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合伙企业法中的风险分担与责任承担在商业活动的舞台上，合伙企业以其独特的组织形式占据着重要的一席之地。
然而，与这种形式相伴而生的是一系列关于风险分担和责任承担的问题，这不仅关系到企业的生存与发展，也直接影响着合伙人的切身利益。
合伙企业，相较于公司等其他商业组织形式，其特点在于合伙人之间的紧密合作和共同经营。
这种紧密性在带来高效决策和灵活运营的同时，也使得风险和责任的界定变得尤为复杂。
首先，我们来探讨风险分担。
在合伙企业中，风险的来源是多方面的。
市场的波动、竞争的压力、政策的变化等外部因素，以及企业内部的管理不善、决策失误、资金短缺等问题，都可能给合伙企业带来风险。
而合伙人对于这些风险的分担，通常并非平均分配。
一般而言，合伙人在入伙时会根据各自的出资比例、技能、经验、资源等因素来约定风险的分担方式。
比如，出资较多的合伙人可能承担相对较大的风险；或者在某些技术型合伙企业中，拥有核心技术的合伙人可能因其技术优势而承担较小的风险。
然而，这种约定并非一成不变。
当企业面临重大变故，原有的风险分担约定可能无法适应新的情况，此时就需要合伙人重新协商调整。
再来看责任承担。
合伙企业的责任承担可以分为对内责任和对外责任。
对内责任主要是指合伙人之间基于合伙协议所产生的责任。
例如，某个合伙人违反了合伙协议中的约定，给其他合伙人造成了损失，那么他就需要向其他合伙人承担违约责任。
对外责任则是指合伙企业对第三方所承担的责任。
在普通合伙企业中，合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。
这意味着，当合伙企业无法清偿债务时，债权人有权向任何一个合伙人追讨全部债务，而被追讨的合伙人在清偿债务后，有权向其他合伙人追偿超出其应承担份额的部分。
这种无限连带责任对于合伙人来说是一种巨大的压力，但也在一定程度上增强了合伙企业的信用和偿债能力。
有限合伙企业则在责任承担上有所不同。
其中的普通合伙人仍需承担无限连带责任，而有限合伙人则以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
最新国家开放大学电大本科《商法》多项选择判断名词解释题题库及答案（试卷号：1058）最新国家开放大学电大本科《商法》多项选择判断名词解释题题库及答案（试卷号：1058）一、多项选择题1．我国《公司法》规定的公积金的用途包括以下哪几项？()A．弥补亏损B．扩大公司生产经营C．提高公司员工的福利D．增加公司资本2.根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定，下列有关普通合伙企业的说法错误的是()A．合伙人为自然人的，可以是限制民事行为能力人B．利润分配和亏损分担办法是合伙协议应该记载的事项C．合伙企业解散清算委托第三人担任清算人的，需要经全体合伙人一致同意D．合伙人之间约定的合伙企业亏损的分担比例对合伙人和债权人均有约束力3.关于破产案件中的债权人会议，以下说法错误的是()。
A.第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十日内召开B．债权人会议设主席一人，由人民法院从债权人中指定C．债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力D．有担保的债权人不享有债权人会议的表决权4.取得票据但不享有票据权利的情形包括()。
A.拾得被小偷抛弃的票据B．从黑市高价买的汇票C．蒋某把偷来的支票赠与不知情的吴某D．明知前手以欺诈、盗窃等手段取得票据，但仍接受票据的．5.根据我国保险法的规定，应当由保险人承担的费用有()。
