多无谓的争论。
人们经常关注于比较不同概念的异同,往往忽略了问题的实质。
因此,在研究雇佣关系之前,很有必要先把概念固定下来,构建一个科学实用的概念体系。
一、雇佣关系的概念体系。
(一)雇佣关系的定义及分类。
所谓“雇”,是指劳动力的使用者“出钱让人给自己做事”,所谓“佣”,是指“受雇佣的人”,即劳动力的提供者。
“雇佣关系”则是指:劳动力所有者与劳动力使用者之间形成的一方有偿提供劳动力而另一方用于实现其利益的社会关系。
按照不同的标准,雇佣关系可作如下分类:1、按照劳动力使用者的不同可分为单位雇佣关系与个人雇佣关系。
前者是指劳动者与用人单位之间发生的,一方有偿提供劳动力,另一方用于实现其单位利益的社会关系;后者是指劳动者与用人者之间发生的,一方有偿提供劳动力,另一方用于实现其个人利益的社会关系。
2、按照雇主与雇工之间的关系不同可以分为从属性雇佣关系与非从属性雇佣关系。
劳务关系、雇佣关系与劳动关系在司法实务中,用人单位往往对“劳务关系”、“雇佣关系”和“劳动关系”三者之间的法律关系混淆不清,导致适用法律概念错误,造成企业劳动法律风险。
“劳动关系”指用人单位招用劳动者为其成员,劳动者在用人单位的管理下,提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。
“雇佣关系”指雇员向雇主提供劳务,而雇主向雇员支付报酬的民事法律关系。
“劳务关系”与“雇佣关系”系同一法律概念。
本文拟就上述三者之间的法律关系予以剖析,以明确各自的适用范围。
一、“劳务关系”与“雇佣关系”系同一法律概念。
2007年10月29日,最高人民法院通过的《民事案件案由规定》中“合同纠纷”规定:“ 110、劳务(雇佣)合同纠纷”。
法院已经将劳务合同和雇佣合同视为同一民事法律关系,当作同一案由来受理。
案由是指法院依据争议的民事法律关系所确定受理案件的类别,同一民事法律关系归入同一类别,属于同一案由。
由此可见,在我国司法实践中,人民法院对于“劳务合同”和“雇佣合同”是按照同一法律关系对待的。
二、从“雇佣关系”到“劳动关系”的历史沿革从法制史的角度来看,劳动合同关系作为雇佣关系的法律调整,经历了一个从民法到社会法的历史转变。
在罗马法(罗马法大约起源于公元前7世纪前后的古代罗马王政时代)中雇佣关系的两方主体是被作为完全的平等主体对待的。
当然,这种雇佣关系是不包括奴隶主与奴隶之间的雇佣关系,而仅限于平等市民间。
1804年的《法国民法典》从体例到内容都沿袭了罗马法,雇佣关系仍被当作民事契约的一种。
雇佣关系被认为是两个独立人格之间就劳动和报酬之间的财产交换关系,这种交换关系受合同自由原则的规范,当事人具有充分的契约自由。
但在1900年实施的《德国民法典》中,突破了罗马法的模式,其617条至619条规定了雇主在安排组织劳动过程时,应保护劳工免于生命及健康的危险。
劳动法对一方主体的强制性义务规定开始出现。
而此后首先在德国发展起来的社会法,更是将劳动契约关系作为强调雇主义务保障雇员权力的特定的劳动法律关系。
雇佣全面解析雇佣关系下的双方权益保障雇佣关系是现代社会中常见的一种劳动关系形式。
在雇佣关系下,雇主与雇员之间存在着一定的权益关系。
本文将对雇佣关系中双方的权益保障进行全面解析,旨在增进人们对此问题的了解与认识。
