最高人民法院-金融管辖权异议再审案-北京市天同律师事务所案件

最高法院首例“债务不存在的消极确认之诉” | 天同案例2014-03-28天同诉讼圈本案为最高法院审判的首例也是迄今唯一一例“债务不存在的消极确认之诉”。

我们通常见到的纠纷，是债权人要求债务人还款，并追究保证人的保证责任。

本案反过来了，保证人起诉要求法院确认对某笔债务不承担保证责任。

该案因其典型性，被收入《商事审判指导》2009年第4辑和《最高人民法院商事审判指导案例（2）》。

近期有多位圈友提出，希望看到天同的实战案例，天同诉讼圈（ID：tiantongsusong）将精心挑选，逐期放送。

如果您也希望与圈友分享成功经验，欢迎投稿至susongquan@，实战出真知！某资产管理公司沈阳办事处与某集团确认担保之债不存在纠纷案案情2007年11月26日，某资产管理公司沈阳办（以下简称沈阳办）向某集团发出《催收函》，主要内容为：1994年12月19日，某银行与某钢厂签署贷款合同，贷款金额为12000万元，该贷款由某集团提供不可撤销的还款担保。

2004年6月7日，沈阳办接收了该借款债权及担保债权，现要求某集团履行担保责任，否则依法通过诉讼途径解决相关的债权债务问题。

2007年12月26日，某集团以未见《催收函》中所称“不可撤销的还款担保书”为由，向辽宁高院提起诉讼，请求判决某集团不承担12000万元的担保责任。

一审质证中，沈阳办未能提供某集团出具的“不可撤销的还款担保书”原件，仅提供了复印件一份，某集团不予认可。

一审中，沈阳办主张，某集团是借款债务的保证人，享有一定的抗辩权利，但对债权人没有诉权；某集团提出“确认之诉”，应当要求确认法律关系的存在，与其诉讼请求恰恰相反，是对诉权的滥用。

此外，根据“谁主张，谁举证”的基本原则，某集团应当承担保证关系不存在的举证责任，而沈阳办并未提出反诉，无需证明“担保关系存在”。

辽宁高院一审认定：1．某集团依法享有诉权。

双方当事人对担保债务存在与否有争议；沈阳办《催收函》将提起诉讼的意思表示，使某集团的财产权利存在发生争议的危险。

北京管辖权异议上诉案件审理工作规范为进一步规范管辖权异议上诉案件审理程序，充分发挥立案审判职能作用，明确合议庭、承办法官、书记员的职责，保证管辖权异议上诉案件在法定审限内公正、高效的审结，依据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定，结合《最高人民法院关于人民法院合议庭工作的若干规定》，特制定本工作规范：一、总则第一条高、中级法院立案庭负责审理管辖权异议上诉案件，管辖权异议案件包括当事人对级别管辖权、地域管辖权提出异议的案件。

第二条当事人以双方订有仲裁协议(条款)或其他案件不属于法院主管的情形为由，提出管辖权异议，一审法院不应以管辖权异议审理。

第三条管辖权异议上诉案件应当组成合议庭适用普通程序审理。

第四条管辖权异议上诉案件的审理期限为30日，审理期限自立案次日起开始计算，涉外及涉港、澳、台案件除外。

二、立案审查阶段第五条立案庭在收到案件后，立案人员应当对下级法院移送的管辖权异议上诉案件是否符合《中华人民共和国民事诉讼法》规定的上诉条件进行立案审查。

第六条上诉案件应当有上诉状，上诉状应当合法送达被上诉人。

上诉案件没有上诉状或上诉状没有合法送达被上诉人，案件不予立案，一律退回下级法院。

第七条上诉人的诉讼手续应当完整、齐备，诉讼手续不完备的，案件不予立案，一律退回下级法院。

上诉人为法人组织的，应当提交营业执照副本复印件、法定代表人身份证明、送达地址确认书、如有代理人，公民代理应提交授权委托书及代理人身份证复印件，律师代理应提交授权委托书及律师事务所所函;上诉人为公民的，应当提交身份证复印件、送达地址确认书、如有代理人，公民代理应提交授权委托书及代理人身份证复印件、律师代理应提交授权委托书及律师事务所所函;第八条被上诉人应当提交答辩状，如被上诉人未提交答辩状，不影响上诉案件的移送，但下级法院在移送上诉案件时对此情况应当进行说明。

三、庭前阶段第九条管辖权异议上诉案件二审立案后，应当交由庭长分配案件，确定案件的具体承办法官及合议庭组成人员，并于当日将案件移交合议庭，由书记员或承办人签收。

最高人民法院关于印发2009年中国法院知识产权司法保护10大案件和50件典型案例的通知文章属性•【制定机关】最高人民法院•【公布日期】2010.04.14•【文号】法[2010]172号•【施行日期】2010.04.14•【效力等级】司法指导性文件•【时效性】现行有效•【主题分类】知识产权正文最高人民法院关于印发2009年中国法院知识产权司法保护10大案件和50件典型案例的通知（法〔2010〕172号）各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：在过去一年中，全国法院审结了大量知识产权和竞争法领域的重大、复杂、疑难和新类型案件。

为积极开展好2010年全国知识产权宣传周的活动，深入贯彻国家知识产权战略，进一步加大知识产权司法保护宣传的力度，充分展示人民法院知识产权司法保护工作的成就，努力营造有利于人民法院知识产权司法保护事业健康发展的良好氛围，经各高级人民法院推荐，并结合去年我院审理的知识产权案件情况，我院选定了2009年中国法院知识产权司法保护10大案件和50件典型案例。