A．保险事故发生后，被保险人为防止或者减少保险标的损失所支付的施救费用B．保险事故发生后，被保险人为确定事故性质进行勘查、鉴定所支出的费用C．被保险人为避免保险事故的发生，而采取的管理、维修等措施所支出的费用D．责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起诉讼或仲裁所支出的诉讼费或仲裁费用6.在我国，要取得商人这种特殊的主体资格的条件有()。
A．以自己的名义实施商行为B．从事法律许可的生产经营活动C．进行工商登记D．以营利为目的7.有限责任公司成立时，股东以土地使用权出资的，应当办理哪些手续？()A．评估作价B．产权过户C．验资D．第一次股东大会确认8.根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定，下列有关普通合伙企业的说法错误的是()A．合伙人为自然人的，可以是限制民事行为能力人B．利润分配和亏损分担办法是合伙协议应该记载的事项C．合伙企业解散清算委托第三人担任清算人的，需要经全体合伙人一致同意D．合伙人之间约定的合伙企业亏损的分担比例对合伙人和债权人均有约束力9.甲购得新车1辆，并在保险公司办理了财产保险，保险金额30万元。
论合伙的内部连带责任摘要：合伙是我国一向重要的民事活动，其连带责任制度是我国一向重要的制度，合伙的内部连带责任是司法实践中经常使用的一种民事责任。
针对司法实务中适用合伙内部连带责任所存在的问题，如何更好的完善这项制度进行探讨。
关键词：合伙，连带责任，连带责任承担，隐名合伙，退伙，入伙合伙是指自然人、法人或其他组织订立合伙合同，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的营利性组织，包括个人合伙、合伙型联营与合伙企业。
合伙性联营，又称半紧密型联营，是不具备法人条件的联营，但根据国家工商行政管理局《经济联合组织登记管理暂行办法》第一条第二款规定：“半紧密型经济联合组织，联合各方在联合经营业务范围内，依据合同、协议，以各自所有的或者经营管理的财产，承担连带责任”所以，合伙的连带责任是最常见的一种连带责任，《民法通则》第三十五条第二款规定：“合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外”。
第五十二条规定：“合伙型联营体，依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。
”因此，可以认为，我国的合伙，无论是个人合伙还是法人合伙，只要法律没有特别规定，对外都应承担连带责任。
下面根据我国现行法律规定，结合有关法理，对合伙的内部连带责任问题做探讨。
一．合伙连带责任的立法缘由（一）法律对合伙的宽松规定决定合伙人对合伙债务必须承担连带责任。
这种宽松表现在：1.法律对每一合伙人的出资数额和全体合伙人的出资总额都没有规定最低限度；2.法律对合伙人出资的内容没有加以限制。
资金、技术、实物、劳务等均可作为出资；3.法律对共有财产的规模没有加以限制，没有要求合伙组织必经提取公共积累，合伙人可以把全部利润用以分红。
据此，为了维护债权人的利益，保证交易安全，法律必须规定合伙人对合伙债务负连带责任。
（二）合伙人之间的连带关系，决定合伙的财产责任必须是连带责任。
合伙的特征是共同出资、共同经营、共担风险、共享盈利。
这种共同的利害关系决定合伙的财产责任必然是一种连带责任。
新《合伙企业法》的理解与适用王翔一、《合伙企业法》修改的基本情况（一）《合伙企业法》修改的原因我国现行《合伙企业法》是1997年2月份全国人大常委会审议通过的，同年8月1日起施行。
它同1993年的《公司法》和1999年的《个人独资企业法》一起构成了我国完整的企业法律制度。
《合伙企业法》实施到今天大概有10年的时间，在实施过程中遇到了一些新问题、新情况，同时国外的合伙企业立法也出现了一些新的动向。
从1998年开始，每年两会期间就不停地有人大代表和证监委员提议案。
2003年以后，《合伙企业法》的修订就列入立法规划。
修改《合伙企业法》的原因：1.1997年《合伙企业法》规范的合伙企业的范围比较狭窄：（1）只规定了一种合伙企业形式，即普通合伙，对当时的已经出现的有限合伙和有限责任合伙没作规范。