一、雇佣关系的基本概念与构成要素雇佣关系是指雇主与雇员之间的劳动合同关系。
雇主通过与雇员签订劳动合同,雇佣其为自己工作,以达到雇主的经济利益。
雇员则依据合同约定,执行工作任务并获得相应报酬。
雇佣关系的构成要素包括雇主、雇员、劳动合同、工作任务和报酬。
其中,雇主是提供就业机会和支付报酬的一方,雇员是接受就业机会并按约定从事工作的一方。
劳动合同是雇主与雇员之间约定权益关系的法律依据。
工作任务是雇员根据合同约定执行的工作内容,而报酬则是雇主支付给雇员作为对其劳动的回报。
二、雇佣关系下雇主权益保障1. 家庭员工雇佣关系中的权益保障家庭员工雇佣关系是指雇主与住家保姆、护工等在雇主家居住并从事相关工作的关系。
在这种关系中,雇主的权益主要包括以下几个方面的保障:(1)选择自由权益保障:雇主有权自由选择合适的家庭员工,根据个人需求和条件与其签订劳动合同。
(2)协商权益保障:雇主有权与家庭员工协商工作内容、工作时间、休假等事项,以便充分满足个人需求。
(3)合理薪酬权益保障:雇主应按合同约定及时支付薪酬,并确保薪酬水平与员工的工作贡献相符合。
2. 企业雇佣关系中的权益保障企业雇佣关系是指雇主与雇员之间的劳动合同关系,常见于各类企事业单位。
在这种关系中,雇主的权益主要包括以下几个方面的保障:(1)管理权益保障:雇主有权对员工进行管理和指导,以确保企业的正常运营。
(2)劳动力供给权益保障:雇主有权决定雇佣什么样的人才以满足企业的需求。
(3)合同履行权益保障:雇主有权要求雇员按照合同约定履行工作义务,保证工作质量和效率。
三、雇佣关系下雇员权益保障1. 工资保障雇佣关系下,雇员最基本的权益之一就是工资报酬。
雇员有权要求雇主按时支付工资,并且工资数额应符合合同约定以及国家法定最低工资标准。
雇佣关系与承揽关系在法律实务中的区分在法律实务中,雇佣关系和承揽关系是两个非常常见的概念,但是很多人却很容易混淆两者之间的区别。
本文将围绕着两者之间的关系进行深入探讨,帮助读者更加清楚地了解雇佣关系和承揽关系的区别。
一、什么是雇佣关系雇佣关系是指雇主与雇员之间的法律关系。
在雇佣关系中,雇主对雇员提供工作机会,并向其支付薪水,同时也有权利指挥雇员的工作内容和工作方式。
在这种关系中,雇员拥有一定的社会保障和劳动权利,例如养老保险、医疗保险等。
雇佣关系的属性是劳动服务关系,通常是长期性的、稳定性的、全职性的、从属性的关系。
在法律上,雇佣关系通常需要遵循相关的法律法规,例如《劳动法》,员工必须签署劳动合同,并按照合同约定进行工作。
同时,在雇佣关系中,雇主必须承担一定的责任和义务,例如向员工支付工资、提供工作保护等。
二、什么是承揽关系承揽关系是指承揽人与委托人之间的法律关系。
在承揽关系中,承揽人通常会接受委托人的任务,按照约定的价格和条件完成工作,并将工作成果交付给委托人。
承揽关系通常是短期性的、不稳定性的、全职性或兼职性的、合作性的关系,适用范围比较广泛,在国内外贸易、技术合作、建筑工程、餐饮服务、代理商业等领域都有广泛的应用。
在承揽关系中,承揽人有一定的自主权和独立性,可以根据自己的判断和专业技能,开展工作。
但是,承揽人必须按照合同约定完成工作,并且必须承担一定的责任和义务,例如按时交付工作成果、保持工作质量等。
三、雇佣关系与承揽关系的区别1. 目的不同雇佣关系的目的是为了让雇员为雇主提供劳动力,雇主向雇员支付薪水。