现将这些案件和典型案例名单印发给你们，供各级人民法院在知识产权审判工作中参考借鉴。

特此通知。

二○一○年四月十四日2009年中国法院知识产权司法保护10大案件名单一、知识产权民事案件（8件）1、正泰诉施耐德“小型断路器”实用新型专利案正泰集团股份有限公司诉施耐德电气低压（天津）有限公司、宁波保税区斯达电气设备有限公司乐清分公司侵犯实用新型专利权纠纷上诉案〔浙江省高级人民法院（2007）浙民三终字第276号民事调解书〕2、江汉石油“牙轮钻头”商业秘密案江汉石油钻头股份有限公司诉天津立林钻头有限公司、幸发芬侵犯商业秘密纠纷上诉案〔湖北省高级人民法院（2009）鄂民三终字第30号民事调解书〕3、武汉晶源“烟气脱硫”方法专利案武汉晶源环境工程有限公司诉日本富士化水工业株式会社、华阳电业有限公司侵犯发明专利权纠纷上诉案〔最高人民法院（2008）民三终字第8号民事判决书〕4、宝马诉世纪宝马驰名商标案宝马股份公司诉深圳市世纪宝马服饰有限公司、傅献琴、家润多商业股份有限公司侵犯商标专用权及不正当竞争纠纷案〔湖南省高级人民法院（2009）湘高法民三初字第1号民事判决书〕5、“吴良材”商标及不正当竞争案上海三联（集团）有限公司、上海三联（集团）有限公司吴良材眼镜公司诉苏州市吴良材眼镜有限责任公司、苏州市吴良材眼镜有限责任公司观前店、吴林泉、周彩珍侵犯商标专用权及不正当竞争纠纷上诉案〔江苏省高级人民法院（2009）苏民三终字第0181号民事判决书〕6、“鲁锦”商标及不正当竞争案山东鲁锦实业有限公司诉鄄城县鲁锦工艺品有限责任公司、济宁礼之邦家纺有限公司侵犯商标专用权及不正当竞争纠纷上诉案〔山东省高级人民法院（2009）鲁民三终字第34号民事判决书〕7、“道道通”导航电子地图著作权案北京长地万方科技有限公司诉深圳市中佳讯科技有限公司、凯立德欣技术（深圳）有限公司、深圳市凯立德计算机系统技术有限公司、佛山市劲力汽车用品有限公司南海分公司侵犯著作权纠纷上诉案〔广东省高级人民法院（2008）粤高法民三终字第290号民事判决书〕8、黄金假日诉携程机票预订不正当竞争案北京黄金假日旅行社有限公司诉携程计算机技术（上海）有限公司、上海携程商务有限公司、河北康辉国际航空服务有限公司、北京携程国际旅行社有限公司虚假宣传纠纷上诉案〔最高人民法院（2007）民三终字第2号民事判决书和（2007）民三终字第4号民事裁定书〕二、知识产权行政案件（1件）9、“采乐”商标撤销行政诉讼案佛山市圣芳（联合）有限公司诉中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会、第三人强生公司商标撤销行政纠纷再审案〔最高人民法院（2008）行提字第2号行政判决书〕三、知识产权刑事案件（1件）10、“番茄花园”软件网络盗版案成都共软网络科技有限公司、孙显忠、张天平、洪磊、梁焯勇侵犯著作权罪案〔江苏省苏州市虎丘区人民法院（2009）虎知刑初字第0001号刑事判决书〕2009年中国法院知识产权司法保护50件典型案例名单一、知识产权民事案件（46件）（一）专利侵权案件（5件）1、OBE-工厂·翁玛赫特与鲍姆盖特纳有限公司诉浙江康华眼镜有限公司侵犯发明专利权纠纷申请再审案〔最高人民法院（2008）民申字第980号民事裁定书〕2、北京英特莱摩根热陶瓷纺织有限公司诉北京德源快捷门窗厂侵犯发明专利权纠纷上诉案〔北京市高级人民法院（2009）高民终字第4721号民事判决书〕3、（日本）泉株式会社诉广州美视晶莹银幕有限公司、北京仁和世纪科技有限公司侵犯实用新型专利权纠纷上诉案〔北京市高级人民法院（2008）高民终字第941号民事判决书〕4、美国3M公司诉山东双球防护器材有限公司侵犯专利权纠纷上诉案〔山东省高级人民法院（2008）鲁民三终字第158号民事判决书〕5、王世昌、河北伟达建筑设计有限公司诉双鸭山市晨光房地产开发有限公司侵犯发明专利权纠纷上诉案〔黑龙江省高级人民法院（2009）黑知终字第41号民事判决书〕（二）植物新品种侵权案件（1件）6、杨凌新西北种业有限公司诉陕西省泾阳县现代种业有限责任公司侵犯植物新品种权纠纷上诉案〔陕西省高级人民法院（2009）陕民三终字第42号民事判决书〕（三）著作权侵权案件（11件）7、徐州市淮海戏剧王音像有限公司诉新沂电视台、第三人丁相宇、刘汉飞、张银侠侵犯著作权纠纷上诉案〔江苏省高级人民法院（2009）苏民三终字第0250号民事判决书〕8、上海地创网络技术有限公司、上海万格科学器材有限公司诉北京万户名媒科技有限公司、北京万户名媒科技有限公司上海分公司侵犯计算机软件著作权纠纷案〔上海市浦东新区人民法院（2008）浦民三（知）初字第453号民事判决书〕9、中国友谊出版公司诉浙江淘宝网络有限公司、杨海林侵犯著作权纠纷上诉案〔北京市第二中级人民法院（2009）二中民终字第15423号民事判决书〕10、（美国）微软公司诉北京思创未来科技发展有限公司侵犯计算机软件著作权纠纷上诉案〔北京市高级人民法院（2009）高民终字第4462号民事判决书〕11、北京慈文影视制作有限公司诉中国网络通信集团公司海南省分公司侵犯著作权纠纷再审案〔最高人民法院（2009）民提字第17号民事判决书〕12、朱德庸诉辽宁东北网络台侵犯著作权纠纷案〔辽宁省沈阳市中级人民法院（2009）沈中民四初字第97号民事判决书〕13、北京网尚文化传播有限公司诉银川阳光无限网络有限公司侵犯著作财产权纠纷案〔宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2009）银民知初字第41号民事判决书〕14、吴思欧等诉上海书画出版社、江苏省苏州市新华书店侵犯著作财产权纠纷上诉案〔江苏省高级人民法院（2009）苏民三终字第0101号民事判决书〕15、宋氏企业公司诉珠海出版社、上海新华传媒连锁有限公司侵犯著作财产权纠纷案〔上海市黄浦区人民法院（2007）黄民三（知）初字第75号民事判决书〕16、毕淑敏诉淮北市实验高级中学侵犯著作权纠纷上诉案〔安徽省高级人民法院（2009）皖民三终字第0014号民事判决书〕17、黄天源诉内蒙古大学出版社、广西壮族自治区外文书店侵犯著作权纠纷上诉案〔广西壮族自治区高级人民法院（2009）桂民三终字第48号民事判决书〕（四）商标侵权案件（16件）18、山东泰和世纪投资有限公司、济南红河饮料制剂经营部诉云南城投置业股份有限公司侵犯商标专用权纠纷再审案〔最高人民法院（2008）民提字