预约合同违约责任制度研究

最⾼⼈民法院关于合同违约责任的52条裁判规则⼀、预约合同的违约责任1.⼀⽅未履⾏预约合同义务导致双⽅未签订本约合同的，应当承担违约责任【裁判精要】《意向协议》属于预约合同的范畴。

所谓预约合同是指约定将来订⽴⼀定合同的合同。

预约合同本⾝也是⼀种合同，其成⽴、⽣效、履⾏、违约责任等适⽤《合同法》的⼀般规定。

《意向协议》已经双⽅签字盖章⽣效，并不违反法律、⾏政法规的效⼒性强制性规定，应当认定为合法、有效。

但《意向协议》可以取代《债权置换股份协议书》和《股份质押合同》中的相关权利义务，并要求继续履⾏《意向协议》的主张不能成⽴。

2.⼀⽅未尽预约合同义务导致本约合同的谈判、磋商不能进⾏，应当承担违约责任【裁判精要】预约合同，⼀般指双⽅当事⼈为将来订⽴确定性本约合同⽽达成的合意。

预约合同⽣效后，双⽅当事⼈均应当按照约定履⾏⾃⼰的义务。

⼀⽅当事⼈未尽义务导致本约合同的谈判、磋商不能进⾏，构成违约的，应当承担相应的违约责任。

3.预约合同赋予⼀⽅以双倍返还定⾦为代价不签订本约合同的权利，不得强制当事⼈订⽴本约【裁判精要】《股权转让意向书》就订⽴《股权转让协议》的时间、步骤及违反意向书的违约责任等均作出了明确约定，应当认定为为订⽴《股权转让协议》⽽签订的预约合同。

该意向书明确约定不愿意签订《股权转让协议》将双倍返还定⾦，亦即赋予了以双倍返还定⾦为代价不签订《股权转让协议》的合同权利。

在未签订正式《股权转让协议》的情况下，当事⼈均可以放弃股权转让交易，不能据此认定该意向书性质为《股权转让协议》。

⼆、违约责任的⼀般适⽤规则4.判定商事交易之违约责任应当综合考虑当事⼈意思⾃治、违约程度、守约⽅损失等情形【裁判精要】违约责任是指当事⼈不履⾏合同义务或者履⾏合同义务不符合合同约定⽽依法应当承担的民事责任。

针对独家代理销售合同的商业代理特性，判定商事交易之违约责任应当综合考虑以下⽅⾯：(1)充分尊重当事⼈的意思⾃治，按照合同约定确定违约赔偿；(2)根据违约程度，视违约情形认定违约责任；(3)结合守约⽅之可得利益损失，衡量违约⽅之赔偿责任；(4)根据当事⼈诉请，认定损失赔偿数额范围；(5)根据证据规则认定损失赔偿的最终数额。

20XX 专业合同封面COUNTRACT COVER甲方：XXX乙方：XXX2024年民法典解读：预约协议签订与违约法律后果版本合同目录一览1. 预约协议的定义与性质1.1 预约协议的定义1.2 预约协议的性质2. 预约协议的签订程序2.1 双方协商一致2.2 协议条款的明确与确定2.3 协议的书面形式3. 预约协议的内容要求3.1 协议双方的名称与住所3.2 协议约定的具体事项3.3 协议的生效条件4. 预约协议的违约情形4.1 违约的定义与分类4.2 违约的具体表现5. 违约的法律后果5.1 违约责任的原则5.2 违约金的计算与支付5.3 违约造成损失的赔偿6. 预约协议的解除与终止6.1 协议解除的条件6.2 协议终止的情形7. 解除与终止后的责任处理7.1 解除或终止协议后违约责任的处理7.2 解除或终止协议后合同权益的处理8. 法律适用与争议解决8.1 法律适用8.2 争议解决方式9. 合同的生效、修改与解除9.1 合同的生效条件9.2 合同的修改9.3 合同的解除10. 合同的履行与监督10.1 合同履行的原则10.2 合同履行的监督11. 合同的终止与解除后的权利义务处理11.1 合同终止的条件11.2 解除合同后的权利义务处理12. 违约责任的特殊情形12.1 不可抗力导致的违约12.2 双方都违约的情形13. 合同纠纷的解决方式13.1 协商解决13.2 调解解决13.3 仲裁解决13.4 诉讼解决14. 合同的附件与附录14.1 附件的定义与作用14.2 附录的定义与作用第一部分：合同如下：第一条预约协议的定义与性质1.1 预约协议的定义本预约协议是指双方为达成某一特定合作事项，就双方在未来一定期限内签订具体合同的事宜进行约定所形成的书面协议。