（2）规范的合伙人只能是自然人，法人和其他组织不能成为合伙人，限制了法人企业采用合伙形式进行投资的可能，没有起到促进合伙企业发展的效果。
2.20世纪60年代以后，出现了风险投资领域，采用了有限合伙的形式，而1997年的《合伙企业法》没有关于有限合伙的组织形式的规定，而且要求全体合伙人必须承担无限连带责任，这实际上也限制了有限合伙的发展。
3.国外专业服务机构里有一种有限责任合伙形式，合伙人只对自己负责的业务产生的合伙企业责任承担无限连带责任，对其他合伙人负责的业务产生的合伙债务不承担无限责任，只承担有限责任。
这种组织形式非常有利于专业服务机构的合伙做大做强，但是我国也没有关于有限责任合伙的制度。
新《合伙企业法》是2006年4月份由财经委提交全国人大审议的，按照全国人大的立法程序，一部法律一般要经过三审通过，而常委会基本每年的双月月底召开，4月份提交审议以后，6月份进行二审，8月份高票通过。
（二）《合伙企业法》修改的主要内容1.合伙人的范围我国1997年《合伙企业法》只规定自然人可以成为合伙人，新《合伙企业法》第2条规定：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。
民法典中的合伙企业法规范合作关系合伙企业是指两个或两个以上的合伙人通过合伙协议共同出资，共享利润，共担风险，共同经营一项事业，合伙人以合伙财产共同设立一个实体，共同承担对第三人的债务连带责任。
在《中华人民共和国民法典》中，为了规范合伙企业的运作与合作关系，设立了相应的法律法规，以下是对合伙企业法规范合作关系的相关内容的探讨。
一、合伙企业的合作关系合伙企业的合作关系是指合伙人之间在合伙企业运营过程中所形成的相互合作、互相支持的关系。
合伙人应当按照合伙协议约定的权利和义务进行合作，共同为企业的发展与经营效益贡献力量。
合作关系中应当体现公平、公正、互惠互利的原则，在共同努力中实现企业的长期稳定发展。
二、合伙协议的约定合伙协议是合伙人之间对合伙企业的共同经营、利润分配、决策权、风险责任等方面的约定文件。
在合伙协议中，应明确合伙人的出资份额、利润分配比例、决策机制、工作任务分工、风险责任等内容，确保各方权益的平衡与保护。
同时，合伙协议应当具有法律效力，并经过各方知情同意并签署，使其成为约束合伙人行为的重要依据。
三、合伙企业的内部管理合伙企业的内部管理决策主要由合伙人会议或者合伙人委派的管理人员负责。
在会议决策中，应当充分听取各方意见，依法通过多数决定原则作出决策，保证决策的公平公正性。
同时，在合伙企业内部应当建立健全的内部管理机制，明确各项管理规范，加强团队协作与沟通，提高企业整体运营效率。
四、合伙企业的财务管理合伙企业的财务管理是保证企业正常运转的重要环节。
合伙人应当按照出资份额进行资金的投入和分摊，确保企业的正常运作和资金的良性循环。
同时，合伙企业应当建立健全的财务制度和内部控制机制，确保财务数据的准确性、可靠性，防止财务纠纷和违法行为的发生。
五、合伙企业的风险责任合伙企业的风险责任是合伙人应当共同承担的义务。
合伙人应当依法承担对合伙企业债务的连带责任，共同分担由企业经营活动产生的风险。
在风险发生时，合伙人应当积极采取措施应对，共同承担风险带来的损失。
新《合伙企业法》关于合伙人资格问题的修改2006年8月27日,十届全国人大常委会第二十三次会议审议通过了《中华人民共和国合伙企业法(修订案)》。
修订后的将于2007年6月1日起施行。
新《合伙企业法》针对原合伙企业法实施中遇到的一些问题,对原合伙企业法的相关规定进行了修改。
修改后的合伙企业法共一百零九条,明确了法人是可以担任合伙人,增加了“有限合伙”这种新的合伙企业形式,并对采用普通合伙形式的专业服务机构的特殊责任形式作出了规定。
其中的亮点之一就在于合伙人资格问题上所做的扩充。
一、合伙人资格问题的新旧法规定对比(一)原《合伙企业法》规定原合伙企业法对法人及其他组织参与合伙的资格问题没有明确的规定。
