论家长式法律强制的人性基础与合理界限

作者简介：许晓岑（１９８５—），女，辽宁大连人，大连海事大学法学院博士研究生，主要从事民商法学研究；王利民（１９５７—），男，吉林梅河口人，大连海事大学法学院教授，博士生导师，主要从事民商法学研究。

２０２２ ３Ｎｏ ３，２０２２学　术　探　索ＡｃａｄｅｍｉｃＥｘｐｌｏｒａｔｉｏｎ２０２２年３月Ｍａｒ．，２０２２民法精神的自律构序诉求———以道德和道德精神为基准许晓岑，王利民（大连海事大学　法学院，辽宁　大连　１１６０１１）摘要：民法是符合市民社会的人法，民法精神是人类规范自身信仰和社会秩序的标准，这一切最终源于道德和道德精神，没有道德的民法和民法精神是空洞和无序的。

民法精神是一种社会规范精神，是体现民法制度形式的人性精神，这种人性精神不仅可以通过行为和规范体现，而且应当接受社会道德和道德精神的考验和指导。

从这一观点来看，民法精神的自律性秩序规范的建构基础应当以道德和道德精神为内在基础。

作为民法上的内在行为价值规范，民法精神需要通过道德和道德精神的指引和修缮来维护我国民法体系的逻辑构建，这不仅是人类生存之本源，也是社会经济发展之基础，并能够为民法精神的自律构序提供伦理基础和理论条件。

关键词：民法精神；自律性秩序；道德；道德精神中图分类号：Ｄ９２０ ４ 文献标识码：Ａ 文章编号：１００６－７２３Ｘ（２０２２）３－００８２－０７ 民法精神是民法规范的根本价值精神，也是形成法治文化的自律性秩序核心，民法精神以民法为其外在表现形式和整体规范条件，实质必然要以应然的人性条件与自由秩序为统一准则。

“民法精神的贯彻与弘扬，既是民法规范的要求，也是道德规范的要求，因为道德规范是民法规范的重要渊源，是民法精神的道德基础。

”［１］这种以社会正当性和合理性作为民法规范的精神究其根本需要以道德和道德精神为规范和指导。

道德和道德精神是一个社会法治文化发展程度的衡量标准，也是中国法治建设必不可少的规范形态，同时，这种自律性的秩序选择需要依靠社会的法治文明来实现，在未达到人类完全自律化之前，不能没有他律或者法律的规制。

一、法的人性基础自然法是一个内涵极其丰富的观念，它即包含着我们一般所讲的法律，又包含着规律、权利、正义和理性等涵义。

自然法即是实在法的基础，又是衡量其合理与否的标准。

西方的自然法学是西方存续时间最长、影响力最大、从而也是最具生命力的一种法学思潮，从人类乃至于整个世界事物的本性的角度来思考法律现象，努力探索法律的客观基础或人性基础。

把法律看成是使人的行为符合人性的一种努力。

必须研究人的本性为出发点，正是从人性中寻找法的基础，并深信存在一种基于人性的比现实中存在的法更高级的法，并把法律视为从属于和服务于人性的一种东西。

亚里士多德在其《政治学》，认为现实中的法律只是正义原则的具体化，只是依据正义原则所设计的社会制度。

法律说成是实现人性的东西外，还有一点就是与他们把法律，特别是自然法视为事物的规律有关。

因为法律既然就是事物的规律，那么当然与事物的本性有必然关系。

关于法律是事物的规律的论述，典型的是孟德斯鸠关于法的如下定义。

法的根源，一般来说西方的自然法学家对人的看法持一种二重的观点，即一方面强调了人与其它事物的同一性或统一性，认为人是大自然的一部分，具有与其它动物相同的属性；另一方面，人又高于其它动物，因而具有不同于其它动物的特点，这就是其社会性和理性。

它表现为人必须生活于各种社会组织中，其需要只有在社会中才能得到满足w有思维和语言，人有辨别是非的能力，有善与恶等一系列的价值观念等。

正因为西方的自然法学家认为社会性和理性是人的基本属性，因此他们也就认为自然法就是基于这些属性或这些属性相一致的法。

适用于社会生活中的理性就是道德性。

即在追求自己的幸福中不妨碍别人的同样追求，不做损人利己的事，这一理性的真谛就是保持个体之间的和谐，这意味着：一方面，使个人的自由不妨碍别人的同样自由，使个体的相对独立性不损害整体的统一；另一方面，不仅个体的存在要服从于整体的存在和发展，而且整体也要关照和服务于个体的存在与发展。

