罗马法中主观诚信的产生扩张及意义上
- 格式:doc
- 大小:49.00 KB
- 文档页数:19
罗马时代的法律体系及其对现代法律的影响罗马时代是古代欧洲最为辉煌的一个时期,这个时期不仅在文化、艺术方面取得了许多成就,在法律方面也有着极为独特的体系。
罗马法成为西方法律体系的重要组成部分,对现代法律产生了深远的影响。
一、罗马法的起源罗马法的起源可以追溯到公元前四世纪,那个时候罗马城还只是一个小镇。
随着罗马城不断扩张,法律也逐渐发展。
最初的罗马法在当时主要分为两类:习惯法和成文法。
习惯法是指一些未经正式订立的规则,而成文法则是一些正式的法律文件。
公元前451年,罗马成立了最古老的法典——《十二表法》,这是罗马历史上最为重要的一件法律事件。
这个法典的出现标志着罗马法的成文化,它规定了一系列民事和刑事行为的制度,是欧洲第一个成文法典。
二、罗马法的特点1、普遍性罗马法是一个普遍性的法律体系,它适用于全罗马帝国。
这个体系在欧洲形成了广泛的影响力,成为欧洲法律传统的基础。
2、系统化罗马法是一个非常系统化的法律体系,它具有严密的逻辑性和完整的理论体系。
在罗马法体系中不同的法律规则之间彼此关联,并且有着相对固定的位置和顺序。
这使得罗马法成为当时最为成熟和发达的法律体系之一。
3、实用性罗马法的另一个重要特点是它的实用性。
在罗马人看来,法律需要与社会现实相适应,不断地进行修订和完善。
因此,在罗马法体系中,实用性与理论性并重,实用性也是罗马法成为西方法律传统的原因之一。
三、罗马法对现代法律的影响1、罗马法对欧洲法律的影响罗马法一直在欧洲的法律传统中发挥着重要作用。
欧洲各国的法律体系在发展过程中,都不可避免地受到了罗马法的影响。
在欧洲法律发展的各个历史时期,罗马法都表现出了它的独特魅力,成为欧洲法律传统最为重要的一个部分。
2、罗马法对国际法的影响罗马法也对国际法的产生和发展产生了影响。
国际法是一种全球性的、以条约、共同的法律原则和惯例为宗旨的法律体系。
它的形成和发展与罗马法有许多相似之处,国际法许多基础性原则都是基于罗马法的体系建立的。
论罗马法历史发展及现实意义摘要:罗马法是古代奴隶制国家全部法律的总称。
它不仅有完备的法律体系,而且还有崇高的法律理念。
不仅是古代社会最发达最完备的法律,也是世界法律史上最有影响的法律体系之一。
罗马奴隶制统治集团和罗马法学家以先进的法制理念和高超的立法技术,创造出反映当时发达的私有制和商品经济的各种法律关系和法律原则,编纂了体系完整的《民法大全》,其辉焊的法律文化成果影响了人类从古到今的法律。
罗马法既是历史的,又是现实的,既是罗马的,又是世界的。
自然法精神、私法精神和理性精神作为罗马法的价值基础,在大陆法系国家的立法与法制发展中都发挥了巨大作用。
关键词:罗马法历史发展自然法精神理性精神私法精神古代罗马国家产生于意大利半岛,它承袭并发展了古代东方和希腊各国的经济、政治和文化成果,从一个以罗马城为中心的城邦国家,到统一意大利,垄断地中海,发展成为地跨欧、亚、非洲的奴隶制大帝国。
它的法律经过长期演变,也成为奴隶制社会最发达、最完备的法律体系。
罗马法并不是某一部法律文献的名称,而是指罗马奴隶制国家的全部法律,包括公元前6世纪罗马国家产生至公元476年西罗马帝国灭亡时期的法律,也包括公元7世纪以前东罗马帝国过渡为封建制国家前的法律。
它是在简单商品生产经济高度发展的基础上孕育出来的,身上留有古代奴隶制社会政治、经济、文化的痕迹。
一、罗马法的发展大致经历以下几个时期:(一)、“王政时代”的罗马法“王政时代”的罗马尚处氏族制度阶段,国家还未形成,只是以城邦(也称为共同体)的形式存在。
当时的罗马城邦仍以习惯法做为主要的调节方式。
公元前6世纪,随着阶级矛盾的尖锐,第六代“土”赛尔维·图阿里(约公元前576一公元前534年)进行了改革。
他废除了二个氏族部落,把罗马重新划分为四个地域部落,居民应在自己所在地登记户籍和财产,同时按财产多少划分为五个等级,并确定了相应的权利和义务。