但是从很多地方我们可以看出立法对此是持否定态度的。
比如,原《合伙企业法》要求合伙人应当为具有完全民事行为能力的人,而完全民事行为能力、限制民事行为能力以及无民事行为能力,都是针对自然人而言的。
因此,按照原《合伙企业法》的规定,只有自然人才能成为合伙企业的合伙人。
再如,原法第八条第一项规定,合伙人必须是无限责任者的要求也将法人和其他组织排除在合伙企业之外。
因此,在现实生活中并无法人企业参与合伙。
在原《合伙企业法》的规制下,法人和其他组织被排除在了合伙企业之外,合伙的主体只限于两个以上的自然人。
而众所周知,合伙企业是一种比较方便的投资形式,为我国的社会主义建设做出了巨大的贡献。
法人及其他组织参与合伙可以使公司等主体利用合伙企业形式灵活、合作简便、成本较低等优势,实现特定目的。
合伙人的责任仅限于无限连带责任大大缩小了合伙适用的范围,使得合伙企业只能局限于较小规模的营业,大大限制了自然人以外的主体公司等法人组织利用合伙方式投资经营的可能,特别是直接影响大企业与具有特定优势的中小企业通过设立合伙企业进行合作。
这个弊端已经在我们的市场经济中逐渐显露出来,并将影响我国的经济建设的快速健康发展。
(二)新《合伙企业法》修改鉴于以上,此次《合伙企业法》修改,在合伙人资格问题上删除了现行合伙企业法对合伙人范围的限制,允许所有的市场主体参与设立合伙企业。
合伙企业法的适用
合伙企业法的适用是一个涉及多个方面的复杂问题，它关系到合伙企业的设立、运营、变更和终止等全过程。
下面将简要介绍合伙企业法适用的几个关键方面。
首先，合伙企业法的适用范围。
合伙企业法主要适用于由自然人、法人和其他组织依法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。
这两种合伙企业形式在责任承担、管理方式等方面有所不同，但都受到合伙企业法的规范。
其次，合伙企业法关于责任承担的规定。
普通合伙企业的合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，这意味着如果合伙企业无法偿还债务，合伙人需要用自己的个人财产来承担债务。
而有限合伙企业则由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人承担无限连带责任，有限合伙人则以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
此外，合伙企业法还规定了合伙企业的设立、变更和终止等程序。
合伙企业的设立需要满足一定的条件，如合伙人的人数、出资方式、经营范围等。
合伙企业在运营过程中，如果需要变更相关事项，也需要按照法律规定进行。
同时，合伙企业的终止也需要按照法律规定进行清算和注销。
最后，合伙企业法还强调了对合伙企业的监管和管理。
政府部门依法对合伙企业进行登记、监管和处罚等，以确保合伙企业的合法运营和市场的公平竞争。
综上所述，合伙企业法的适用涉及多个方面，包括适用范围、责任承担、设立变更
终止程序以及监管管理等。
这些规定旨在保护合伙企业的合法权益，促进市场经济的健康发展。
国家开放大学《商法》网考试题试卷代号：1058（一）一、判断题(正确的画√。
错误的画×。
每题1分。
共10分)1．董事的任期由股东会决定，且董事会中成员应当有职工代表。
(×)2．债权人向合伙人追偿债务时，也须按比例向各合伙人分别追偿。
(×) 3．债权人逾期申报债权的，视为自动放弃债权，不受法律保护。
(×)4．别除权的行使不参加集体清偿程序。
(√)5．上市公司收购实质上也是一种证券买卖行为，与一般证券交易的目的一样，都是为谋求买卖差价不同。
(×)6．出票日期属于汇票绝对记载事项。
(√)7．完全背书的应记载事项有二：一是被背书人的姓名，二是背书日期。
(×) 8．投保人为被保险人投保以死亡为赔付条件的保险，只要被保险人没有异议，即具有法律效力。
(×)9．民法和商法都调整平等主体之间财产关系和人身关系。
