2016司考民法讲义：宣告失踪与宣告死亡

第三节宣告失踪和宣告死亡一、宣告失踪和宣告死亡的意义、两个之间的关系公民如果下落不明，时间短了没问题，时间长了怎么办？有些一年两年，甚至五年十年，他的财产怎么办？他的家庭怎么办？发生一系列问题。

宣告失踪、宣告死亡是为了解决公民长期下落不明而造成权利长期不确定的状况，对这个问题所做的规定。

宣告公民失踪就是对于下落不明已满两年的人由法院宣告他失踪，使他人管理其财产的一种制度。

宣告失踪有什么好处呢？一般下落不明四年才宣告死亡，那么不到四年有些人下落不明一段时间了，他的财产谁管理？他的债务谁来清偿？如果他有近亲属给他代管当然没问题了，如果没有近亲属怎么办？或者近亲属不管又怎么办？在这种情况下，有宣告失踪比较好。

如果近亲属不管的是偶，或者没有近亲属的时候，利害关系人提出来，法院可以宣告失踪，指定人管，来清偿债务。

宣告失踪跟宣告死亡不一样，宣告死亡的法律后果跟自然死亡是一样的，民事权利能力没有了，他的财产称为遗产了，由继承人继承，配偶可以另行结婚。

宣告失踪没有这个问题，民事权利能力并没有变，只是有人代管他的财产，用他的财产来还债务。

所以，我们宣告失踪和宣告死亡两种都需要。

宣告公民死亡是对于下落不明已满四年的人由法院宣告他死亡，以结束其原来的一切民事法律关系的一种制度。

《民法通则》规定了宣告失踪和宣告死亡两种制度，但是并未规定这两种制度有什么必然的联系。

所以这是两种相互独立的、没有必然联系的制度。

对于一个下落不明的人宣告他失踪之后，即使满了四年期间，也不一定需要宣告他死亡。

对于一个具备了宣告死亡条件的人，可以不经过宣告失踪而直接宣告他死亡，也就是说，宣告死亡并不以宣告失踪为前提。

二、宣告失踪《民法通则》第20条规定，公民下落不明满两年的，利害关系人可以向法院申请宣告他为失踪人。

下落不明，是说对于他原来居住的地方的人或者对于他的家庭，他的住所不明。

两年的期间应该从上述的人们最后知道失踪人的音信时算起，不过在战争期间下落不明的，这个期间从战争结束之日起计算。

基本概念1.宣告失踪：经利害关系人申请，由人民法院对下落不明满一定期间的人宣告为失踪人的制度。

2.宣告死亡：自然人离开住所或者最后居所而生死不明，达到法定期间，经利害关系人申请，由法院推定其死亡，宣告结束失踪人以生前住所为中心的民事法律关系的制度。

3.死亡宣告撤销：被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者利害关系人申请，由人民法院撤销对他的死亡宣告。

其意义在于保护受到不真实死亡宣告的人及其家属的利益，同时兼顾善意相对人的信赖利益。

重点考点详解一、宣告失踪——保护该自然人的利益（一）宣告失踪的条件1.自然人下落不明满2年；2.一切利害关系人均可向法院申请，且无顺序限制；3.法院依法宣告，公告期3个月。