第52号民事判决书〕19、辉瑞有限公司、辉瑞制药有限公司诉上海东方制药有限公司破产清算组、北京健康新概念大药房有限公司、广州威尔曼药业有限公司不正当竞争、侵犯未注册驰名商标权纠纷申请再审案〔最高人民法院（2009）民申字第313号民事裁定书〕20、狗不理集团有限公司诉济南市大观园商场天丰园饭店侵犯商标专用权纠纷申请再审案〔最高人民法院（2008）民三监字第10－1号民事裁定书〕21、漳州片仔癀药业股份有限公司诉漳州市宏宁家化有限公司侵犯商标专用权纠纷申请再审案〔最高人民法院（2009）民申字第1310号民事裁定书〕22、四川滕王阁制药有限公司诉四川保宁制药有限公司侵犯商标专用权纠纷上诉案〔四川省高级人民法院（2009）川民终字第155号民事判决书〕23、福建省白沙消防工贸有限公司诉南安市白沙消防设备有限公司侵犯企业名称（商号）权及不正当竞争纠纷上诉案〔福建省高级人民法院（2008）闽民终字第514号民事判决书〕24、雪佛龙全球能源公司诉济南加德士润滑油有限公司、济南腾飞达石化有限责任公司不正当竞争及侵犯商标专用权纠纷上诉案〔山东省高级人民法院（2009）鲁民三终字第194号民事判决书〕25、路易威登马利蒂（法国）诉时间廊（广东）钟表有限公司、雄腾（上海）贸易有限公司、深圳市金光华商业有限公司侵犯商标专用权纠纷上诉案〔广东省高级人民法院（2008）粤高法民三终字第345号民事判决书〕26、江西蚂蚁物流有限公司、成都蚂蚁物流有限公司诉南昌市蚂蚁搬家服务有限公司侵犯商标专用权及不正当竞争纠纷上诉案〔江西省高级人民法院（2009）赣民三终字第20号民事判决书〕27、米其林集团总公司诉天津米其林电动自行车有限公司侵犯商标专用权纠纷案〔天津市第二中级人民法院（2008）二中民三初字第3号民事判决书〕28、王美燕诉浙江杭州市新华书店有限公司、广东中凯文化发展有限公司侵犯商标专用权纠纷上诉案〔浙江省高级人民法院（2009）浙知终字第98号民事判决书〕29、古丈茶业发展研究中心诉湖南省华茗茶业有限公司、湖南平和堂实业有限公司侵犯商标专用权纠纷案〔湖南省长沙市天心区人民法院（2008）天民初字第2500号民事判决书〕30、路易威登马利蒂（法国）诉林益仲、上海仲雯贸易有限公司、吴蓓雯侵犯商标专用权纠纷案〔上海市第一中级人民法院（2009）沪一中民五（知）初字第34号民事判决书〕31、卡地亚国际有限公司诉云南卡地亚婚纱摄影有限公司侵犯商标专用权及不正当竞争纠纷上诉案〔云南省高级人民法院（2009）云高民三终字第35号民事判决书〕32、陈国明诉海南省人民医院侵犯商标专用权纠纷上诉案〔海南省高级人民法院（2009）琼民三终字第25号民事判决书〕33、中国贵州茅台酒厂有限责任公司诉重庆南方君临酒店有限公司侵犯商标专用权纠纷上诉案〔重庆市高级人民法院（2009）渝高法民终字第159号民事判决书〕（五）不正当竞争案件（10件）34、山东起重机厂有限公司诉山东山起重工有限公司侵犯企业名称权纠纷申请再审案〔最高人民法院（2008）民申字第758号民事裁定书〕35、上海避风塘美食有限公司诉上海东涌码头餐饮管理有限公司不正当竞争纠纷申诉案〔最高人民法院（2007）民三监字第21－1号民事裁定书〕36、嘉实多有限公司（英国）诉姚育新、美国嘉实多国际石油集团（香港）有限公司、宁波市鄞州嘉帅润滑油厂不正当竞争纠纷案〔上海市第二中级人民法院（2008）沪二中民五（知）初字第91号民事判决书〕37、四川江口醇酒业（集团）有限公司诉泸州佳冠酒业有限公司、林锦泉不正当竞争及侵犯商标专用权纠纷上诉案〔广东省高级人民法院（2007）粤高法民三终字第318号民事判决书〕38、安徽省华信生物药业股份有限公司诉江西草珊瑚药业有限公司、安徽百姓缘大药房连锁有限公司擅自使用知名商品特有名称、包装、装潢纠纷上诉案〔安徽省高级人民法院（2009）皖民三终字第0026号民事判决书〕39、大连瑞特建材有限公司、大连中德珍珠岩厂诉刘嘉旺不正当竞争纠纷案〔辽宁省大连市中级人民法院（2009）大民四初字第237号民事判决书〕40、世纪金源投资集团有限公司诉河南世纪金源置业有限公司不正当竞争纠纷案〔河南省高级人民法院（2009）豫法民三终字第12号民事调解书和郑州市中级人民法院（2007）郑民三初字第274号民事判决书〕41、新疆乌苏啤酒有限责任公司诉伊犁禹宫啤酒有限公司等擅自使用知名商品特有名称、包装、装潢纠纷上诉案〔新疆维吾尔自治区高级人民法院（2009）新民三终字第21号民事判决书〕42、重庆银翼文化传媒有限公司诉重庆交通大学、重庆方特乐园旅游有限公司虚假宣传纠纷案〔重庆市第五中级人民法院（2009）渝五中法民初字第247号民事判决书〕43、厦门正新橡胶工业有限公司诉天津豪文科技有限公司、正新轮胎（台湾）控股集团有限公司擅自使用他人企业名称纠纷案〔天津市第二中级人民法院（2008）二中民三初字第78号民事调解书〕（六）知识产权合同案件（3件）44、山东聚丰网络有限公司诉韩国MGAME公司、第三人天津风云网络技术有限公司网络游戏代理及许可合同纠纷管辖权异议上诉案〔最高人民法院（2009）民三终字第4号民事裁定书〕45、深圳市硕星交通电子设备有限公司诉玉环隆中机车零部件有限公司专利实施许可及技术服务合同纠纷申请再审案〔最高人民法院（2009）民申字第1325号民事裁定书〕46、刘法新诉济源市农业科学研究所职务技术成果完成人奖励纠纷上诉案〔河南省高级人民法院（2009）豫法民三终字第75号民事判决书〕二、知识产权行政案件（3件）（一）专利授权确权案件（2件）47、临海金利隆鞋业有限公司诉国家知识产权局专利复审委员会、第三人浙江省三门县胶带制品厂、临海市保田履带制造有限公司专利无效行政纠纷申请再审案〔最高人民法院（2006）行监字第32-2驳回再审申请通知书〕48、阿文蒂斯药物股份有限公司诉中华人民共和国国家知识产权局专利复审委员会、第三人江苏恒瑞医药股份有限公司发明专利无效行政纠纷上诉案〔北京市高级人民法院（2009）高行终字第1148号行政判决书〕（二）商标授权确权案件（1件）49、拜耳消费者护理有限公司诉国家工商行政管理总局商标评审委员会、第三人西南药业股份有限公司商标行政纠纷再审案〔最高人民法院（2009）行提字第1号行政判决书〕三、知识产权刑事案件（1件）50、上海长正物资有限公司、谭天销售假冒注册商标的商品罪案〔上海市浦东新区人民法院（2009）浦刑初字第1824号刑事判决书〕。