这次改革标志着罗马国家的形成,罗马法也相应地形成了。
罗马法精神及其现代意义5篇范文第一篇:罗马法精神及其现代意义罗马法精神及其现代意义内容摘要:罗马法流传至今仍不减其影响,在于其蕴涵的罗马法精神。
罗马法精神主要包括自然法精神、私法精神和理性精神。
三者影响了现代社会中人们对法律的观点和对法律的研究方法,并且激发了当代人的社会主体意识。
罗马法对人的自然状态的推崇,对融合自然理性与道德的追求,以及可贵的平等思想都被后世发扬光大,称为现代文明的基本要素。
罗马法在制度上和精神上都不愧为古代留给我们的最为宝贵的遗产。
关键词:法律精神自然法精神私法精神理性精神Spirit of Roman Law and Its SignificanceAbstract:Roman law is still not diminished its impact spread,Roman law in the spirit of its implication,The spirit of Roman law, including the spirit of natural law, moral and rational spirit of private law,Three of the modern society in which people view the law and legal research methods,And inspired social consciousness of contemporary people.Roman law to man's natural state of fusion natural rational esteem, and moral pursuit, and valuable equality were later called the modern civilization, to carry forward the basic elements.1 Roman law is in the system and spiritual left us all the ancient worthy the most valuable heritage.Keywords:Spirit of the law the spirit of natural law private spirit rational spirit目录1、自然法精神及其现代意义 (4)2、私法精神及其现代意义 (6)3、理性精神及其现代意义 (9)4、参考文献 (11)罗马法精神及其现代意义罗马法发源于罗马城邦。
罗马法的起源、发展与影响罗马法,这一古老而深邃的法律体系,宛如一颗璀璨的星辰,在人类法律发展的长河中闪耀着永恒的光芒。
它的起源可以追溯到古罗马社会的早期,历经漫长的岁月,不断发展和完善,对后世的法律制度产生了深远而广泛的影响。
罗马法的起源与古罗马社会的发展息息相关。
在罗马城邦形成之初,社会秩序主要依靠传统的习惯和宗教规范来维持。
随着罗马的扩张和社会经济的发展,原有的习惯法逐渐不能满足日益复杂的社会需求。
于是,罗马的统治者开始着手制定成文法,其中最著名的便是《十二铜表法》。
《十二铜表法》的诞生标志着罗马成文法的开端。
它是罗马平民与贵族长期斗争的成果,在一定程度上限制了贵族的特权,保护了平民的利益。
这部法律条文清晰明确,对债务、继承、婚姻等方面做出了具体规定,为罗马社会的法律秩序奠定了基础。
然而,此时的罗马法还比较粗糙和简单,存在着许多不完善的地方。
随着罗马的不断扩张,其领土范围急剧扩大,社会关系也变得更加复杂多样。
为了适应这种变化,罗马法进入了一个快速发展的阶段。
罗马的法学家们在实践中不断总结经验,对法律进行解释和补充,形成了丰富的法学理论。
他们的学说和观点成为了罗马法发展的重要推动力量。