而承揽关系的目的是为了让承揽人按照合同约定完成委托人交给的任务,获得相应的报酬。
2. 工作方式不同在雇佣关系中,雇员是被动执行雇主的指令,属于从属关系;而在承揽关系中,承揽人是根据合同约定开展工作,通常有一定的自主权和独立性。
3. 工作条件不同在雇佣关系中,雇员通常是全职工作,享有相关的社会保障和法定假期等工作条件;而在承揽关系中,承揽人工作条件通常是不稳定的,通常没有相关的社会保障和法定假期等福利待遇。
劳动法中的雇佣解读1. 引言:雇佣关系是劳动法中的核心概念之一,理解和准确遵守雇佣法规是雇主和雇员的基本义务,本文将对劳动法中的雇佣进行解读。
2. 雇佣关系的定义及要素2.1 定义:雇佣关系是指雇主与雇员之间就工作内容、工作地点、工作时间和工资报酬等方面达成的一种法律关系。
2.2 要素:2.2.1 雇主:雇主是指依法设立,从事经济活动并对劳动者进行雇佣的单位、个人。
2.2.2 雇员:雇员是指受雇主聘用,按照约定从事劳动并受雇主管理、支付报酬的劳动者。
2.2.3 劳动报酬:劳动报酬是雇主根据工作内容和成果向雇员支付的货币或实物。
3. 雇佣合同的要素和约定3.1 合同要素:3.1.1 协议:雇佣合同是雇主与雇员之间达成的书面或口头协议,明确双方的权利和义务。
3.1.2 目的:合同明确双方的工作内容、工作时间、工作地点等细节,确保双方达成共识。
3.1.3 期限:合同中应明确工作期限,可以是固定期限或无固定期限。
3.1.4 报酬:合同中应明确雇员的工资标准、支付方式和支付周期。
3.2 约定:3.2.1 工作内容:明确雇员的具体工作职责和工作目标,保障其能够完成所承担的工作。
3.2.2 工作时间:约定每天、每周或每月的工作时间,确保雇员的休息和工作时长合规。
3.2.3 工作地点:合同应明确工作地点,如公司办公室、工厂等。
3.2.4 福利待遇:约定关于休假、加班工资、社会保险、医疗保险等福利待遇。
3.2.5 终止条件:合同应明确终止条件,包括双方协商解除、到期自动终止等。
4. 雇佣关系中的权利和义务4.1 雇主的权利和义务:4.1.1 支付工资:根据合同约定,及时足额支付雇员工资。
4.1.2 提供工作条件:为雇员提供必要的劳动保护和工作条件,保障其人身安全和健康。
4.1.3 成就目标:指导、培训和协助雇员,确保其能够完成工作目标。
4.1.4 劳动纪律:雇主有权要求雇员按规定工作,及时纠正违反劳动纪律的行为。
雇佣关系的概念体系及其调整模式罗睿广东省佛山市中级人民法院民一庭上传时间:2004-1-22“雇佣关系”一词在资本主义国家早期民法中即有使用,其涵盖面甚广。
我国法学界目前也使用该词,但常有不同解释,大体可分为两类:一是并列说,即把雇佣关系作为与劳动法所调整的劳动关系相互并列的社会关系;二是包容说,即雇佣关系与劳动法所调整的劳动关系是包容与被包容的关系,劳动关系是雇佣关系中的一种形式。
学界大多持“包容说”。
在计划经济体制下,中国的雇佣关系极其简单划一。
而现在,从跨国公司的现代雇佣关系到19世纪私人小作坊的雇佣方式,从传统的国有企业用工体系到新兴创业公司伙伴关系,你可以在中国同时找到近代经济史上存在过的几乎所有类型的雇佣关系。