北京市高级人民法院关于北京金融法院成立后案件管辖衔接指引为应对北京金融法院设立引起的案件管辖和相关审判业务调整，实现审判工作的平稳有序过渡，保障当事人诉讼权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国行政诉讼法》《中华人民共和国人民法院组织法》等有关法律以及《最高人民法院关于北京金融法院案件管辖的规定》，制定本指引。

一、一审案件的处理1.一审案件管辖的处理。

以当事人提交起诉材料的时间确定一审管辖法院，北京金融法院成立之前，当事人已经就北京金融法院管辖范围内的金融民商事案件、涉金融行政案件，向北京市原有管辖权的人民法院提交起诉材料，但尚未立案的（包括立案前委派调解），由接收起诉材料的人民法院继续处理；已经受理但尚未审结的，由受理法院继续审理。

2.协议管辖的处理。

就北京金融法院管辖范围内的金融民商事案件，当事人书面协议约定由北京市的其他人民法院管辖的，在北京金融法院成立之后发生诉讼的，由北京金融法院管辖。

3.管辖权转移的处理。

北京金融法院成立之后，北京市其他中级人民法院确有必要将本院已经受理的第一审金融民商事案件、涉金融行政案件移送北京金融法院或者移交基层人民法院审理的，应当报北京市高级人民法院指定管辖。

二、二审案件的处理4.二审案件管辖的处理。

以当事人提交上诉状的时间确定第二审人民法院。

对基层人民法院金融民商事案件（包括涉金融案件执行引发的执行异议之诉案件）、涉金融行政案件第一审判决、裁定提起上诉的，当事人提交上诉状的时间在北京金融法院成立之后的，由北京金融法院管辖；提交时间在北京金融法院成立之前的，由原有管辖权的中级人民法院管辖。

多个当事人提起上诉的，以先提起的时间为准。

5.中级人民法院第二审发回重审再上诉案件的处理。

北京市其他中级人民法院已经受理的金融民商事案件、涉金融行政案件上诉案件发回重审的，北京金融法院成立后当事人又提出上诉的，由北京金融法院管辖。

三、再审案件的处理6.申请再审或抗诉管辖的处理。

管辖权异议裁定能否申请再审之议管辖权异议可以再审吗管辖权异议裁定能否申请再审之议管辖权异议的生效裁定，不应进行再审 1.我国民事诉讼法以及司法解释的相关规定，申请人对管辖权异议的生效裁定，不享有申请再审的权利。

民事诉讼法第178条规定“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行”。

根据我国民事诉讼法第179条第（七）项之规定“违反法律规定，管辖错误的”人民法院可再审。

同时，结合最高人民法院关于适用若干问题的意见》关于审判监督程序章节的规定中第208条明确规定“对于不予受理、驳回起诉的裁定”。

申请人根据上述178条、179条之规定向贵院申请再审，认为管辖权异议的生效裁定是可以申请再审的，是对法律错误适用。

根据上述208条之规定，明确了只有“对于不予受理、驳回起诉的裁定”，才可以申请再审，管辖权异议的裁定不在该范围。

关于179条和208条之间的关系，首先，208条作为司法解释和特别性规定，理应效力优先；其次，综合来看，前者应系实体审理判决生效后，具有这一情况时，当事人可申请再审的情形。

而后者是单就程序性裁定的再审性规定，由此可见本案理应适用208条；最后，根据新修订的民事诉讼法第200条，关于当事人可申请再审的情形，明确删除了管辖错误时，可申请再审的情形，这就进一步明确了无论是程序性裁定还是实体性判决，及时出现管辖错误，当事人均不享有申请再审的权利。

2.管辖权异议裁定的特性决定其不适用再审程序为保证诉讼程序的正常进行而不至被拖延，我国民事诉讼法规定处理程序事项的裁定由人民法院依职权作出，对程序问题作出判断的权利授予法院，目的是维护程序正常进行，而当事人在程序上的分歧不至于危及诉讼的效率与稳定，对管辖权异议的裁定就是如此，它由法院依职权审查后作出，不经当事人辩论而为之，更尊重的是法院的权威，因此对其进行再审是不合适的。

3.对管辖权异议裁定进行再审，会造成逻辑上的混乱和正在进行的诉讼的不效率。

管辖权异议裁定生效后能否进入审判监督程序1982年我国的《民事诉讼法（试行）》没有规定当事人可对管辖权提出异议，在其后的“判决和裁定”一节内容中也没有出现“管辖权异议裁定”这样一种类型。

而后，1991年正式的《民事诉讼法》补足以上内容，在第38条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。

人民法院对当事人提出的异议，应当审查。

异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。

”《民事诉讼法》还认为对管辖权异议作出的裁定，当事人可以提出上诉（第140条）。

然而，如果上诉后所得的裁决仍然不使当事人满意，这个裁定能否申请再审？或者法院在作出这个裁定后发现有错误能否对它主动提起再审？或者检察院能否针对这个裁定提出抗诉？依目前法律所作的规定来说，却还有可以研究的地方。

一件拖延于法院的案例遇到的正是这个难题，颇值得立法界、理论界和司法实务界关注。

一、A公司与B公司的合同纠纷诉讼（一）基本事实本案原告A公司，以追偿工程进度款为由，诉本案被告B公司于甲市乙区人民法院。

本案属于合同纠纷，双方签订合同名称为《净化空调系统工程合同书》，案由初定为加工合同纠纷。

B公司在答辩期内提出管辖权异议，认为本案管辖错误，应由B公司所在地丙市丁区人民法院管辖。

甲市乙区人民法院经审查认为异议不成立，作出民事裁定，驳回被告异议。

B公司（上诉人）不服甲市乙区法院民事裁定，向甲市中级人民法院提出上诉，认为本案的案由应为工程安装调试纠纷，安装场所在丙市丁区，故合同的履行地在上诉人所在地丙市丁区。

甲市中级人民法院于2003年2月作出裁定认为：“合同约定承建方A公司就委托方B公司生产车间的净化及舒适性空调系统工程设备进行加工、安装、调试，合同标的……等等，均属于施工合同的内容，合同应定性为建设工程合同。

建设工程的地点在丙市的丁区，丙市丁区人民法院作为本案合同履行地及被告住所地法院对本案具有管辖权。

关联合同情形，管辖认定规则陈枝辉　北京天同律师事务所导读：天同码，是北京天同律师事务所借鉴英美判例法国家的钥匙码编码⽅式，收集、梳理和提炼司法判例的裁判规则，进⽽形成中国钥匙码的案例编码体系。