二者的统一就是正义，所以正义是道德追求的最高境界，是一种包容性最大的道德价值目标。

严格遵守法律法规作为一个公民，我们每个人都有责任严格遵守法律法规。

遵从法律不仅是对社会秩序的尊重，也是对自身权益的保护。

法律法规的遵守是维护社会稳定和发展的基石，同时也是构建和谐社会的基础。

本文将从个人、家庭和社会的角度来探讨严格遵守法律法规的重要性。

一、个人意识与法律法规遵守个人意识是遵守法律法规的第一步。

法律法规是社会行为准则的框架，它们规范了公民在社会生活中的行为方式和范围。

个人应该自觉遵守法律，首先从法律的普及教育开始。

了解法律的基本常识，明确法律对于个人权益的保障和社会秩序的维护具有重要作用。

此外，保持法律意识也需要在日常生活中加以实践，例如守纪律、守时、遵守交通规则等。

只有每个人都树立起自觉遵守法律法规的意识，我们才能共同构建一个和谐稳定的社会。

二、家庭教育与法律法规遵守家庭是个人价值观的重要来源，也是法律意识的塑造者。

家庭教育在培养孩子遵守法律法规方面起着至关重要的作用。

父母是孩子的第一任教师，他们应该通过言传身教的方式教育孩子要遵守法律法规。

首先，父母应该自己以身作则，做到言行一致。

他们应该以身示范，遵守法律法规，让孩子从小就树立正确的价值观和法律观念。

其次，在日常生活中，父母要对孩子进行相关法律法规的普及教育，让他们明白法律的重要性和作用。

最后，父母要给予孩子正确的引导和教育，帮助他们树立正确的道德观和价值观。

只有家庭教育有力地引导孩子遵守法律法规，我们才能培养出更多懂法守法的公民。

三、社会环境与法律法规遵守社会环境是法律法规遵守的外部因素。

一个社会的法治程度决定了公民的法律意识和行为规范。

在一个法治社会中，法律权威得到充分尊重，法律法规得到有效执行。

这就需要政府加强法律的宣传普及，提供便利化服务，以及建立完善的执法监督机制。

同时，社会各界也应该共同努力，形成共识，共同维护社会稳定和公平正义。

舆论监督、群众参与、志愿者服务等形式都可以有效地强化社会对法治的支持和遵守，形成全社会共同维护法律尊严的良好氛围。

《法律的概念》读书报告——论法律作为初级规则和次级规则的结合论法律作为初级规则和次级规则的结合——哈特之《法律的概念》读书报告姓名：王云磊学号：10121140229 班级：10级法学二班引言哈特,英国著名的法理学家，当代西方新分析实证主义法学，即语义分析法学的创始人。

哈特是第二次世界大战以后最负成名的法学家之一，是二战后分析实证法学的“旗帜”，他创立的新分析实证主义法学与新自然法学和社会学法学共同构成了现代西方三大法学派别。

《法律的概念》一书是哈特和新自然法学派代表富勒在长期的论战中形成的一个法律成果。

德沃金在评价哈特的法哲学理论时指出，他的观点：“透彻而精辟，在法哲学的几乎任何一处建设性的思想必须从考虑他的观点开始。

”一．法律科学的关键——初级规则和次级规则的结合1．法律和以威胁为后盾的命令法律与威胁所支持的命令有何区别和关联，这个问题是哈特在给出“什么是法律？”这个问题的答案之前所提出的让人们感到困惑的三大问题之一。

关于这个问题，作者举出了一个例子：一个抢匪命令其被害人交付钱包，并且威胁他，如果拒绝就会开枪；假使这个被害人顺从了，我们就将他不得不如此做的行为称为他是被强迫这样做的。

对某些人而言，在上述“命令”和“强迫”意义下，当某人顺从时就找到了，我们法律的根本要素。

而作者却认为这个以简单的要素来化约复杂法律现象之做法固然吸引人，“却也可能是使问题扭曲与混乱的根源”，就算在刑法这个看似最为合适的例子上亦复如此。

面对奥斯丁在《法理学》一书中试图用命令和威胁对法律概念进行最清晰、最彻底的分析理论，哈特在本书第二章中首先对“威胁”提出了质疑，作者认为对人“发号施令”主要靠的是对人行使权威，而不是运用对人造成伤害的制裁能力。