【注意】战争期间下落不明，自战争结束之日起算。

（二）宣告失踪的法律效果1.设立财产代管人。

（1）代管人管理、处分财产；财产代管人可以用代管财产支付宣告失踪人失踪前所欠债务。

代管人具有实体权利义务，有权管理与处分失踪人的财产，不会构成无权处分。

【注意】财产代管人一般过失导致财产损失的，不承担赔偿责任，仅承担过错责任。

（2）作为诉讼当事人，可以做原告或被告。

2.婚姻一方被宣告失踪，可以构成另一方诉请离婚，是法院准予离婚的法定事由。

3.代管人失职、渎职、侵权，利害关系人可申请法院更换代管人。

代管人有正当理由也可申请更换。

（三）宣告失踪人重新出现1.本人或利害关系人向法院申请，法院依法撤销失踪宣告；2.财产代管人移交财产、报告代管情况。

（四）宣告失踪不是宣告死亡的必经程序宣告失踪或宣告死亡由利害关系人决定，以申请人的申请为准。

利害关系人的申请不一致时，有的申请宣告死亡，有的申请宣告失踪的，应当宣告死亡。

【注意】申请人只申请宣告失踪的，即使符合宣告死亡的条件，也只能宣告失踪。

二、宣告死亡——保护利害关系人的利益（一）宣告死亡的条件1.受宣告人失踪（1）受宣告人离开住所或者最后居所；（2）生死不明。

以申请人、管辖公安机关以及法院善意不知道失踪人的下落即可。

⼀、宣告失踪 宣告失踪是指⾃然⼈离开⾃⼰的住所，下落不明达到法定期限，经利害关系⼈申请，由⼈民法院宣告其为失踪⼈的法律制度。

（⼀）宣告失踪的条件和程序 1、⾃然⼈下落不明满⼆年： 下落不明的含义：不知其⾳讯，⽣死不明。

下落不明时间的起算： 2、利害关系⼈的申请。

利害关系⼈的范围；近亲属（配偶；⽗母、⼦⼥；兄弟姐妹、祖⽗母、外祖⽗母、孙⼦⼥、外孙⼦⼥）；其他有民事权利义务关系的⼈。

3、⼈民法院的受理与宣告。

管辖法院：失踪⼈住所地或最后居住地的基层⼈民法院；公告期：3个⽉；⼈民法院依法宣告。

陈某与王某是夫妇，1992年，陈某辞职开办了⼀家个体服装店。

但陈某开店的想法⼀直都遭到丈夫王某的反对，所以双⽅签订了⼀份协议，协议约定：陈某开店的⼀切责任⾃负，双⽅的各⾃收⼊归个⼈⽀配。

陈某在经营中效益时好时坏，但王某从不过问。

陈某开店后并没有与王某分伙，她也经常以营业收⼊为家中购置共同的⽣活⽤品，但两⼈的收⼊的确各⾃保管。

1994年，陈某由于⼏次进货失误，造成商品严重积压，并⽋下8万多元的债务。

1995年初，债主纷纷前来讨债，陈某将全部货物及⾃⼰的存款还债，结果仍⽋林某2万多元。

林某因向陈某要不到全部⽋款。

便向法院起诉，请求以王某的存款偿还。

法院经查实，王某在银⾏有5万元的存款。

1《民法通则》对于个体⼯商户的债务有何规定？ 2.林某是否有权请求王某偿还陈某所⽋的债务？ （⼆）宣告失踪的法律效果 1、失踪⼈的配偶、⽗母、成年⼦⼥或者关系密切的其他亲属、朋友为失踪⼈的财产代管⼈。

财产代管⼈没有顺序限制；也可以多⼈共管；并不存在谁申请失踪谁是代管⼈的问题；代管⼈应与管理⾃⼰财产尽同⼀注意。

2、失踪⼈的义务履⾏ 在失踪⼈失踪期间，失踪⼈财产义务由财产代管⼈从失踪⼈的财产 中以⽀付财产的⽅式来履⾏；财产代管⼈可以就失踪⼈的财产诉讼列为原告或被告。

3、被宣告失踪的⼈重新出现或者确知他的下落，经本⼈或者利害关系⼈的申请，⼈民法院应当撤销对他的失踪宣告。

司法考试《民法学》之宣告失踪与宣告死亡宣告失踪与宣告死亡的制度设计的目的是不同的。

宣告失踪根本目的是为了保护失踪人的利益。

宣告死亡根本目的是为了保护失踪人的利害关系人的利益。

一、宣告失踪（一）宣告失踪的概念宣告失踪是自然人下落不明达到法定期间，经利害关系人申请，由人民法院宣告为失踪人并为其设立财产代管人的法律制度。

这是一种对不确定的自然事实状态的一种法律确认，目的是结束失踪人财产关系的不确定状态，保护失踪人和利害关系人的利益。

（二）宣告失踪的法律要件失踪的事实，下落不明而且持续达一定的状态，持续达两年，起算点从下落不明的次日开始计算。

利害关系人的申请主要包括近亲属，对该人负有监护职责的人，该人的债权人和债务人。

人民法院的受理与宣告，人民法院是由特别程序来宣告完成。

在特别程序完成的情况下，管辖由失踪人的住所地或者最后居住地的基层人民法院管辖，在利害关系人申请以后，有三个月的公告期，公告期届满作出判决，判决宣告失踪或者驳回申请。