经与天同诉讼圈商定，审判研究每周独家推送全新天同码系列。

⽂后另附：天同码 217 篇往期链接。

天同码导航图本期天同码，主旨案例来源于《最⾼⼈民法院公报》先后两次在裁判⽂书选登栏⽬刊载案例。

规则要述01 . 分段实施的合作协议纠纷，仲裁与法院可分别管辖合作框架协议未约定仲裁条款，分段实施协议纠纷仲裁裁决作出后，法院再受理恢复原状纠纷，不构成⼀事再理。

02 . 主合同约定仲裁条款，补充协议未约定时管辖确定主合同约定仲裁条款，补充协议未约定，如补充协议须依附于主合同存在，则主合同仲裁条款亦适⽤于补充协议。

03 . 未约定仲裁条款合同，不受关联合同仲裁条款约束当事⼈之间所签订的多份关联但⼜各⾃独⽴的合同，仲裁条款只在达成仲裁协议的当事⼈之间产⽣法律约束效⼒。

04 . 数份借款合同分别约定仲裁和法院管辖，均为有效当事⼈签订的数份借款合同分别约定了仲裁管辖和法院管辖的，应视为当事⼈真实意思表⽰，各管辖约定均有效。

05 . 债务⼈与次债务⼈间仲裁约定，独⽴于代位权诉讼债务⼈和次债务⼈之间事先订有仲裁条款的，该仲裁约定有效，债权⼈并⾮该合同的当事⼈，⽆权对此提出异议。

06 . 主合同仲裁管辖条款的效⼒，不及于从合同保证⼈主合同约定有仲裁条款，从合同即保证合同未约定，债权⼈单独对保证⼈起诉时，不受主合同仲裁条款约定拘束。

07 . 主合同约定仲裁条款，适⽤于结算达成的还款协议⼯程结算后，发包⼈与承包⼈就⽋付⼯程款所签还款协议，其性质为补充协议，适⽤施⼯主合同约定的仲裁条款。

08 . 从合同约定仲裁条款时，不应再依主合同确定管辖“主合同和担保合同发⽣纠纷提起诉讼的，应根据主合同确定案件管辖”规定，不包括担保合同有仲裁协议情形。

09 . 债权⼈申请仲裁后，可单就保证合同纠纷提起诉讼主合同约定了仲裁条款，保证合同未约定，债权⼈就主合同申请仲裁并在裁决作出后可就保证合同纠纷单独起诉。

北京市高级人民法院立案庭关于涉及期货交易纠纷案件如何确定管辖法院
的通知
正文：
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关于涉及期货交易纠纷案件如何确定管辖法院的通知
全市各立案庭：
关于当事人以期货交易所及开户银行为共同被告提起期货纠纷诉讼如何确定管辖法院的问题，经研究，通知如下：
当事人以期货交易所和开户银行为共同被告，并以开户银行住所地为管辖连接点的期货交易纠纷诉讼。

因当事人与银行之间是客户与银行的开户服务关系，不存在期货交易法律关系，银行不是本案适格的被告，亦不得据此确定案件管辖。

应驳回当事人对开户银行的起诉后，结合案情确定案件地域管辖。

关于案件级别管辖，根据《最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定（二）》第一条的规定，以期货交易所为被告或者第三人的因期货交易所履行职责引起的商事案件，由期货交易所所在地的中级人民法院管辖。

如被诉交易所经营范围不含期货交易，且其不属于期货交易场所时，当事人所提起诉讼不属于期货交易所履行职责引起的商事案件，不符合上述规定应由中级人民法院管辖的情形。

案件应当依据被告住所地并结合当事人诉讼标的额确定管辖法院。

特此通知。

北京市高级人民法院立案庭
二〇一九年三月六日——结束——。

被查封的股权如何实现转让过户——北京某科技公司与某证券公司、北京某建设公司转让被查封的股权案【导读】股权转让过程当中，在股权受让人支付了部分股权转让款后，标的股权被法院合法查封，股权出让人消极履行义务，标的股权解冻遥遥无期。

解读此案，将有助于深入了解股权受让人应如何通过协调各方利益，最后达到标的股权过户的目的。

【基本案情】申请执行人：某银行股份有限公司北京市分行（以下简称“某银行”）被执行人：北京市某科技发展公司（以下简称“某科技公司”）案外人：北京市某建设工程有限公司（以下简称“某建设公司”）案外人：北京市某证券管理有限公司（以下简称“某证券公司”）代理人：北京市天同律师事务所陈耀权律师执行标的：某基金管理公司20%的股权执行法院：北京市第一中级人民法院（以下简称“一中院”）2007年11月28日，北京某科技公司与北京某建设公司就某基金公司股权转让事宜签署了《股权转让意向书》（以下简称“意向书”），约定某科技公司向某建设公司或者其指定的第三方转让其所持有的某基金公司20%的股权（以下简称“标的股权”）。

依照约定，某建设公司向某科技公司支付了保证金2000万元。

2008年3月20日，某证券公司作为某建设公司指定的受让人，与某科技公司签署了《股权转让协议》（以下称“股权转让协议”），约定某科技公司以5500万元的价格，向某证券公司出让标的股权。

实际支付了3500万。

后某证券公司与某科技公司又签署了《股权质押合同》，约定某科技公司将标的股权质押给某证券公司，并在重庆市工商局办理了股权出质登记。

2008年10月28日，证监会批准了标的股权的转让。

然而在该标的股权转让的过渡期间，因某科技公司未完全履行已发生法律效力的民事判决书，某银行申请一中院查封了标的股权，致使标的股权不能办理过户手续。

同时，某科技公司在收到相关款项后，也借故不再积极履约，更为严重的是，某科技公司在经营管理方面存在的问题逐渐暴露，资金挪用情况严重，其潜在债务风险加剧，公司偿债能力下降，致使某建设公司及某证券公司已支付的保证金及股权转让款，面临即刻且现实的风险。

最高院2016年公报：精选十大商事案例｜天同码阅读提示：天同码是北京天同律师事务所借鉴英美判例法国家的“钥匙码”编码方式，收集、梳理、提炼司法判例的裁判规则，进而形成“中国钥匙码”的案例编码体系。

关注天同诉讼圈，相互分享，促进同行交流，共同为中国诉讼技术提升和法治环境改善而努力！本期天同码，精选了2016年第1-12期《最高人民法院公报》中有代表性的典型商事案例10则。