在银行抢劫案中抢匪对银行职员下达的是以威胁为后盾的命令。

显然，作者认为奥斯丁并没有区分以威胁为后盾的命令和以权威为后盾的命令两者之间的区别。

两者相较，哈特更倾向于用后者来描述法律，尽管在此它是一个错误的理论。

内容摘要：《民法典》中的国家形象包括五个面向。

国家作为保护者，践履对民事权利主体的消极义务、保护义务和给付义务；国家作为合作者，容让社会，承认民事习惯作为民法的补充性法源，不再通过国家政策影响民事裁判，适用比例原则权衡私法价值和公法管制目标，在公益、公共事业领域与社会合作；国家作为权利人，享有民法上的国家所有权，并通过国有企业从事经营行为，但受公法规制，以避免其遁入私法；国家作为教化者，培育自治自律的公民，并致力于家庭的“再家庭化”；国家作为再分配者，在民法内部通过权利义务关系的配置和调整进行资源再分配。

关键词：保护义务；担保国家；公法遁入私法；民事习惯；家庭法例外论问题的提出民法学很少讨论国家。

原因或在于，民法作为社会基本法，表达的是社会构成的基本原理和社会行为的一般规律，天然具有超越政经体制的中立性。

欧陆民法学受历史法学的影响，多认为民法是民族精神的化身，其具体内容无非对民众日用常行的理论提炼和体系整理，立法者不过是民族精神的喉舌。

英美的“普通法心智”（commonlawmind）观念也主张，法律源于古老的习惯和传统，法官是社会而非国家的发言人。

民法的这种社会自发生成的特质，决定了其规范形成无需外力干预或扶助，其力量源泉也并非国家权威或权力，而是自身的体系效应和规范理性。

但不容否认，民法的运行从来离不开国家支撑。

《民法典》编纂本身就是立法者受宪法委托，将基本权利在民事领域具体化的法治成果。

在现代社会中，民事权利的直接基础很难说源于自然权利，而应源于法律授予，正如边沁所说，“财产生死与共；无法律，无财产J就民法诸领域而言，物权法采法定主义规范模式，私人物权亦承担国家规定的法定义务；在合同领域，没有国家强制力为潜在后盾，合同不过一纸废文，不同国家对合同内容的控制力度和合同履行障碍的救济强度也不相同；国家干预很大程度上已经使婚姻家庭法成为公法。

而且，社会主义国家的民法典往往肩负着社会转型的历史使命，与启蒙运动时期的法典化存在差异，国家的作用更为明显。

江苏开放大学法律基础知识第一次形考作业参考答案第一题: 请解释法律的定义和特点。

法律是由国家制定并强制执行的规范行为准则的总称。

其特点包括：1. 强制性：法律规定了人们的行为准则，并对其进行强制性约束。

2. 公平性：法律应平等对待每个人，确保公正和公正的原则。

3. 可变性：法律可以根据社会变化和需求进行修改和调整。

4. 普遍性：法律适用于整个国家的人民，不分种族、性别、社会地位等差别。

5. 统一性：法律具有整体性和内部一致性，形成一个完整的法律体系。

第二题: 请解释刑法的范畴和功能。

刑法是法律的一部分，属于公法的一种，规定了国家对违反法律规定的犯罪行为者进行惩罚的制度。

刑法的主要范畴和功能包括：1. 犯罪类型：刑法规定了各种不同类型的犯罪行为以及相应的刑罚。

2. 刑罚的确定：刑法规定了各种刑罚的种类、程度和适用条件。

3. 社会控制：刑法通过对犯罪行为的惩罚，起到了保护社会秩序和维护公共利益的作用。

4. 预防和教育：刑法的实施也包括了对犯罪的预防和矫正，通过社会教育和改造，帮助犯罪者重新融入社会。

第三题: 请解释法律责任的内容和形式。

法律责任是指因违反法律规定而对行为人产生的义务和责任。

其内容和形式包括：1. 民事法律责任：对侵犯他人合法权益的行为承担赔偿责任，以恢复受害人的合法权益。

2. 行政法律责任：对违反行政法规定的行为承担相应的行政处罚和法律责任。

3. 刑事法律责任：对犯罪行为承担相应的刑事责任，包括刑罚和刑事处罚。

4. 治安法律责任：对违反治安管理规定的行为承担相应的治安处罚和法律责任。

第四题: 请解释法律规范从效力上的特征。

法律规范从效力上的特征包括：1. 强制性：法律规范是强制性的，必须遵守，违反法律规定将承担相应的法律责任。

2. 可连续性：法律规范在一定时间内连续有效，直到被修改、废止或失效。

3. 可适用性：法律规范适用于所有符合其规定条件的情况，具有广泛的适用范围。

4. 相对稳定性：法律规范在一定时间内相对稳定，不会频繁变动，确保社会秩序和稳定性。

法律家长主义的相关概念辨析摘要：现代社会，法律家长主义在实践中得到了极大发展，但理论上对于其概念仍有争议，因而该文从否定的角度出发寻求对其进行界定，这对于丰富法律家长主义理论并指导实践，可能会起到一定的积极意义。