（三）宣告失踪的效力法院在宣告失踪的判决中，为失踪人指定财产代管人。

按照有利于管理失踪人的财产来确定财产代管人。

财产代管人在涉及到失踪人的诉讼里面是直接作为原告或者被告的身份出现，而不是以失踪人的代理人的身份出现。

二、宣告死亡宣告死亡是自然人下落不明达到法定期间，经利害关系人申请，由法院推定其死亡，宣告结束失踪人以生前住所地为中心住所的民事法律关系的制度。

普通期间的时间为4年，从自然人音讯消失之次日起计算，因战争而下落不明的，则从战争结束之日起计算。

特殊期间的时间为2年。

《民事诉讼法》第168条规定：如果因意外事故下落不明，经有关机关证明，该公民不可能生存的，可以马上申请宣告死亡。

宣告死亡的申请人有顺序先后的限制，即顺序在前的申请人之申请权，有排他效力。

第一顺序为配偶，第二顺序为父母、子女；第三顺序为兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女，最后一个顺序是其他有民事权利义务关系的人。

法学备考：宣告失踪和宣告死亡1．宣告失踪和宣告死亡的条件(1)宣告失踪的条件宣告失踪应当符合下列条件：①公民离开其住所下落不明。

②公民下落不明超过2年期限。

下落不明的起算时间，从公民音信消失之次日起算。

如果公民在战争期间下落不明的，应当从战争结束之日起算。

(2)宣告死亡的条件宣告死亡须具备下列条件：①公民离开其住所地或最后居住地下落不明，杏无音信，不知生死。

②公民离开其住所地或最后居住地下落不明的事实状态超过了法定期限。

该法定期限有三种情况：一是在一般情况下离开其住所地或最后居住地下落不明满4年；二是因意外事故下落不明，从事故发生之日起满2年；三是在战争期间下落不明，从战争结束之日起满4年。

可见，宣告死亡必须经过一定的法定期间。

法定失踪期间分为普通期间和特别期间，对于通常情形的失踪适用普通期间(4年)，对于遭遇特别危险如地震、海难及其他重大灾难而失踪，则属于因意外事故下落不明，应当适用特别期间（2年）。

③须利害关系人提出申请。

④须由人民法院依照法定程序宣告。

例6单选题：甲因遭遇海难下落不明，3年后，甲的妻子乙A．只能申请宣告失踪B．可以申请宣告死亡C．不能申请宣告死亡D．应当先申请宣告失踪，然后再申请宣告死亡答案：B提示：甲遭遇海难属于意外事件，因意外事件下落不明，从事故发生之日起满2年的，利害关系人就可以申请宣告失踪人死亡。

乙既可以申请宣告甲失踪，也可以直接申请宣告甲死亡。

注意：宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。

2．宣告失踪和宣告死亡的程序(1)宣告失踪的程序①由利害关系人提出申请。

利害关系人包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请失踪人有权利义务关系的人。

②人民法院依照民事诉讼特别程序宣告失踪。

人民法院审理宣告失踪的案件，应当发出寻找失踪人的公告，公告期间为3个月。

公告期间届满，人民法院根据被宣告失踪人失踪的事实是否得到确认，作出宣告失踪的判决或者终结审理的裁定。

2016年司法考试倒计时的钟声已经敲响，司法考试网为您整理提供了司法考试卷三民法名词解释（5），关于名词解释题很多考生都觉得无从下笔，名词解释重在解释，需要有对概念有一个较深的理解，因而备考的过程中需要在理解的基础上记忆。