在罗马帝国时期,皇帝的权力不断加强,皇帝的敕令也成为了法律的重要渊源之一。
同时,罗马法的适用范围也逐渐扩大,不仅适用于罗马公民,还适用于被罗马征服地区的居民。
这一时期的罗马法在内容和体系上都得到了极大的完善,形成了较为完备的法律体系。
罗马法的发展并非一帆风顺,其间经历了许多曲折和变革。
例如,在罗马共和国后期,由于政治动荡和社会矛盾的加剧,法律的执行受到了一定的影响。
但正是在这种不断的挑战和变革中,罗马法逐渐成熟和完善。
罗马法的影响是极为深远的。
首先,它对欧洲大陆的法律体系产生了奠基性的作用。
许多欧洲国家的法律都直接或间接地受到了罗马法的影响。
罗马法的概念、原则和制度被广泛借鉴和吸收,成为了现代大陆法系的重要基石。
论诚实信用原则一、诚实信用原则概述(一)诚实信用原则的概念我国合同法的原则体系中,对应与合同自由原则,确立了诚实信用原则。
诚实信用原则的基本含义是指当事人在合同活动中讲诚实守信用,以善意的方式履行自己的权利和义务,不得规避法律和合同义务。
(二)诚实信用原则的沿革诚实信用原则之观念,起源于罗马法。
罗马法谓之bona fides(诚实信用),此一观念体现在一般恶意抗辩诉权中。
学者认为,诚实信用原则与一般恶意抗辩同出一源,具有同一意义。
诚实信用在法国民法谓之bonne foi(善意,诚实),法国民法典未采用罗马法一般恶意抗辩诉权,仅在第1134条第3款规定“合同应以善意履行之”,此所谓“善意”,即诚实信用。
惟法国民法典的制定,正值自由资本主义时期,自由放任为时代的潮流,在此思潮的支配下,上述条文只是当事人意思自治的补充,在法律实践上难有实际意义。
及至德国和瑞士制定民法典时,立法思潮已较法国民法典有所改变,开始注意社会本位,明文规定诚实信用(Treu Glauben,德民第242条、瑞民第2条),德国民法将诚实信用作为债之履行的基本原则,瑞士民法则进一步扩大到一切权利的行驶和一切义务的履行。
二、诚实信用原则的功能诚实信用原则在我国法律上的发展也是一个循序渐进的过程,它为什么能够不断地被提倡和重视,被人们称为“帝王条款”呢?主要因为它具有以下功能:首先:它作为一种道德规范,可以弘扬中华民族的传统美德,对人们的民事行为有一定的道德约束。
在常人看来法律规范的要求相对于道德规范更高,其实则不然,其混淆了法律的执行力和法律的底线标准,法律的底线通常是对那些比较常见而且危害性较大、后果严重的行为加以规定,而道德的标准和范围都要高于法律,因此合同法确定这一原则对人们已经提出了较高的道德要求。
这样可以更好地继承和发展中国的优良传统,中国自古以来就是礼仪之邦,提倡诚实守信,以诚待人,童馊无欺。
合同法的总则就规定了此原则,也是对我国传统道德的肯定,同时对商业的发展也具有重要的意义,它为交易的弱方提供了法律上的保障,使得双方尽可能的向着平等的方向发展,在行使权利和履行义务时双方的利益得到兼顾,从而使整个社会经济和谐发展、社会更加稳定。
罗马法法律的起源与影响罗马法是西方法系的核心,对今日世界的法律体系有着深远的影响。
其起源可以追溯到古罗马时期,经历了漫长的发展与演变。
在这篇文章中,我将详细介绍罗马法的起源与其对现代法律体系的影响。
一、罗马法的起源古罗马法作为一个独特的法律体系,深受古希腊、古埃及和古巴比伦王国法律的影响。
然而,罗马法的真正起源可以追溯到公元前753年的罗马城的建立。
在罗马共和国和罗马帝国的统治下,罗马法得到了进一步的发展与巩固。
罗马法最早由定制法组成,这是一种基于习惯和社会经验形成的法律规范。
然而,随着时间的推移,罗马法开始采用书面形式,从而提供了更为明确和持久的法律准则。
二、罗马法的基本原则罗马法的核心基本原则包括平等、公正、人权和法治。
这些原则对现代法律体系产生了重大影响。
1. 平等:罗马法奠定了人人平等的基础,法律适用于所有人,无论其社会阶层和身份。
2. 公正:公正是罗马法的基本要素之一。