1.2 预约协议的性质本预约协议为双方 future cooperation 合作的初步约定，不构成任何法律上的权利义务关系，双方无需承担违约责任。

《预约合同的救济研究》篇一一、引言在现代经济生活中，合同制度扮演着重要的角色，特别是预约合同在市场交易中显得尤为关键。

然而，由于多种因素影响，当预约合同出现问题时，如何进行救济成为了一个重要的问题。

本文旨在深入探讨预约合同的救济方式及其应用，以期为相关法律实践提供理论支持。

二、预约合同概述预约合同，是指双方在达成正式合同之前所签订的约定，通常用于确定双方在正式交易中的权利和义务。

其特点在于它是一种预定的合同，其目的在于确保未来某一时点能够顺利签订正式合同。

预约合同具有法律约束力，当一方违反预约合同时，另一方有权寻求法律救济。

三、预约合同常见问题在实际操作中，预约合同常遇到的问题包括：合同条款不明确、违约责任约定不清晰、履行过程中出现争议等。

这些问题可能导致合同无法顺利执行，进而影响交易双方的利益。

四、预约合同的救济方式面对预约合同中的问题，常见的救济方式包括：1. 协商解决：当合同出现争议时，双方应首先尝试通过协商解决。

这包括重新谈判、修改合同条款或寻求双方都能接受的解决方案。

2. 诉讼救济：如果协商无果，一方可以向法院提起诉讼，请求法院对争议进行裁决。

法院将根据相关法律法规及合同条款，判断违约方并确定相应的赔偿责任。

3. 仲裁救济：仲裁是一种替代性纠纷解决方式，由仲裁机构对争议进行裁决。

与诉讼相比，仲裁程序更为灵活、迅速且成本较低。

双方可以在合同中约定选择仲裁作为争议解决方式。

4. 继续履行合同：在某些情况下，一方可以要求违约方继续履行合同。

这要求违约方有实际能力并愿意继续履行合同义务。

五、案例分析以一起预约购房合同纠纷为例，甲方向乙方预约购买一套房屋，并支付了定金。

然而，在正式签订购房合同时，乙方提出额外收费要求，导致双方无法达成一致。

在此情况下，甲方可以选择通过协商、诉讼或仲裁等方式解决争议。

如果乙方存在违约行为，甲方可以要求乙方承担违约责任，包括返还定金、支付违约金等。

六、结论预约合同的救济研究对于保护交易双方的权益、促进市场经济发展具有重要意义。

预约合同的违约责任我们⼤家都知道，当约定以后要订⽴相关联的另⼀个合同，这种合同⼀般被我们称作预约合同。

那么预约合同违约责任有哪些呢?今天店铺⼩编就为您带来预约合同的违约责任希望能对您有所帮助。

预约合同的违约责任⼀、买卖预约⼀⽅当事⼈不履⾏订⽴买卖合同本约之义务，就构成根本违约，对⽅当事⼈可依《合同法》第107条关于违约责任的规定，追究违约⽅之违约责任;亦可依据合同法第94条的规定，⾏使法定解除权，解除预约合同并主张损害赔偿。