(×)10．经济法相对于商法来说具有优先适用的效力。
(√)二、单项选择题(每题只有一个正确答案。
多选或少选、错选均不得分。
每小题1分，共10分)1．《中华人民共和国保险法》的基本原则包括(B)。
A．公开原则B．守法原则和公平竞争原则C．公平原则D．公正原则2．和解协议草案不包括的内容(D)。
A．清偿债务的财产来源8．清偿债务的办法C．清偿债务的期限D．清偿债权的期限3．甲股份有限公司注册资本为2000万元，公司现有法定公积金800万元，任意公积金400万元。
现该公司拟以公积金700万元转为公司资本，进行增资派股。
为此，公司股东提出以下几种建议，其中符合《公司法》的是(D)。
A．将法定公积金600万元，任意公积金l00万元转为公司资本B．将法定公积金500万元，任意公积金200万元转为公司资本C．将法定公积金400万元，任意公积金300万元转为公司资本．D．将法定公积金300万元，任意公积金400万元转为公司资本4．下列选项中不能担任公司法定代表人的是(C)。
2007年第2期 牡丹江教育学院学报 No 12,2007(总第102期) J OU RNAL OF MUDANJ IAN G COLL EGE OF EDUCA TION Serial No 1102[收稿日期]2006-12-25[作者简介]黄建中(1971-),男,山东泰安人,中国人民大学法学院博士后流动站研究人员。
试论连带责任在新合伙企业法中的适用黄 建 中(中国人民大学法学院,北京 100011) [摘 要] 连带责任属于民事法律责任范畴,反映了数个责任人在责任关系上的相互牵连。
修订后的合伙企业法增加了新的合伙企业类型并对合伙连带责任作出了新的规定。
本文结合新合伙企业法规定的不同合伙企业类型,分析了合伙连带责任的本质特征。
[关键词] 连带责任;合伙企业类型;本质特征[中图分类号]D92 [文献标识码]A[文章编号]1009-2323(2007)02-0147-03 合伙企业法作为我国社会主义市场经济体制下市场经济主体立法的重要组成部分,是构筑现代企业制度不可缺少的重要法律,伴随着公司法的修订、企业破产法的实施,表明了调整现代企业制度的法律体系的逐步完善。
修订后的合伙企业法增加了有限合伙制度,规定了有限责任合伙制度,明确了法人可以参加合伙,对于进一步确立合伙企业的法律地位,规范合伙企业设立与经营,保护合伙企业及其合伙人的合法权益,鼓励民间投资和风险投资,促进经济发展,具有重要作用。
连带责任制度是一项重要的民事法律制度,在合伙企业法修订过程中,合伙连带责任的适用问题一直是争议的热点,下面结合合伙企业法关于合伙企业类型的新规定,分析合伙连带责任的适用问题,以作引玉之砖。
一、连带责任的概念及其构成要件“连带”在词性和词义上亦有多种解释,其最初是指连接二物的带子,后来发展成为动词意义上的“连结”“包括在内”“连同”的含义,在事物之间的关系上则表示“互相关联”。
对于连带责任中的“连带”,我国学者大多解释为“共同的、一致的、不可分的”,也有认为是指债的效力及消灭中一人所生事项,对于其他债权人或债务人亦生效力。
还有人主张,所谓连带,即多数债务人各自负担全部的给付义务,或者说各债务人有义务代负他债务人应担份额的债务。
此对“连带”的解释较为妥当。
连带责任属于民事法律责任范畴,反映了数个责任人在责任关系上的相互牵连。
大陆法系国家因多侧重从债务的角度分别研究连带债务、不可分债务、并存的债务承担等债务形态,故立法及学说多来界定连带责任的内涵。
英美法从实用主义和经验主义的角度出发,认为在连带责任(joint and several liabilty )中,债权人既可向所有债务人提起诉讼,也可任意向其中一位债务人提起诉讼。
连带责任即指几个债务人“共同并分别”(joint and several )向债权人承担的责任,如合伙人。
如果一个被控告,他可以坚持让其他人也参加诉讼;如果一人死亡,则其责任转移给活着的其他债务人户。