它保证了所有人在法律中享有公平的待遇,不受特权或歧视。
3. 人权:罗马法强调了个人的基本权利,例如生命、财产和自由。
这些权利奠定了现代人权法的基础。
4. 法治:罗马法倡导法治原则,即法律是最高的权威,任何人都不能凌驾于法律之上。
这一原则在现代法律制度中得到了广泛的应用。
三、罗马法对现代法律体系的影响罗马法对现代法律体系产生了广泛而深远的影响。
以下是其中的几个方面:1. 民法系统:罗马法为民法系统的发展奠定了基础。
绝大多数欧洲国家的民法体系都是基于罗马法的原则建立起来的。
2. 契约法:罗马法对契约法的发展有着重要影响。
契约法的核心原则,如自由意志和有约必履等,都可以追溯到古罗马时期。
3. 刑法与刑事诉讼法:罗马法的刑法原则和刑事诉讼程序对现代刑法体系产生了深远的影响。
例如,无罪推定和适用刑法之前的合法程序,都是罗马法的遗产。
4. 私法与公法:罗马法将法律分为私法和公法两个领域。
这种区分影响了现代法律体系对法律范畴的划分。
5. 法学教育:罗马法为法学教育提供了基础。
罗马法契约制度的历史演变和现实意义罗马法契约制度的历史演变与现实意义罗马法契约制度是指罗马时期法律文书制定与约定的一种制度,它的发展与演变历程不仅仅是欧洲的法律演变史,更是各国法律制度发展的源头。
在现代社会,对契约的规范越来越重视,契约制度在商业交易、财产转移、劳动关系等各个领域中发挥着重要的作用和地位。
那么在2023年的今天,我们分别从历史演变与现实意义两个方面来探究罗马法契约制度。
一、历史演变1.罗马法契约制度缘起罗马法契约制度起源于古罗马时期,具有悠久的历史。
在古罗马时期,人们之间的贸易交流和互惠关系并不多,基本上是以物物交换为主。
但随着社会经济和文明的发展,贸易和商业越来越发达,基于上述物品交换方式已不再适用。
这一转变促使罗马时期的法学家开始研究契约的法律性质。
他们发现,契约可以被视为缔结人之间的合法协议。
2.契约制度发展罗马法契约制度的发展开始,在公元前4世纪,在罗马城摆放了一块巨石,它所代表的文件名为拉比欧法,也就是合同的起始文献。
它为后来的契约制度的正式发展奠定了基础。
随着罗马法契约制度的发展,它的内容和范围不断地扩大与完善。
在历经多年的实践之后,罗马法进行了大量的修改和补充,其契约制度的条款逐渐变得更加详细和完善,从最初的赠与、租借、借款等基本内容的条款,到商业契约、非贸易关系的契约,再到信托和救棍,罗马法契约制度不断发展和创新。
3.现代契约制度的基础所在尽管罗马法契约制度多经过漫长的历史过程,但它的制度体系经历了演变和完善,仍然深受人们的推崇和赞誉。
从理论来讲,现代法律的大部分契约法条款,都可以追溯到罗马法契约制度的规范,契约制度的演变过程便为现代社会的契约制度提供了很好的基础。
二、现实意义1. 维护公正公平契约是法律上规范合法行为的重要手段,是保护各方权益的有力武器,因此,契约制度具有很重要的现实意义。
在商业活动中,契约制度能够维护商业交易双方的合法权益,促进商业活动的健康发展,加强公正公平。
罗马法发展与影响罗马法,一般泛指罗马奴隶制国家法律的总称,存在于罗马奴隶制国家的整个历史时期。
它既包括自罗马国家产生至西罗马帝国灭亡时期的法律,以及皇帝的命令,元老院的告示,成文法和一些习惯法在内。
也包括公元7世纪中叶以前东罗马帝国的法律。
罗马法大约起源于公元前7世纪前后的古代罗马王政时代,当时,罗马的法律有人民大会的法律和平民大会的法律,共和时代的末期,元老院的决议逐渐取代了王政时代的人民大会和平民大会的法律。
共和时期,罗马法的主要代表是著名的《十二铜表法》。
《十二表法》是罗马法发展史上的一个重要里程碑。
在此之前由于使用习惯法,司法权又操纵于贵族,任其解释,进行司法专横,引起平民不满。
结果是元老院被迫于公元前454年成立了十人立法委员会,公元前454年,罗马元老院设置了法典编纂委员会,还派人到希腊考察法制。