在如此短的时间里聚集了如此复杂的雇佣关系,各种雇佣关系之间难免相互纠缠,雇主、雇工以及政府显然没有完全适应,人们处理这些纠纷和冲突的知识和能力明显欠缺。
然而,理论界关于劳动者与用工者关系所使用的概念用语仍然不能统一,内涵及外延错综复杂,造成很多无谓的争论。
人们经常关注于比较不同概念的异同,往往忽略了问题的实质。
因此,在研究雇佣关系之前,很有必要先把概念固定下来,构建一个科学实用的概念体系。
一、雇佣关系的概念体系。
(一)雇佣关系的定义及分类。
所谓“雇”,是指劳动力的使用者“出钱让人给自己做事”,所谓“佣”,是指“受雇佣的人”,即劳动力的提供者。
“雇佣关系”则是指:劳动力所有者与劳动力使用者之间形成的一方有偿提供劳动力而另一方用于实现其利益的社会关系。
按照不同的标准,雇佣关系可作如下分类:1、按照劳动力使用者的不同可分为单位雇佣关系与个人雇佣关系。
前者是指劳动者与用人单位之间发生的,一方有偿提供劳动力,另一方用于实现其单位利益的社会关系;后者是指劳动者与用人者之间发生的,一方有偿提供劳动力,另一方用于实现其个人利益的社会关系。
2、按照雇主与雇工之间的关系不同可以分为从属性雇佣关系与非从属性雇佣关系。
前者的劳动者成为用人单位的一员,受用人单位规章制度的约束;后者的劳动者不受用人者的管理,只需按用人者的具体要求提供劳动。
3、按照雇佣关系确定的期限的标准不同可以分为期间雇佣关系与目标雇佣关系。
前者的期限按照双方约定的期限确定;后者以完成某一劳动事项为限。
4、按照形成雇主的目的不同可以分为经济性雇佣关系与事务性雇佣关系。
前者是以达到一定经济利益为目的的雇佣关系;后者不直接以经济利益为目的,通常是为了完成一定的社会义务或满足个人需要。
5、按照雇工的目的不同可以分为常业雇佣关系与偶发雇佣关系。
前者是指雇工以所从事的劳动作为常业或谋生手段的雇佣关系;后者是指不以所从事的劳动作为常业或谋生手段,只是偶然为之的雇佣关系。
(二)当前使用的类似概念及其定性。
1、劳动关系。
劳动关系的概念有广义与狭义之分。
广义的劳动关系是指人们在从事劳动过程中发生的社会关系,其内涵大于雇佣关系;狭义的劳动关系,仅指现行劳动法调整对象的劳动关系,即劳动者与用人单位之间,为实现劳动过程而发生的一方有偿提供劳动力由另一方用于实现其经济利益的社会关系。
其内涵小于雇佣关系。
按照上述分类,狭义的劳动关系属于单位雇佣关系、从属性雇佣关系。
2、劳务关系。
劳务关系是指人们在以活动形式提供给他人服务的过程中形成的社会关系。
其内容可以包括承揽、委托、服务、雇佣等不同性质的关系。
劳务关系的概念与广义的劳动关系相近似,但劳务者提供的劳务有时不仅包括劳动力,而且还包括智力成果。
其中以提供智力成果为主的劳务关系的不属于雇佣关系,以提供劳动力为主的劳务关系才构成雇佣关系。
3、劳工关系。
“劳工关系”一词也偶有使用,是指劳工在受雇从事劳动中与雇主形成的权利义务关系。
所谓“劳工”,即受雇从事工作并获致工资者。
所谓“工作”,是指以一定的活动作为常业或谋生手段。
劳工关系的内涵与雇佣关系基本一致,仅将不以所提供的劳动力作为常业或谋生手段的偶发雇佣关系排除在外。
(三)雇佣关系的新形式及其归类。
随着我国经济的转型,我国同时出现了新旧两种经济体制下的多种雇佣关系形式,还催生了一些在转型期特有的新类型。
在立法和司法过程中,层出不穷的雇佣关系新形式已经令人应接不暇,就连传统经济体制下的劳动关系形式特征也在不断地演变。