可见,英美法关于连带责任的规定,重点在于解决诉讼问题,这同其奉行“救济先于权利”(remedy pre 2cedes right )的原则是一致的。
[1]连带责任的成立除须具备民事责任的一般构成要件外,尚须具备下列要件:首先,须有两个或两个以上能独立承担民事责任的主体对同一债权人负担责任,即多数人责任,因连带责任是一种共同责任,故债务人项至少为两人,仅有一债务人时只能成立单独责任。
其次,连带责任为数个独立责任,即每一债务人都单独对债权人负担为全部给付的责任。
任一责任人为全部给付均可使责任消灭,为部分给付亦可使其他责任人在该范围内免责。
再次,数个责任须具有使同一债权获得确保及满足的共同目的。
此共同目的决定了债权只能受满足一次,任一责任人为全部给付均可使责任消灭,为部分给付亦可使其他责任人在该范围内免责。
[2]出于对连带责任的概念和构成要件的模糊认识,有些学者将连带责任划分为一般的连带责任和补充的连带责任、无序的连带责任和有序的连带责任、相向性的连带责任和单向性的连带责任等。
这些分类其实都没有认清连带责任的真正内涵。
在连带责任中,债权人得依其选择而向债务人中之一人、数人或其全体同时或先后为一部或全部之请求,故数债务人承担责任并无时间、位序上的先后之分,亦无方向上的单向、相向之分,各债务人如何承担责任,仅依债权人的选择而定,任一债务人都不得主张先诉抗辩权或主张分担利益之抗辩。
在补充责任中,债权人则只能首先请求主债务人(第一责任人)承担责任,仅于强制执行主债务人(第一责任人)的财产而无效果时,才得就其不足部分而向从债务人(第二责任人)请求;于此情形,从债务人(第二责任人)享有先诉抗辩权(或称后诉利益)。
比如《中华人民共和国担保法》即明确地将保证分为一般保证和连带责任保证两种保证方式,该一般保证责任即为补充责任,而非严格意义上的连带责任。
二、连带责任在合伙法律关系中适用的原因为何规定合伙人对合伙企业的债务承担连带责任?即连带责任能够适用于合伙原因是什么?我们认为,不外乎以下几个原因:其一,从连带关系而言,连带关系作为法律上共同承担・741・责任的原因,有其漫长的历史发展过程。
从最初的刑事责任领域的连带惩罚为主到仅限于民事领域的连带财产责任,连带责任制度中的连带关系在不同的时期有着不同的表现形式,在现代社会当然也有新的发展。
总结历史及现实中的连带关系,依其产生原因可划分为三类:基于身份关系、意思表示、利益关系。
[3]及至近代社会,团体责任和集体责任逐步退出历史舞台,诸法分立已是历史趋势。
连带责任开始在公法领域中被剔除,而演绎为私法领域所独有的责任制度。
民法提出了所有权神圣、契约自由、过错责任三大基本原则,自己责任成为民事责任领域的指导标准。
此时连带责任并非加重责任形式之一,它仍然浸淫着意思自治的民法基本理念,仍然是民法自己责任的另一种表现。
因为它要求责任人之间在承担连带责任时必须具备连带意思,即当事人在事先就有愿意承担连带责任的意思,法律以及其他任何权力机关不得干涉。
《法国民法典》第1202条特别规定:“债之连带关系应当明文订定,不得推定。
”合伙是典型的意思连带,各合伙人共同出资,共担风险,对合伙债务自愿地承担无限连带清偿责任。
这种利益的共同性决定了合伙人的责任应是连带责任。
其二,连带责任制度的重要价值之一,即在于法律许可的范围内使债权获得最大限度的确保及满足。
因在连带责任中,各债务人对债权人均负担为全部给付的责任,债权人可依债的本质而向债务人中之一人、数人或其全体,同时或先后为一部或全部之请求,这在实质上即等于以全体债务人的责任财产的总和作为债权实现的总担保,由此使债权的实现不因一个或部分债务人的资力欠缺而受影响,并因此将因一债务人的资力欠缺而使债权难以实现的风险转移给其他债务人。
连带责任与单独责任和按份责任相比,连带责任制度使债权的实现获得了相当大的确定性。
[4]担保债权的实现是其产生之初即具有的价值。
在罗马法上,连带债是防止债务人无力清偿而采取的一项债的保全措施。
鉴于法律对合伙企业合伙人出资额、出资的方式、出资总额和利润分红都只是原则性的规定,为了保护合伙之外的第三人的利益,法律有必要对合伙人对外责任承担作出连带责任的规定。