关键词：法律家长主义；国家主义；强制；行政家长主义中图分类号：df0文献标识码：a 文章编号：1009-0118（2011）-01-00-02家长主义就其字面意思，体现着一种关怀和爱护。

当现实中法律以这种家长主义的姿态出现时，它给人们带来的价值不可能没有分歧或争议。

但当我们讨论这个话题的时候，我认为应当首先明确一些概念，以消除一些误会。

因为，法律概念的统一是沟通的必要条件，甚至在同一个问题里，不同的部分也有不同的研究价值，其中有些可能是要排除在我们的讨论范围之外。

这样，当在面对讨论的对象的时候，我们才会感到没有混乱，这样才能更可能从中受到启发，得到益处。

一、国家主义与父爱主义当国家形成之后，一个新的利益主体诞生在每个人眼前。

庞德把利益分为三大类：个人利益、公共利益和社会利益。

其中公共利益就是指所谓的国家利益，包括它自身作为一个整体或者说法人的利益和它为维护社会利益而享有的权益。

作为呵护社会利益的最大主体，必然会做出一定的手段。

由于社会利益就是个人利益想有机结合形成的愿望和需要，而这些愿望和需要的合理性以及或者是否超过一定限度都需要被拿去分析和判断，因此，这些手段难免会造成对这些愿望和要求的限制和强制。

为了享有维护社会利益的利益，父爱可以作为理由进入人们的逻辑思维。

国家可能会将自己定义成为父亲的角色，它尽力关心着这个社会。

如果其中一个个人行为违背了国家所要关心的对象的利益，它将毫不犹豫地对这种行为进行遏制，以保护他人和社会。

但是，这种关心是与其自己的利益无法分开的，以这种关心而产生的法律就将着眼于这种利益，因为好像社会的利益与它的利益不可分割、相互牵连。

一旦国家的利益受到损失，那样社会利益也不得不受到牵连，所以我们必须对叛国行为加以惩罚，这就是国家主义。

论法律家长主义的合理限度摘要法律家长主义是指国家忽视当事人的意愿而运用法律手段干涉个人自由，并且把干涉会对个人有好处（good for sb）作为辩护理由或干涉动机。

法律家长主义按照不同理解，可以得到不同的分类：按照法律家长主义干预自由的方式的不同，法律家长主义分为：积极的家长主义和消极的家长主义；按照是否侵犯自治，法律家长主义分为：硬家长主义（侵犯自治的家长主义）；软家长主义（不侵犯自治的家长主义）；按照对个人的好的不同理解，法律家长主义分为保护福利的福利家长主义和保护道德利益的道德家长主义。

法律家长主义饱受争议。

现阶段自由主义者和家长主义者争论的重点就是对自治与个人好处发生冲突时的认识不同。

本文聚焦于范伯格最有力的主张:自治原则是绝对的或不可侵犯的，因此，当两种价值发生冲突时，自治就会压倒好处。

本文不赞同范伯格自治原则的观点，自治与其他好处一样，都是客观列表清单里的内容。

在某些情况下，其他好处凌驾于自治之上，而在另一些情况下，自治凌驾于其他好处之上，两者并没有优先次序。

此外，同样是平衡自治与其他利益，本文认为其他利益里面也要包含道德利益。

即使是法律家长主义存在合理性，法律家长主义者也会承认就算是为了保护当事人的重大利益，也会有不能干涉的情况。

我们实际上应该谨慎地制定法律保护自己。

我们可能会根据完全理性的个人会接受什么样的保护形式而赞成或反对某些被提议的家长主义式法律。

现在，很明显，由于最初的协议不是关于具体措施的，我们处理的是一张或多或少的空白支票，因此必须仔细定义法律家长主义的合理限制。

当一个人作出的自我伤害行为是非理性的时候，通过假设，国家作出的干涉真的不是把一个好的东西强加给另一个人。

但是在评价性错误的时候，国家在什么程度上放任一个人不合理地将权重附加到相互冲突的价值上，即使其评价错误而作出错误的选择给个人造成了伤害或危险？本文认为如果个人选择所产生的变化不是不可逆转的时候，国家在考虑限制对该活动的影响后必须给予行动者锻炼决策能力的机会。