于公元前451年制定法律十表公布于罗马广场。
次年,又制定法律二表,作为对前者的补充,构成了所谓的《十二表法》,由于这些表法当时都是由青铜铸成的,所以又称《十二铜表法》,这是古代罗马的第一部成文法典。
可惜的是铜表在公元前390年高卢人入侵罗马时被毁。
罗马帝国时代,皇帝的权力扩大,立法权逐渐被皇帝掌握,法律和法令都开始采用皇帝敕令的形成颁布。
这一时期的一些重要法典包括《格雷戈里安努斯法典》(大约编于公元前294年)、《海摩格尼安努斯法典》(大约编于公元324年)和《狄奥多西法典》(438年颁布)。
《十二铜表法》是古罗马第一部成文法典,是古罗马固有习惯法的汇编,它总结了前一阶段的习惯法,并为罗马法的发展奠定了基础,是“一切公法和私法的渊源”。
许多世纪以来,《十二表法》被认为是罗马法的主要渊源。
但只是在一定限度内维护平民的利益,仍然保留了一些野蛮的习惯法。
公元前509年,罗马共和国建立。
从罗马建国到公元前3世纪中叶,罗马产生的法律统称为公民法。
它是专门适用于罗马公民的法律,也是早期罗马法的主要内容。
民法学经典论述题及答案1、论民法的性质2、论民法的平等原则。
3、论民法的自愿原则。
4、论民法的诚实信用原则。
5、论民法的公平原则6、论述如何用民事方法对民事权利进行保护7、论宣告失踪的效力8、论民事行为成立与生效的关系9、人身权的意义如何?10、论人格权的性质11、生命权、健康权与身体权的关系如何?12、论物权的优先效力13、论物权变动的公示原则14、论物权变动的公信原则15、论按份共有人对共有物的处分16、试述抵押权的标的17、论债的发生原因18、试述债的履行原则19、试述保证人对债权人的权利20、试述债权让与的外部效力21、论侵权行为的归责原则22、试述一般侵权行为的构成要件23、试述要约的效力24、论我国继承法的基本原则参考答案:1、民法是私法.对于公法私法的划分,目前的折中说将主体说和隶属说结合起来,认为只有国家等公共机构行使职权的时候的关系才属于公法的调整范围.我国的国有企业作为市场经济的参与者其法律地位和其他市场经济的参与者的地位是平等的,国有企业在商品交换过程中以民事主体的资格行使权利,这种权利的性质是民事权利,属于私权.而民法的其他部分,当然属于私法范畴。
我国民法是社会主义初级阶段的私法。
民法调整的社会关系包括财产关系和人身关系,它是一定经济关系和其他社会生活关系的体现。
不同社会的民法具有不同的社会性质,我国的民法是社会主义初级阶段的民法,因此我国民事立法要体现我国的特点,以适应社会主义初级阶段的要求。
民法是调整市场经济的基本法。
从民法调整的财产关系的性质来看,民法是调整市场经济的基本法。
商品经济是民法产生和发展的经济基础。
各国民法的体系和具体内容有所不同,但是都有民事主体制度、物权或者财产权制度、债与合同制度,这三项制度是民法的基本制度,是调整商品经济的基本制度。
2、《民法通则》第3条规定,当事人在民事活动中的地位平等。
有些国家的民法典没有明文规定平等原则学者称其为无须明文规定的公理性原则。
一、罗马法中的主观诚信的产生时间和类型关于罗马法中的主观诚信产生的时间,一种说法是在《阿梯钮斯法》(Lex Atinia de rebus subreptis)颁布的时间(大约是公元前150年)。
(注:See Reuven Yaron,Reflections on Usucapio,In Tijdschriftvoor Rechtsgeschiedenis,191,1967,p.214:Ross Barber,Usucapionand Theft at the Time of the Twelve Tables,In Sydney Law Review,Vol.5(1979),pp.616ss.)另一种说法是普布利奇安诉权产生的时间(公元前67年)。