司法考试频道希望考生们都能取得好成绩!1. 下落不明满2年的起算时间：1) 自然人离开最后居住地而失踪的，从音讯消失之次日起计算2) 因意外事故下落不明的，从意外事故发生之日起算3) 战争期间下落不明的，从战争结束之日起算2. 宣告失踪的法律后果：1) 为失踪人设立财产代管人2) 支付失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用。

3) 追索失踪人的债权。

3. 宣告死亡：是指人民法院经厉害关系人申请，依法定程序推定并宣告下落不明满一定期限的自然人死亡的民事法律制度。

4. 宣告死亡的条件：1) 须下落不明满一定期限。

2) 须经利害关系人申请3) 须经人民法院依法定程序宣告5. 宣告死亡的下落不明期限：1) 自然人离开最后居住地而失踪的，从音讯消失之次日起满4年2) 因意外事故下落不明的，从意外事故发生之日起满2年3) 战争期间下落不明的，从战争结束之日起满4年6. 宣告死亡的法律后果：1) 权利能力终止，主体资格丧失2) 婚姻关系自死亡宣告之日起自然终止3) 个人财产转化为遗产，继承开始7. 个体工商户：自然人在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。

8. 个体工商户具有如下法律特征：1) 个体工商户是私人经济的一种法律形式2) 个体工商户必须依法核准登记3) 个体工商户在法律允许的范围内从事生产经营活动。

9. 个体工商户的法律地位：1) 工商经营权2) 起字号权3) 雇工权4) 商标权10. 个体工商户的财产责任：1) 个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担，家庭经营的，以家庭财产承担。

2) 个人申请，用家庭财产投资，或收益的主要部分供家庭成员享用的，其债务应以家庭共有财产承担。

公务员考试公共基础知识：宣告失踪、宣告死亡案件3篇公务员考试公共基础知识：宣告失踪、宣告死亡案件1公务员考试公共基础知识：“宣告失踪、宣告死亡案件”在人民法院判决生效前,一方当事人因另一方当事人的失踪或其他原因未与另一方当事人取得联系,需要采取弥补措施,即向人民法院申请宣告对方失踪或宣告对方死亡。

那么，什么是宣告失踪？什么是宣告死亡？宣告失踪和宣告死亡的法律效力有什么不同？本文将解析这些问题，为读者们提供一个全面深入的了解。

一、宣告失踪宣告失踪，指一方当事人因另一方当事人失踪或其他原因未与对方当事人取得联系，导致一方当事人权利义务的实现受到限制，甚至受到损失，因此需要向人民法院提起诉讼，要求宣告对方当事人失踪。

宣告失踪的基本条件为：（1）被告失踪两年以上，或者连续失联三年以上；（2）无法得到被告的消息，或者即使得到也无法给被告传达起诉的内容。

宣告失踪的法律作用为：（1）宣告以后，起诉人可以根据法定程序进行诉讼，取得与失踪人有关的物权、债权等法律权利；（2）失踪人的财产，由其监护人、继承人或人民法院代管；（3）继承人按照继承顺序继承失踪人的财产，并由代管人或继承人支付义务；（4）宣告以后，失踪人有出现的，法律效果自行消除。

二、宣告死亡宣告死亡是指依法宣告原被告人已死亡并确定死亡时间的过程。

被宣告死亡的人不一定已经死亡，但在人民法院的认定下，他已经死亡，并被视为死亡。

宣告死亡的基本条件为：（1）申请人已经失去与被宣告死亡的人联系的机会；（2）被宣告死亡的人失踪超过两年，或者因发生事故，自碰撞、漂流、脱落、坠落、掉入水中、失踪、火灾等原因致使现场难以勘察的，已经过了一年而未发现。

宣告死亡的法律作用为：（1）可以确定死亡时间；（2）可以确定被宣告人的继承人，并进行财产继承；（3）对于被宣告人的合同、法律关系等具有终止作用。

三、宣告失踪和宣告死亡的法律区别虽然宣告失踪和宣告死亡都属于民事诉讼范畴，但是它们之间还是存在一定的区别，主要表现在以下几个方面：（1）基本条件不同宣告失踪的基本条件是被告失踪两年以上，或者连续失联三年以上；无法得到被告的消息，或者即使得到也无法给被告传达起诉的内容。