文/陈枝辉天同律师事务所合伙人【规则摘要】1.疑点重重，仍应认定商品房买卖合同而非民间借贷——对是否构成“名为商品房买卖实为民间借贷”法律关系的判断，应将双方书面合同作为判断逻辑起点和基本依据。

2.合建一方为另一方对外借款所出具担保承诺函效力——合作建设一方为另一方对外借款向债权人所出具担保性质的承诺函，应认定合法有效，在当事人之间具有约束力。

3.是否在项目公司持股，不影响合作协议中约定权益——房地产合作开发各方当事人在项目公司中是否具有股东资格，并不影响各自在合作开发合同中依约应享有的权益。

4.高管签订合同实施诈骗，单位应承担相应民事责任——行为人以所在单位名义与他人签订经济合同构成诈骗犯罪的，单位应对给他人造成的经济损失承担相应民事责任。

5.第三人承诺非连带责任保证，应认定债务承担情形——第三人就债务人逾期债务向债权人承诺以其自有房产销售款偿还，债权人可基于该约定要求第三人承担还款责任。

6.保证金专用账户金钱质押权，可排除另案债权执行——银行承兑汇票保证金专用账户交存保证金作为垫付票款担保，银行享有优先受偿权并足以排除另案债权强制执行。

7.“未进场则视为放弃优先购买权”交易规则应无效——享有优先购买权股东未明示放弃情况下，产权交易所自行制定的“未进场则视为放弃优先购买权”交易规则无效。

8.一人公司股东个人财产与公司财产是否混同的审查——债权人诉请一人公司股东对公司债务承担连带清偿责任，股东应就其个人财产与公司财产是否混同承担举证责任。

信用证开证行审单义务的限度——某资产管理公司重庆办事处与重庆某房产公司信用证垫款纠纷上诉案【导读】信用证因其以银行信用取代商业信用的特点，成为国际贸易中最为安全的支付手段，被越来越广泛地运用于我国对外贸易之中。

但由于该种支付手段的专业性、技术性较强，涉及主体较多，法律关系复杂，在实践中信用证纠纷也屡屡发生。

信用证的基础关系瑕疵对信用证关系会产生何种影响？政府主管部门规定的“海关进出口货物报关单二次核对”义务，是否属于信用证开证行的审单义务范围之内？【基本案情】上诉人（一审被告）：重庆某房产开发公司（以下简称“房产公司”）被上诉人（一审原告）：某资产管理公司重庆办事处（以下简称“重庆办”）代理人：北京市天同律师事务所陈耀权律师重庆宏声昌渝律师事务所汪伟律师一审法院：重庆市高级人民法院一审案号：（2006）渝高法民初字第34号二审法院：最高人民法院二审案号：（2007）民四终字第17号1996年8月23日，房产公司为从新加坡进口电器元件，向某银行申请开立信用证。

8月28日，某银行向房产公司开出两笔信用证，金额分别为2574000美元和1930500美元。

9月3日，新加坡当地银行向某银行提出，信用证项下的单据与信用证出现不符点。

某银行在房产公司书面接受不符点后，通知新加坡当地银行议付。

此外，某银行根据房产公司的申请，于1997年6月23日又向其开出了金额为2960100美元的信用证。

上述三笔信用证垫款均已由某银行代房产公司实际对外支付。

某银行履行付款义务后，房产公司陆续归还了部分垫款，但仍有4157202.49美元垫款及相应利息未还。

2001年5月16日，房产公司向公安局报案，称上述三笔信用证涉嫌诈骗，某银行有共同诈骗嫌疑，但公安局一直未予立案。

2004年6月25日，某银行将其对房产公司基于上述信用证垫款产生的债权及相关担保权利全部转让给了重庆办。

重庆办多次向房产公司催收欠款未果，遂于2006年7月31日向重庆市高级人民法院起诉。

北京市高级人民法院关于办理申诉、申请再审案件的规定(试行)文章属性•【制定机关】北京市高级人民法院•【公布日期】2003.02.12•【字号】京高法发[2003]37号•【施行日期】2003.02.12•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】审判机关正文北京市高级人民法院关于办理申诉、申请再审案件的规定(试行)（2002年12月23日北京市高级人民法院审判委员会第27次会议通过2003年2月12日京高法发[2003]37号文件印发）第一章形式审查与立卷登记第一条对人民法院生效判决、裁定或调解申诉、申请再审，应当由下列公民、法人或其他组织提出：(一)刑事案件当事人及其法定代理人或近亲属，但其中已有人申诉的，其他人不得以同一理由重复提出；(二)民事、行政案件当事人及其法定代理人；(三)民事、行政案件当事人死亡或丧失主体资格的，其权利义务承受人。

第二条申诉、申请再审应当向作出生效裁判的人民法院或上一级人民法院提出。

但经作出生效裁判的人民法院审查驳回或再审后，仍申诉、申请再审的，应当向上一级人民法院提出。

第三条对刑事案件申诉应当自裁判生效之日起至被告人刑罚执行完毕后二年内提出。

但申诉人在此期限内曾向人民法院提出申诉，人民法院依规定应当立卷审查却未立卷审查的除外。

对民事、行政案件申请再审应当在裁判、调解发生法律效力后二年内提出。

第四条对刑事生效裁判申诉应当以下列理由提出：(一)有审判时未收集到的或未被采信的证据，可能推翻原定罪量刑的；(二)据以定罪量刑的主要证据不充分、不具有证明力或者自相矛盾的；(三)原生效裁判的主要事实依据被依法变更或撤销的；(四)引用法律条文错误或违反刑法第十二条的规定适用失效法律的；(五)违反法律关于溯及力规定的；(六)量刑明显不当的；(七)审判程序不合法，可能影响案件公正裁判的。

第五条对民事、行政生效裁判、调解申请再审应当以下列理由提出：(一)有新的证据可能改变原生效裁判的；(二)主要证据不充分或不具有证明力的；(三)原生效裁判的主要事实依据被依法变更或撤销的；(四)就同一法律事实或同一法律关系，存在两个相互矛盾的生效裁判文书的；(五)引用法律条文错误或适用失效、尚未生效法律的；(六)违反法律关于溯及力规定的；(七)民事或行政赔偿调解协议违反自愿原则，内容违反法律或者损害国家利益、公共利益和他人利益的；(八)审判程序不合法，影响案件公正裁判的；(九)依法应当受理而不予受理或驳回起诉的。

【立案.管辖案例】管辖权异议案件的审查要点【立案.管辖案例】管辖权异议案件的审查要点《最高人民法院公报》案例——招商银行股份有限公司无锡分行与中国光大银行股份有限公司长春分行委托合同纠纷管辖权异议案案号：（2015）民二终字第428号审理法院：最高人民法院审理法官：万挺、周其濛、宋冰裁判日期：2016年2月3日注：该案例登载于《最高人民法院公报》2016年第7期裁判要点 1.《中华人民共和国合同法》第五十七条关于“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力”的规定适用于已经成立的合同，“有关解决争议方法的条款”亦应当真实存在，体现双方当事人真实意思表示，且达成合意。