(注:Pierre Daniel Senn,Buona Fede nel diritto romano,In Digestodelle Discipline Privatistiche,Vol.II,Torino,UTET,1989,p.131.)此说在我国极为流行,至少有6篇论文和3部著作从之。
(注:参见:徐番,史亚鹏.善意取得制度中的“善意”研究[J].邵阳学院学报:社会科学版,2008,(4):30:尹彦博,刘艳艳.浅析民法中“善意”与“无重大过失”之关系[J].内蒙古农业大学学报:社会科学版,2011,(2):21:丁玫.罗马法契约责任[M].北京:中国政法大学出版社,1998:157(经查,该页实际上讲的是谁第一个使用“勤谨注意”的术语的问题):王冬梅.论善意取得制度中的善意标准[J].华东交通大学学报,2003,(3):80:侯巍,王婷婷.论善意取得中的善意[J].广西大学学报:哲学社会科学版,2008,(1):75:巴里.尼古拉斯.罗马法概论[M].黄风,译.北京:法律出版社,2000:132:张萍萍.善意取得制度中“善意”的评判标准[D].长春:吉林大学,2007:2:张必望.论民法中的善意[J].北京:中国政法大学,2007:5.看来,主观诚信概念最早由普布利奇安诉权催生说是个以讹传讹的错误。
罗马法中主观诚信的产生、扩张及意义(上)徐国栋厦门大学法学院教授2012-10-30 10:30:58 来源:现代法学2012年第3期关键词:主观诚信取得时效回复占有添附假想的婚姻内容提要:罗马法中本无主观诚信的概念,由于社会的进步,它于公元前150年在《阿梯钮斯法》中出现。
主观诚信概念一旦产生,就开始了其扩张。
首先扩张到了公元前67年诞生的普布利奇安诉讼中。
然后在一个不能确证的时间,它扩张到了添附法。
129年扩张到了继承法。
在161-169年之间扩张到了家庭法。
在这一过程中,主观诚信的含义摇摆于“不知”与“确信”之间,两者都是人们“走眼”、“失手”的表现。
罗马法不“修理”而是救济这样的失败者,是因为他们都无害人之心,而且他们都是弱者。
随着主观诚信的扩张,罗马法对它的优待措施日益丰富。
一、罗马法中的主观诚信的产生时间和类型关于罗马法中的主观诚信产生的时间,一种说法是在《阿梯钮斯法》(Lex Atinia de rebus subreptis)颁布的时间(大约是公元前150年)。
(注:See Reuven Yaron,Reflections on Usucapio,In Tijdschriftvoor Rechtsgeschiedenis,191,1967,p.214:Ross Barber,Usucapionand Theft at the Time of the Twelve Tables,In Sydney Law Review,Vol.5(1979),pp.616ss.)另一种说法是普布利奇安诉权产生的时间(公元前67年)。
(注:Pierre Daniel Senn,Buona Fede nel diritto romano,In Digestodelle Discipline Privatistiche,Vol.II,Torino,UTET,1989,p.131.)此说在我国极为流行,至少有6篇论文和3部著作从之。
(注:参见:徐番,史亚鹏.善意取得制度中的“善意”研究[J].邵阳学院学报:社会科学版,2008,(4):30:尹彦博,刘艳艳.浅析民法中“善意”与“无重大过失”之关系[J].内蒙古农业大学学报:社会科学版,2011,(2):21:丁玫.罗马法契约责任[M].北京:中国政法大学出版社,1998:157(经查,该页实际上讲的是谁第一个使用“勤谨注意”的术语的问题):王冬梅.论善意取得制度中的善意标准[J].华东交通大学学报,2003,(3):80:侯巍,王婷婷.论善意取得中的善意[J].广西大学学报:哲学社会科学版,2008,(1):75:巴里.尼古拉斯.罗马法概论[M].黄风,译.北京:法律出版社,2000:132:张萍萍.善意取得制度中“善意”的评判标准[D].长春:吉林大学,2007:2:张必望.论民法中的善意[J].北京:中国政法大学,2007:5.看来,主观诚信概念最早由普布利奇安诉权催生说是个以讹传讹的错误。