2016司考民法精讲：宣告失踪与宣告死亡2016司考民法精讲：宣告失踪与宣告死亡。

法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够给考生带来一些帮助。

祝大家学习愉快！★相关法条：《民法通则》第20-25条；《民通意见》第36-40条；《民诉》第167、168条。

考点总结：（一）宣告失踪与宣告死亡比较[正确答案]BCD[答案解析]本题考核宣告失踪与宣告死亡。

选项A错误。

申请宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。

选项B正确。

申请宣告死亡是有顺序的，李四是张三的配偶，是第一顺序申请人，所以李四不同意宣告张三死亡，则不得宣告张三死亡。

选项C正确。

同一顺序申请人，有的要求宣告失踪，有的要求宣告死亡，应宣告死亡。

选项D正确。

宣告死亡期间，被宣告死亡人的民事法律行为是有效的。

（二）宣告死亡的撤销【例题·多选题】关于宣告死亡，下列哪些选项是正确的？（）（2009-3-51）A.宣告死亡的申请人有顺序先后的限制B.有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为有效C.被宣告死亡的人与其配偶的婚姻关系因死亡宣告的撤销而自行恢复D.被撤销死亡宣告的人有权请求依《继承法》取得其财产者返还原物或给予适当补偿[正确答案]AD[答案解析]本题考核宣告死亡。

选项A正确。

宣告死亡的申请人范围与宣告失踪的申请人范围完全相同，不同的是，宣告死亡的申请人有先后顺序的限制，即顺序在前的申请人之申请权，有排他效力。

选项B错误。

《民法通则》第24条第2款规定，有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。

据此可知，应该是在被宣告死亡期间实施的“民事法律行为”，而非“民事行为”。

选项C错误。

死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。

选项D正确。

《民法通则》第25条规定，被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。

依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。

什么要规定宣告失踪和宣告死亡制度？宣告失踪和宣告死亡的程序和法律后果是什么？答：自然人的死亡标志着其民事权利能力的消灭。

因此，确定人的残废就具有重大的法律意义。

从法律规定看，自然人的死亡有自然死亡宣告死亡之分。

另外法律还规定了宣告失踪制度。

宣告死亡的效力同于自然死亡效力。

宣告失踪则可以引起一定的法律事实的发生和财产关系的变化。

民法通则确立这两项法律制度主要有两个方面的原因：其一，是由于财产所有人的正东不明，致使财产元因管理。

宣告死亡可以将财产所有权转移，保护财产免遭损失，保护财产管理人的利益。

宣告失踪，则可以使财产委托他人代管起来。

这样做有得保护财产所有人及法定继承人、财产管理人的利益。

其二，确立这两项制度还可以使失踪人的债权和债务等权利和义务明确下业，完成其应享受的权利，承担其应履行的义务，不致使许多事情久拖不决。

这样有利于法院处理民事纠纷，保障社会的稳定。

宣告死亡也称推定死亡，它必须由法院来进行。

宣告死亡必须具备以下条件：（1）自然人下落不明满一定期间。

根据民法通则第二十三条的规定，公民下落不明必须满四年；如果是由于意外事故而下落不明，如飞机失事等，则从事故发生之日起满二年可以宣告死亡。

战争期间下落不明的，要从战争结束之日起来计算四年。

这是因为，由于工作需要，军人可能在敌后战斗，因此要在战争结束后才计算时间。

（2）无法证明该公民死亡。

宣告死亡不是对死亡事实的确认，是对下落不明的人的死亡推定。

如果能证明公民的死亡，则不能适用这一制度。

（3）法院发出寻找失踪人公告。

我国民事诉讼法（试行）第一百三十四条规定：“人民法院受理宣告失踪人死亡案件后，应当发出寻找失踪人的公告。

公告期间为一年。

”要注意的是，这里的一年期间，不是下落不明的时间。

人民法院判决中宣告的死亡日期，就是失踪人死亡的日期。

宣告死亡的法律效力与自然死亡的法律效力相同。

如果被宣告死亡的人重新出现，就会出现两个后果、一个是财产关系的变化，一个是人身关系的变化。