有证据证明当事人的协议中管辖条款在成立要件上存在重大瑕疵，不能认定存在有效的管辖条款。

2.在对当事人提出的管辖权异议进行审查的阶段，注重程序公正和司法效率，既要妥当保护当事人的管辖异议权，又要及时矫正、遏制当事人错用、滥用管辖异议权。

此阶段一般结合诉讼请求对当事人提交的证据材料进行形式要件审查，以认定涉及确定管辖的要素，如原告住所地、被告住所地、合同履行地、合同签订地、财产所在地、侵权行为地、诉讼标的额、案件影响程度以及是否存在有效的管辖条款等。

且确定管辖权以起诉时为标准。

3.原告的诉讼请求是否在另案中通过反诉解决，超出了管辖异议的审查和处理的范围，应由受移送的人民法院结合当事人对诉权的处分等情况，依据《民诉法解释》第二百三十二条、第二百三十三条等的有关规定依法处理。

4.案件是否涉及法院正在审理的相关刑事案件，并非民事案件确定管辖的法定理由。

5.如涉案的合同非当事人的真实意思表示，依法不成立，即不存在履行协议的问题，故不应依据合同履行地确定管辖法院，而应依据被告住所地确定管辖法院。

在合同不成立的前提下，至于案涉合同是否实际履行，必须经过案件实体审理才能认定，在管辖权异议审查阶段尚不能确定协议是否实际履行的情形下，亦不依据合同履行地确定管辖法院。

天同律师事务所蒋勇律师谈民商事再审案件流程及律师应对策略“民商事再审案件特别是向最高法院申请再审的案件，无疑具有审理级别高、案件难度大、对律师要求更高的特点，因此作为案件代理人的律师，熟知再审诉讼流程和操作方法，将对诉讼成败产生重大影响。

”近日，在2300多人参与的贵州省律师协会组织的执业律师培训大会上，国内高端商事争议解决专家、2010年中国25位热门律师之“出庭大律师”，北京天同律师事务所主任蒋勇为律师业界提供了详细的再审操作策略。

自2008年4月新民事诉讼法实施、我国推行再审制度改革以来，再审案件审级上浮一级，我国正逐步迈向准三审制，矛盾突出的民商事案件再审问题也得到了集中解决。

据介绍，“在中国经济的飞速发展的大背景下，再审制度的改革，使得高级人民法院再审案件特别是商事争议再审案件呈现出增长的态势，大型企业之间的商事诉讼最后进入再审诉讼程序的情况更是逐年增多。

”“再审诉讼案件，因其级别高、难度大，对律师的专业要求更高。

”蒋勇表示，“每年向最高法院申请再审的案件中，约有70%－80%会被驳回，20%－30%的申请再审案件裁定进入再审审理程序。

这其中固然有案件本身的问题，但也与代理律师本身是否尽职、是否深入掌握最高法院再审程序密不可分。

”作为专注于国内高端商事争议解决的律师，蒋勇更强调标准化的团队管理、流程管理以及研究体系的建立，“诉讼业务的标准化流程管理，不但体现了一个律师团队的专业性，更事关一个案件的成败。

”蒋勇强调，再审案件更应强调标准化管理和细节，包括申请阶段、受理阶段、审查阶段、审查结果流程中的法条详解、文书管理、材料管理、时间管理、注意事项和应对策略等。

在细节方面，蒋勇举例说：再审流程在申请阶段，律师或当事人应明确申请主体。

另外，法律文书要明确列明审理法院、裁判文书案号等重要信息，在具体再审事由方面要求文书要准确、完整。

针对案外人之特殊继承人（债权受让人）能否申请再审的问题，蒋勇表示，“当事人在判决、裁定、调解书发生法律效力后，将该法律文书所确认的权利或者义务转让给他人，受让人对该法律文书申请再审的，人民法院不予受理。

最高人民法院关于北京金融法院案件管辖的规定文章属性•【制定机关】最高人民法院•【公布日期】2021.03.16•【文号】法释〔2021〕7号•【施行日期】2021.03.16•【效力等级】司法解释•【时效性】现行有效•【主题分类】管辖正文最高人民法院关于北京金融法院案件管辖的规定《最高人民法院关于北京金融法院案件管辖的规定》已于2021年3月1日由最高人民法院审判委员会第1833次会议通过，现予公布，自2021年3月16日起施行。

最高人民法院2021年3月16日最高人民法院关于北京金融法院案件管辖的规定法释〔2021〕7号（2021年3月1日最高人民法院审判委员会第1833次会议通过，自2021年3月16日起施行）为服务和保障国家金融管理中心建设，进一步明确北京金融法院案件管辖的具体范围，根据《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国行政诉讼法》《全国人民代表大会常务委员会关于设立北京金融法院的决定》等规定，制定本规定。

第一条北京金融法院管辖北京市辖区内应由中级人民法院受理的下列第一审金融民商事案件：（一）证券、期货交易、营业信托、保险、票据、信用证、独立保函、保理、金融借款合同、银行卡、融资租赁合同、委托理财合同、储蓄存款合同、典当、银行结算合同等金融民商事纠纷；（二）资产管理业务、资产支持证券业务、私募基金业务、外汇业务、金融产品销售和适当性管理、征信业务、支付业务及经有权机关批准的其他金融业务引发的金融民商事纠纷；（三）涉金融机构的与公司有关的纠纷；（四）以金融机构为债务人的破产纠纷；（五）金融民商事纠纷的仲裁司法审查案件；（六）申请认可和执行香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区法院金融民商事纠纷的判决、裁定案件，以及申请承认和执行外国法院金融民商事纠纷的判决、裁定案件。

第二条下列金融纠纷案件，由北京金融法院管辖：（一）境内投资者以发生在中华人民共和国境外的证券发行、交易活动或者期货交易活动损害其合法权益为由向北京金融法院提起的诉讼；（二）境内个人或者机构以中华人民共和国境外金融机构销售的金融产品或者提供的金融服务损害其合法权益为由向北京金融法院提起的诉讼。

国有商业银行与金融资产管理公司就金融不良债权转让协议发生纠纷，人民法院应否受理———某国有资产管理公司济南办事处与某国有商业银行周村支行金融债权转让协议纠纷管辖权异议案【导读】2009年3月30日，最高法院印发《关于审理涉及金融不良债权转让案件工作座谈会纪要》的通知（法发[2009]19号）[文中简称“《纪要》”]，在强调金融资产管理公司与国有银行就政策性金融资产转让协议发生纠纷起诉到人民法院的，人民法院不予受理的同时，对政策性不良债权与商业性不良债权作出了界定，并对政策性不良债权转让协议纠纷是否受理规定了不当得利之诉的例外情形，意义十分重大。