)两种说法都无法用知识的方法求得确证,问题只能委诸论者的信仰。
实际上,可以把第一种说法解读成对主观诚信在取得时效法中的产生时间的说明,把第二种说法解读成对已在取得时效法中确立的主观诚信被扩用于物权法的其他领域的时间的说明。
由此引起的问题是:主观诚信是产生于一个法的分支,然后被推广到其他法的分支呢?还是各个有关的法的分支各自催生自己的主观诚信?当然前一种说法更接近真实。
所以,我倾向于主观诚信产生于约公元前150年之说。
主观诚信概念具有人为性。
如果说客观意义的诚信在拉丁语中是来自生活用语的法律用语,则主观意义上的诚信完全是一个人造的法律概念,因为文学拉丁语中完全没有这种意义上的bona fides,[1]它完全是法学家们在书斋里创造出来的。
它的产生似乎具有学派色彩,因为罗马法学家对于使用诚信术语采用不同的态度,有的法学家宁愿使用不同的术语表达主观诚信概念指称的对象,似乎讨厌这个概念(注:例如,在下文将谈到的《尤文求斯元老院决议》中,就以“认为自己是其继承人的人”的啰嗦话表达“诚信的遗产占有人”的意思。
),而另外一些作家使用它乐此不疲。
后一类的作者属于萨宾派,该派的代表人物是盖尤斯,他在其《法学阶梯》中在主观意义上使用诚信一词21次。
有理由认为,主观诚信是一个萨宾派接受的古代法学家打造的。
此人很可能是昆图斯·穆丘斯·谢沃拉(约公元前140年—公元前82年),因为彭波尼提出以孳息奖励诚信占有人之观点(后文详述)的著作是《昆图斯·穆丘斯评注》第22卷(D.22,1,45),评注是一种兼包“六经”与“我”的著作体例,彭波尼的这个观点到底是“六经”还是“我”,遂成为问题。
意大利学者Albertario持“六经”说,认为彭波尼的“我”体现为对“六经”的修改[2]。
如果此说为真,也可帮助我们确定主观诚信概念在罗马法史上的确立时间,也就是在昆图斯·穆丘斯·谢沃拉生存的年代。
富有意味的是,意大利也有学者也把客观诚信的确立归因于昆图斯·穆丘斯或其时代。
他就是路易吉·伦巴尔迪,他说在穆丘斯的时代确立了诚信诉讼[3]。
罗马法中的主观诚信在实体法中主要有5个存在领域:取得时效法、拟制取得时效法(即普布利奇安诉讼)、添附法、继承法和家庭法。
这5个领域的主观诚信尽管都体现为不知或确信,但其法律效果都不相同,所以宜分别论述。
二、《阿梯钮斯法》对取得时效主观诚信要件的奠基公元前450年的《十二表法》第6表第3a条规定:使用土地的,其取得时效为2年,其他物件为1年[4]。
这是罗马法最早关于取得时效的规定。
当时这一制度的适用肯定不成熟,因为今人熟知的罗马法中完成取得时效的5大要件:标的适格(Reshabilis)、名义(Titulus)或原因(Causa)、诚信(主观的)、占有、一定期间的经过,都出自中世纪法学家的概括[5],换言之,后人才把罗马人的取得时效实践系统化为比较完善的理论。
这5个要件的形成时间亦前后不一,主观诚信的要件在《十二表法》的时代并不存在[6]。
塔拉曼卡(Mario Talamanca)证实,在《十二表法》原先规定的取得时效中,并不要求什么主观诚信,在“作为继承人的时效取得”(即占有无人继承的遗产以时效取得之)中,在“收回时效”(即下一节所述之债务人在履行债务后通过时效收回自己“信托质”于债权人的物)中,从主观上看,占有人都是恶信的,因为他们知道物在法律上属于他人,但这种恶信无碍于时效的完成[7]。
此外,取得时效制度最初为解决未以要式买卖或拟诉弃权而只以交付转让要式转移物情况下的受让人不能取得市民法上的所有权问题而设[8],占有这种标的物的人肯定是“恶信”的,他进行这种占有本身就是在实施脱法行为。