辩论题目——法不容情一、定义法—法律:法律通常是指由社会认可国家确认立法机关制定规范的行为规则，并由国家强制力（主要是司法机关）保证实施的，以规定当事人权利和义务为内容的，对全体社会成员具有普遍约束力的一种特殊行为规范（社会规范）。

本质上是有社会规律所决定的容—容许，容纳。

情—感情，同情，情感，人情。

1、那我们来看一下，这有一个孩子，可能对自己的父母毫无感情，说不定是代沟，但是他一样要赡养自己的父母，这是因为情么？不是啊~是因为法律规定了他有赡养父母的义务，而他父母又接受赡养的权利啊。

2、我们说人是有情的，但是人有情绝不代表法是有情的。

人制定法，是以全民的利益为准绳的。

那我想请问对方辩友一个问题，如果A和B发生纠纷，我跟A比较熟，我希望法律把A轻判，你跟B 比较熟，你希望法律把B轻判，请问他的有情表现在哪里呢？3、从本质上看，法律本该无情。

法和情出自不同的本源。

情感人人不同，而法律则独一无二。

法律办事利益的博弈与价值均衡的过程，绝不受感情的左右。

其作用在于通过无情的铁法律对于个体行为形成强制的约束，而达到维护个体正当利益，实现社会均衡和谐的最终目的。

4、从作用过程来看，法律必须无情。

立法是权利、义务、责任的确认，是利益协同的过程。

从法律诞生起，即剥夺了情感的作用。

而司法更不允许有感情的作用掺杂其中。

俗话说，“天子犯法与庶民同罪”：诸葛亮曾告诫后主：“不可偏私，使内外异法也”正所谓“执法必严、违法必究”。

法律对我们形成的保护伞，正在其无情之处体现。

守法也不能因为其感情好恶而有所不同，增强法律意识、贯彻法律精神，要求我们抛离感情，理性的认识法律的约束作用。

5、从发展的规律看，法律独立于感情之外。

法律与时俱进，它以维护社会的整体利益为目的。

决定了它必须与社会发展的客观规律相适应，同时绝不能因主观感情倾向而转移。

“以情代法”必然“以情乱法”。

法律与感情一旦无法划清界限，其结果必然亵渎法律尊严，破坏法律秩序。

法律中的人性光辉人性，是指人的本性、天性，也是指人的优良品德和光明面。

而法律，是由人类社会为了维护社会秩序、保护公共利益而制定和实施的规则和制度。

法律与人性交融，不仅体现了人类社会的进步，也展现了法律的伟大和进步。

本文将探讨法律中的人性光辉，并从多个角度分析和阐述。

一、法律的制定与人性需求法律的制定是基于社会和人民的需求，是为了保护人民的权益和维护社会的稳定。

人性光辉在法律制定的过程中得到了体现，例如，刑法的制定是为了惩罚犯罪行为，保护无辜人民的生命财产安全，追求公平正义；劳动法的制定是为了保障劳动者的权益，维护劳动者的尊严和利益；婚姻法的制定是为了保护婚姻和家庭的稳定，维护家庭成员的合法权益等等。

这些法律的制定与人性需求的紧密联系，使得法律成为了社会生活的有益工具。

二、法律的适用与人性关怀法律的适用需要考虑到人类的社会现实和实际情况。

在刑法适用中，法官会综合考虑被告人的人性因素和社会背景，作出公正裁决。

在民事法律适用中，法官会根据案件的具体情况，维护当事人的合法权益，更加注重人的尊严和情感需求。

例如，在损害赔偿案件中，法官会根据被告人的经济状况和赔偿能力，考虑受害人的权益和合理期待，作出公正判决。

这种法律适用中的人性关怀，体现了法律的温暖和人性光辉。

三、法律的司法改革与人性尊重随着社会的进步和人类文明的发展，法律的司法实施也需要不断改革和完善。

司法改革的目的是为了更好地保障公民的司法权益，减少冤假错案的发生。

在司法改革过程中，人性尊重是一个重要的考虑因素。

例如，在中国的司法改革中，提倡以人为本，尊重被告人的权利和人格尊严，严格审查证据，在庭审中保护当事人的合法权益。

这种人性尊重的司法改革，为人民群众提供了更加公正和公平的审判环境，展现了法律中的人性光辉。

四、法律教育与人性培养法律教育是培养公民法治观念和法律意识的重要途径，也是人性光辉的展现之一。

通过法律教育，人们可以了解到法律的作用和意义，学习到如何维护自己的合法权益，以及如何正确行使自己的权利。