解读本案，对理解《纪要》最新精神及司法审判的价值取向，正确区分政策性金融不良债权转让和商业性不良债权转让，探寻政策性金融不良债权转让协议纠纷的司法救济途径，不无裨益。

【基本案情】再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：某国有资产管理公司济南某办事处（以下简称“济南办”）被申请人（一审被告、二审上诉人）：某国有商业银行周村支行（以下简称“周村支行”）代理人：北京市天同律师事务所陈耀权律师、彭卿律师一审法院：济南铁路运输中级法院一审案号：（2008）济铁中商初字第8号二审法院：山东省高级人民法院二审案号：（2008）鲁民辖终字第68号再审法院：最高人民法院再审案号：（2009）民申字第1315号2004年2月，某国有商业银行与某金融资产管理公司达成《可疑类贷款转让框架协议》，同日，依据该框架协议，济南办与周村支行签订了《债权转让协议》，由济南办受让了周村支行对其债务人所享有的部分债权，该《债权转让协议》第二条约定，协议转让债权划转时点为2003年12月31日，从2003年12月31日之后回收的本息归济南办所有。

济南办受让上述债权后，依法向债务人进行追偿遭拒，后经查明得知，周村支行在签订《债权转让协议》当日对债务人的相关抵押物进行了拍卖，拍卖款7445万元后全部由周村支行受偿。

北京市高级人民法院关于立案工作中适用《民事诉讼法》若干问题的解答正文：---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 北京市高级人民法院关于立案工作中适用《民事诉讼法》若干问题的解答（二○一四年十一月十五日京高法发﹝2014﹞449号）1（起诉的法律效力）如何进行立案审查，如何确定起诉的法律效力？答：人民法院应按照《民事诉讼法》第一百一十九条对当事人的起诉进行审查，除法律有明确规定外，不得附加其他起诉条件。

当事人向人民法院提交符合《民事诉讼法》第一百二十一条规定的起诉书之日起，适用诉讼时效中断。

人民法院立案前当事人撤回起诉不影响诉讼时效中断的法律后果。

2（告知的性质）《民事诉讼法》第一百二十四条告知的性质和形式如何？答：当事人起诉属于《民事诉讼法》第一百二十四条规定的七种情形的，可以按照第一百二十四条规定以告知方式处理。

告知可以采用书面或口头答复形式。

3（约定管辖的认定）《民事诉讼法》第三十四条关于约定管辖规定的“与争议有实际联系的地点”应如何审查？答：对于“与争议有实际联系的地点”应从严把握。

①法人分支机构在合同中约定由法人所在地管辖的，应为有效。

②合同的履行或者合同利益涉及第三人的，合同双方当事人约定纠纷由第三人住所地管辖的，应为有效。

③合同中有关约定管辖条款明确连结点的，应结合合同以及当事人提交的证据确定该连结点所指向的管辖法院；不能确定的，该约定管辖无效。

4（权利竞合时合同约定管辖适用）请求权竞合时，合同约定管辖条款在何种情形下适用？答：当事人就合同及与合同有关的一切争议约定管辖的，当事人在签订和履行合同中发生争议以侵权为由提起诉讼，应当按约定管辖条款确定管辖。

如何认定两笔贷款之间“以贷还贷”关系――某银行汉口支行与某信托投资公司借款合同纠纷案【导读】“以贷还贷”一般是发生在同一借款人与银行之间的两笔贷款，而本案两笔贷款的借款人却不相同。

如何在这种情况下发掘两笔贷款的联系，认定其中的以贷还贷关系？【基本案情】上诉人（原审原告）：某银行汉口支行（以下简称汉口支行）代理人：北京市天同律师事务所陈耀权、王良珍律师被上诉人（原审被告）：某信托投资公司（以下简称信托公司）一审法院：湖北省高级人民法院一审案号：（2001）鄂经初字第32号二审法院：最高人民法院二审案号：（2004）民二终字第66号1991年4月至8月间，湖北省某进出口公司（以下简称进出口公司）与汉口支行签订借款合同（下称91年借款合同），约定借款金额600万美元，期限为6个月，均由信托公司提供担保。

合同签订后，汉口支行依进出口公司指令，将上述款项划入信托公司账户。

借款到期后，进出口公司未能还本付息。

1992年11月，信托公司与汉口支行签订借款合同（下称92年借款合同），借款金额600万美元。

合同签订前，信托公司负责人曾向汉口支行提供一份空白的“银行外汇贷款借款凭证”上签字并加盖信托公司公章，同年12月，汉口支行在上述借款凭证上写下“借新还旧”和“由进出口公司名下转入信托公司名下”之字样。

该款项并未划入信托公司账户，而是通过信托公司的贷款临时账户用于归还进出口公司91年借款合同项下的600万美元欠款。

1995年1月，信托公司致函汉口支行称，信托公司从汉口支行贷款600万美元已经逾期，由于信托公司经营不善造成亏损，难以归还所欠贷款及相应利息，希望汉口支行免除逾期加收的利息。

1996年3月，武汉中行向信托公司发出催收通知，要求信托公司归还600万美元贷款及相应利息。

信托公司在该通知上加盖了公章。

1998年12月，汉口支行与信托公司签订《债务重组协议》，双方约定，截至1998年12月信托公司尚欠汉口支行本金600万美元，利息229万美元，罚息116万美元，共计945万美元，信托公司分五年还清。

北京市高级人民法院关于明确第一审涉外涉港澳台金融民商事案件管辖法
院的通知
正文：
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北京市高级人民法院关于明确第一审涉外涉港澳台金融民商事案件管辖法院的通知
为进一步明确第一审涉外涉港澳台金融民商事案件的管辖法院，根据《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于北京金融法院案件管辖的规定》（法释〔2021〕7号）及最高人民法院相关复函内容，通知如下：
根据《最高人民法院关于北京金融法院案件管辖的规定》（法释〔2021〕7号）第一条的规定，北京金融法院管辖北京市辖区内应由中级人民法院受理的第一审金融民商事案件，包括第一审涉外涉港澳台金融民商事案件。

据此，北京市辖区内标的额人民币50亿元以下由中级人民法院管辖的第一审涉外涉港澳台金融民商事案件应由北京金融法院管辖，北京市第四中级人民法院不再管辖第一审涉外涉港澳台金融民商事案件。

本通知自下发之日起执行。

特此通知。

北京市高级人民法院
二〇二一年十二月二十三日
——结束——。