对此,只有通过科学实用的概念体系作标尺,才能对新形式准确定性和归类,为立法和司法提供理论依据和实践经验。
据有限的资料显示,当前我国至少存在以下雇佣关系的特殊形式:1、家庭帮工形式。
随着社会分工的日益细致,家庭工作也开始社会化了。
大量的家庭工作交由家庭成员以外的人来完成,如家务钟点工、保姆、家庭教师、家庭护士等。
这些形式都属于个人雇佣关系、事务性雇佣关系。
2、农民帮工形式。
当今社会,农民已经在一定程度上摆脱了土地的束缚,拥有了劳动的选择权。
当农民选择了其他更为适合自己的职业时,为了完成集体经济组织下达的耕作任务,只好雇请他人代为耕作,这就产生了农民帮工。
这种形式属于个人雇佣关系、非从属性雇佣关系、经济性雇佣关系。
3、承包人用工形式。
承包人通常为个人,承包人承包工作事项后的再雇工,不属于单位雇佣关系,不能适用劳动法调整。
然而,承包人用工与单位雇佣关系有着诸多相似之处,因为承包人仍然以发包单位为名义对外从事活动,仍然沿用发包单位的劳动纪律等等,其优势地位与单位雇佣关系的雇主几乎无异。
4、合作型雇工形式。
有些情况下,雇工虽然也是出卖其劳动力,但其与雇主之间关系较松散,雇工受到雇主的约束很少,甚至只需要交纳一定数额的管理费即可,如出租车司机等。
这类形式可以称之为合作型雇佣关系,近于非从属性雇佣关系。
5、以完成特定劳动事项为限的雇佣形式。
如果你买了一个新衣柜,旧的想扔掉,但是又搬不动,你会怎么办?可以请朋友帮忙,不过现在你还有一种选择,就是花钱雇人帮你搬。
类似的用工形式在城市里已经很普遍,如重庆人俗称的“棒棒军”。
这种形式属于非从属性雇佣关系、目标雇佣关系、事务性雇佣关系。
6、返聘形式。
即离退休人员退出工作岗位后再就业。
虽然它与原劳动单位已经没有劳动关系,但是他已经享受了国家的保险待遇,不论新雇主是单位还是个人,均无须为他购买养老、医疗、失业等保险,故有别于一般的雇佣关系。
7、人力资源代理形式。
这是近年来产生的一种新型雇佣关系。
人力资源代理公司在社会上招揽劳动者,负责他们的用工手续、岗前培训、住宿、伙食、交通,甚至工余生活和返乡等,而用人者只管用工,向人力资源代理公司支付“租金”即可。
最先出现的是保安公司,进而发展到各个行业领域。
(四)雇佣关系的构成要件综合各种雇佣关系类型和形式的共同特征,我们不难总结出雇佣关系的构成要件:1、雇佣关系的主体一方是购买劳动力的雇主(包括单位和个人),另一方是出卖劳动力的雇工(只能是个人)。
由于双方力量的差异,协商的过程往往不平等,雇主一般都能取得优势地位。
2、雇佣双方的合意。
这种合意是在自愿的前提下达成的,双方有其各自的目的,其中雇主的目的是获得劳动力,雇工的目的是获取工资。
雇主非经雇工同意,不得将其劳动力请求权让与他人;雇工非经雇主同意,不得使他人代为提供劳动力。
3、雇工依照雇主的指示提供劳动力。
这种指示不仅可以通过表明目的和要求的方式传达,还包括通过制定规章制度、指定专人监督管理等方式传达。
雇工提供的劳动力包括体力劳动和脑力劳动。
4、雇主为雇工的劳动支付工资。
工资一般表现为货币形式,计算方法可以是按工作时间支付,也可以是按工作量支付,当然也可以考虑各种因素综合定价。
二、雇佣关系的调整模式。