⼆、由预约合同之本质决定，⽆论追究违约责任的损害赔偿，或者解除预约合同后的损害赔偿，均仅限于赔偿机会损失(信赖损失)，⽽不包括可得利益(履⾏利益)。

三、买卖预约⼀⽅当事⼈不履⾏订⽴买卖合同本约之义务，构成违约，但对⽅当事⼈不得依据合同法第110条关于强制实际履⾏的规定，请求⼈民法院强制违约⽅当事⼈订⽴买卖合同。

⽆论该预约合同是否约定了本约合同的主要条款。

1、预约合同不能适⽤强制履⾏问题，实际履⾏不能作为违约责任的基本形式。

违反通情达理约表现在因⼀⽅过错⽽致使本约不能成⽴，按照实际履⾏的要求，当事⼈必须按照预约约定成⽴本约。

但如果这样，预约最终将是产⽣与本约相同的结果，违反法律限制某此合同成⽴的初衷。

2、当事⼈即使在预约中明确了主要条款也不能认为法院有权裁判本约合同内容。

本约合同内容的签订不仅是预约合同的法律问题，⽽且还是商业判断问题。

法院不能替代当事⼈双⽅作出商业判断，因为法院并不承担商业风险。

如果法院替代当事⼈的意思合意过程，以法院裁判⽂书的形式作出本约合同，就有越俎代庖之嫌疑。

强制履⾏有违合同意思⾃治原则。

预约成⽴后，⼀⽅不得依预约径⾏请求对⽅履⾏本约之义务，原因是预约仅对将来缔结本约为意思表⽰，⽽⾮为交付标的物实现交易。

若强制其缔结本约，则法院须补⾜本约的缺失条款，但这些条款的⽬的均在于交易⽬的的实现，此有悖预约当事⼈的意思表⽰。

其实很多预约是为了使我们在事情约定期间能获得更充⾜的时间准备。

Financial SightDOI：10.19699/ki.issn2096-0298.2021.08.078投资并购视角下预约合同的强制履行问题研究福建天衡联合律师事务所 林博怀摘 要：2020年5月28日，新中国成立以来第一部“法典”《中华人民共和国民法典》(以下简称《民法典》)面世并将自2021年1月1日起施行。

《民法典》分七编，其中第三编为合同编，合同编以《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)为基础，进行了百余处修改。

合同编在修改时汲取了司法解释的经验，首次以法律的形式明确了“预约合同”的定义及其法律责任。

略留遗憾的是，对于“预约合同能否强制履行”这一争议性问题，合同编未予明确。

本文从投资并购项目的预约合同纠纷视角进行分析，可见目前最高院和大部分地方法院倾向于不支持通过预约强制缔结本约，这意味着投资并购项目的交易双方在项目推进过程中需审慎选择交易文件的形式。

关键词：投资并购；预约合同；强制履行问题；研究中图分类号：F832.48 文献标识码：A 文章编号：2096-0298(2021)04(b)-078-031 预约合同的法律效力“预约合同”的首次亮相是于2003年《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《商品房买卖合同司法解释》)公布之时，其概念至2012年《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《买卖合同司法解释》)公布时方得以明确。

在司法实践中，因《合同法》第174条和《买卖合同司法解释》第45条有“买卖合同准用于有偿合同”的规定，预约合同制度便从商品房买卖交易扩大适用于股权转让等投资并购交易。

基于此，《民法典》在沿用《买卖合同司法解释》规定的基础上，将预约合同制度安排在合同编通则中，旨在普遍适用于所有类型的合同，其第495条第1款规定如下：“当事人约定在将来一定期限内订立合同的认购书、订购书、预订书、意向书等，构成预约合同”。

预约合同的效力与违约救济问题研究[ 导语]随着市场经济的不断深入，预约合同因其促成交易的功能在世界各国债法规则中都发挥着越来越重要的作用。

在我国，预约合同在商品房买卖租赁、民间借贷、车辆买卖等领域已经有了广泛的适用。

我国《合同法》并没有对预约合同制度作出回应，一般认为，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条首次在制度层面正式承认了预约合同。