尽管如此,客观诚信的要求还是渐渐地出现在罗马的立法中。
早于《十二表法》6年的公元前456年的《将阿文蒂努斯山上的土地收归国有的伊其流斯法》把阿文蒂努斯山的公地分给平民建房,此等公地此前已有人占据,对于他们,该法区别对待:以暴力和欺瞒方式占据者,不补偿其耕作费用:对于公然和平占据者,补偿其耕作费用[9]。
此法开以客观诚信之有无定法律之臧否的先河。
6年后颁布的《十二表法》尽管未明示地使用“诚信”一语,但其第8表第17条规定了“盗窃物不能以时效取得”。
我认为这实际上是该法关于客观诚信的间接规定,它并非对占有人确信自己未侵犯他人的权利的主观状态的要求,而是对他遵守了不以“盗窃”占有他人财产的方式义务的要求。
因此,该条是对《将阿文蒂努斯山上的土地收归国有的伊其流斯法》中张扬的客观诚信的维护[10]。
它的规制对象很可能是盗贼本人(第一占有人),而非盗贼的后手占有人(第二占有人),目的在于阻止前者以时效取得他盗窃的物,以免该制度成为对违反客观诚信之行为的鼓励[11]。
当然,从纯粹的理论可能性来看,第8表第17条也有解释成从盗贼购得赃物者不能以时效取得它的余地,但我们必须记住,当时的罗马是个小规模的、在交易上实行严格的形式主义的社会,要式买卖的严格程式使明显不合法的财产的给付人难以进行交易,买受人很少可能在明知物的法律上的缺陷的基础上取得物,故买受人方面的诚信当时尚不构成一个问题[12]。
共和晚期,罗马的土地权属关系清晰化。
也就是在这个时候,法律才把占有区分为适法占有和违法占有[13],两者的区别在于是否遵守了客观诚信。
罗马历史上的商业时代也发生于这一时期,社会安定,交易频繁。
罗马法的重心由物权法向契约法转移,法律制度由以农业社会的要求为基础改为以商业社会的要求为基础,意思主义日渐取代形式主义。
由此,取得时效法进入了一个比较文明的时代,即主观诚信时代。
当然,以盗窃和暴力取得对他人之物的占有的第一占有人肯定也是违反主观诚信的,但只有在权属关系的明晰化抑制住了暴力冲动后,主观诚信才会成为一个单独的问题,换言之,主观诚信必定是一个安定的时代、文明的民族的产物。
正是在这个时候,约公元前150年的关于盗窃物的《阿梯钮斯法》规定:不论什么被偷的东西,对它们的追索权都是永久性的[14]。
此语等于重申了《十二表法》第8表第17条关于盗窃物不能以时效取得的禁令(注:另外,公元前78-63年的普劳提亚法还确立了以暴力占有之物不能以时效取得的禁令:公元前17年,恺撒或奥古斯都还颁布了一个关于暴力的优流斯法重申这一禁令。
(参见:Volterra,Istituzione del diritto privato romano,Roma,1960:402.)),那么,它为何要重复立法呢?对此有两种可能的解释:第一,《十二表法》第8表第17条的规定长期以来都形同虚设,因而共和晚期需要制定一个法律重申《十二表法》的禁令,如此,则《十二表法》的威信也太低了,与事实不符。
第二,共和晚期的这个法律尽管也规定了盗窃物和抢劫物不能以时效取得的问题,但它涉及的主体已发生了改变,由第一占有人改为第二占有人,因此,它不是重复立法,而是对《十二表法》的规定作出变通处理。
我持这种“主体改变说”,所幸的是,遵循这一思路的不止我一人。
英国罗马法学者约洛维奇(H.F.Jolowicz)就认为,《阿梯钮斯法》不可能是对既有法律的重述,最为可能的是对《十二表法》第8表第17条可能的双重含义的解释,《十二表法》的这一条文原先仅适用于窃贼本人的时效取得,现在《阿梯钮斯法》将之扩展适用于第三人的时效取得[15],换言之,适用于窃贼的后手占有人的时效取得。
毫不奇怪,在一个相对文明安定的时代,盗贼不能以时效取得被盗物已是当然之理,问题在于通过正常交易从盗贼取得物的人能否以时效取得该物?容忍赃物的恶意买受人的行为对于盗窃行为无疑是一种间接的鼓励。
为了遏制原发性的犯罪行为,就必须打击派生性的犯罪行为,这是刑事政策学中的一条屡试不爽的真理。