雇佣关系采用统一调整的模式还是采用劳动法和民法分别调整的模式,与采取何种归责原则和采取何种调整方法密切相关,要完善调整雇佣关系的法律体制,首先必须决定调整模式的取向。
(一)现阶段的调整模式及其缺陷。
劳动法是以劳动者与用人单位之间产生的特定雇佣关系为其主要调整对象的。
现行《劳动法》第2条明确把“用人单位”限定于企业、个体经济组织、国家机关、事业组织、社会团体等五种组织。
因此该法律只适用于雇佣关系中的单位雇佣关系、从属性雇佣关系,而对个人雇用关系、非从属性雇佣关系没有作出调整,从而留下了法律调整的模糊区域。
对于模糊区域的调整,理论界有两种观点:第一种观点认为应由民法调整,其中又有两种理由,一种理由是将劳动法作为民法的特别法,故不论是劳动法所调整的劳动关系还是劳动法所没有调整的模糊区域,一概由民法统一予以调整。
笔者认为,这种理由的理论基础较为牵强。
民法为私法,劳动法则为公法、私法交融之独立的社会部门法,它以社会公共利益为本位,谋求个体利益与国家利益的政策性平衡,关注社会正义与社会福利,具有社会法域的一些共同特征,与民法特征有着明显的区别,无法融为一炉,这在学界几成共识。
另一种理由是除劳动关系外,其他雇佣关系的雇佣双方不存在从属性,故应适用调整平等主体之间关系的民法。
这种观点不违背现行法律规定,所以在我国司法实务中已被广泛采用,其中主要是出于实用主义的考虑。
笔者认为,在模糊区域目前尚未有明确的法律规范的情况下,作为一种弥补立法漏洞的暂时性应急手段,的确有其一定的合理性和价值。
然而,这种观点存在不少缺陷。
理由是:第一,这种观点忽略了各种雇佣关系的共性。
不论是劳动法调整的劳动关系还是雇佣关系中的模糊区域,其本质特征是一致的。
主体双方都是劳动力使用者和劳动力提供者;关系的形成都是通过双方的合意;雇工都是依照雇主的指示提供劳动力;雇主为雇工的劳动支付工资。
虽然主体之一的雇主有所不同,但在协商时单位作为雇主并不一定比个人作为雇主优势更大;虽然雇主指示的方式有所不同,但雇工都得按照协议提供劳动力;虽然工资的计算方式有所不同,但基准都是雇工所提供劳动力的质量。
第二,这种观点忽略了民法调整方法的局限性。
民法作为最典型的私法部门,它体现着私法的一些共同特征。
诸如注重保护个体权利,强调意思自治、契约自由等自行性调节的调整模式,国家一般不予主动干预等等。
劳动法是私法属性和公法属性兼而有之的新型的法律制度,它具有维护社会稳定、促进社会公正的法律机能,更多地采取主动干预的调整方式,是社会法的代表。
而对雇佣关系的法律保护,由于其事关雇工生存权及社会安定,不仅需要采用私法性质的规范、而且需要采用公法性质的规范。
例如,禁止使用童工、强迫劳动、超时加班加点、无故克扣或拖欠雇工报酬,禁止雇主收取“押金”等等。
除采用不告不理的处理方式外,国家还大力推行以“主动出击”为特征的行政监察制度。
尽管民法在自身发展过程中其“本位观”也经历了义务本位、权利本位、社会本位等三个时期的嬗变,随着社会本位观念的兴盛,立法者亦开始更多地关注“社会生活之安全与健全”的问题,然而民法显然还是无法达到上述功效。
第三,这种观点破坏了我国劳动力市场的统一。
众所周知,劳动者都是通过同一个劳动力市场选择职业,雇主也是在同一市场上选择购买劳动力,交易双方遵循的都是“在国家政策指导下,劳动者自主择业、市场调节就业和政府促进就业”等基本规则。