三、修订后的合伙企业类型与合伙连带责任在厘清了上述问题后,我们再来分析合伙连带责任在新的合伙企业法中的适用。
我国《民法通则》对民事合伙连带责任作了规定,其35条第2款规定:“合伙人对合伙债务承担连带责任,法律另有规定的除外。
”这一规定肯定了合伙人对合伙债务承担的连带责任,但并未明确规定合伙人对合伙债务的清偿顺序,亦即对于合伙所欠债务,合伙人是无条件地承担连带责任抑或只有在合伙财产不足以清偿债务时才承担连带责任?原《合伙企业法》对商事合伙连带责任作出规定,其第39条规定:“合伙企业对其债务,应先以其全部财产进行清偿。
合伙企业财产不足清偿到期债务的,各合伙人应当承担无限连带清偿责任。
”此处对承担责任的顺序作出了明确规定,但此时的合伙企业法仅限于普通合伙企业。
修订后的《合伙企业法》则对特殊的普通的合伙企业以及有限合伙企业两种新的类型做了规定,并对不同类型的合伙企业情形下,合伙人对合伙企业的债务的承担方式及顺序作出了明确规定。
关于合伙人承担合伙企业债务的顺序问题,《合伙企业法》第三十八条规定:“合伙企业对其债务,应先以其全部财产进行清偿。
”其第三十九条规定:“合伙企业不能清偿到期债务的,合伙人承担无限连带责任。
”上述规定的原因在于,合伙企业法确立了合伙企业财产这一法律概念,《合伙企业法》在总则部分首先宣示:合伙企业及其合伙人的合法财产及其权益受法律保护。
在合伙企业财产一节中,以六个条款从出资、清算、转让、受让、出资等方面对合伙企业财产做了规定。
合伙人出资后,合伙企业财产在归属而言,为共有或准共有。
正是这种财产的共有或准共有属性,保证了有限合伙财产的相对独立性,其团体性也得以形成。
本法关于以合伙企业财产首先清偿合伙企业债务的规定,正是基于此。
有学者据此提出,合伙人承担对合伙企业债务承担的责任是补充性的责任,即合伙企业财产不足以清偿时才产生合伙人以自有财产承担责任的可能。
这一作法,为德国和我国台湾地区的民法所采用。
[5]在将合伙财产的性质规定为共同共有的国家(如德国、我国台湾地区),一般也认为合伙债务是全体合伙人的共同债务,属于合伙团体。
而大陆法上的共同债务,必须以当事人的共同财产进行清偿,但不是以共同财产为限,各共同债务人在共同财产不足以清偿债务时,个人负无限责任,即应负个人清偿责任,这一个人清偿责任具有一种补充性(对共同财产的补充)。
在新的合伙企业法起草过程中,对于合伙人对特殊的普通合伙企业债务以及有限合伙人对有限合伙企业债务所应承担的责任,有学者主张,连带责任规制的是合伙人与合伙企业的债权人之间的关系,而所谓“无限”或“有限”责任,是从承担责任的财产范围而言,如普通合伙企业的合伙人对合伙企业债务承担的是无限责任和连带责任,即在普通合伙情形下,合伙人应以自己的全部财产承担合伙债务的清偿责任。
对此,《合伙企业法》第二条第二款也是如此规定的(普通合伙企业由普通合伙人组成,合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任)。
那么,在特殊的普通合伙情形,本法第五十七条规定:“一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的,应当承担无限责任或者无限连带责任,其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。
”在有限合伙企业情形,合伙企业法第二条第三款规定:“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成,普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
”从上述两个条文分析,特定条件下的合伙人“以其认缴的出资额为限”对合伙企业债务承担责任,显然承担的是有限责任,但是否为连带责任呢?或有限连带责任呢?法律为何没有采用“有限连带责任”一词呢?这也是本法修订过程中争议的一个热点。