但是该条对于预约合同的认定、法律效力与违约救济等问题并没有作出明确规定，而这些问题正是理论上对于预约合同探讨争议的核心。

本文拟梳理理论界对于预约合同的性质、认定、效力与违约救济问题的不同观点，并辅以典型的案例加以说明。

一、预约合同概述（一）预约合同的界定一般认为，预约是约定将来订立一定契约之契约，其将来应订立之契约称为本约。

[1]具体而言，预约是指当事人约定为在将来一定期限内订立合同而达成的允诺或协议。

[2]《布莱克法律词典》给预约的定义是：“预约，是指由一个人作成的契约或约定，它具有排除个人合法地进入另一项性质相同的合同的属性。

”[3]从历史上看，预约合同制度起源于罗马法上的要物契约制度，也即今天的实践合同。

罗马法上的使用借贷、消费借贷和寄存契约都是无偿契约，为保护出借方的利益，罗马法规定这类契约为要物契约，即契约的成立以物之交付为要件。

但是，这同时也造成出借方在物之交付前任意撤销契约，给相对方造成信赖损害的问题。

随着信用机制和担保规则的建立和健全，要物契约制度被认为已不适应市场经济发展的需要，于是通过预约制度缓和要物性。

[4]立法上最早明确规定预约合同的是1804年《法国民法典》，其第1589条对买卖关系中的预约合同进行了规定，[5]1900年《德国民法典》第610条规定了消费借贷预约的存在和效力。

[6]之后的《日本民法典》、我国台湾地区民法典同时规定了买卖和消费借贷的预约合同。

再往后，大陆法系民法典一般都在“债法总则”中规定了一般性的预约合同制度。

论预约合同违约中的机会利益损失赔偿导论现行《合同法》并未对预约合同予以明定，关于预约合同的相关规定，仅散见于《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《商品房买卖解释》）、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《买卖合同解释》）等司法解释之中，这些司法解释层面的零星规定，对预约违约的赔偿范围均未作明确。

不过，新近颁布的《民法典》在合同编通则部分对预约合同进行规定，这在一定程度上弥补了缺陷，但就预约合同的性质及违约赔偿范围仍未作进一步明确。

立法上的不明晰，造成实务中对预约合同的性质各方认识不一，对预约合同违约的赔偿尺度更难以把握，关于预约合同的主要争点是：１、不履行预约义务的法律性质；２、不履行预约义务的赔偿范围；３、“机会利益”是否值得保护？４、具备本约主要条款的预约能否视为本约，并主张“履行利益”？５、具备本约主要条款的预约能否主张期待利益？“机会利益”是否值得保护如本系列文章第一篇所述，预约违约应当赔偿信赖利益损失，而因信赖所产生的损失包括为订立本约合同所花费的成本及无法订立本约合同所丧失的机会利益。

订立本约合同所花费的成本应予赔偿，在理论和实务上均不存争议。

然而，无法订立本约合同所丧失的机会利益是否需要赔偿，即“机会利益”是否值得保护，在理论和实务中历来聚讼纷纭。

有观点认为，“机会利益”不值得保护，其理由不外有二：一是，机会利益作为一种较为抽象的利益，其不确定性会导致实务中法官难以对赔偿数额进行精确界定，若仅凭借法官的自由裁量权酌情判赔，无疑会大大增加司法判决的不确定性。

如上海市第二中级人民法院的审判长王珍认为：【参见王珍：《建设主体变更情形下订购协议违反的法律责任》，《人民司法》２０１１年第１２期，相关案例：（２０１０）沪二中民二（民）终字第６０９号，以下简称“曹灿如案”】在确定缔约过失的赔偿范围时，应当以信赖利益的损失为限，不应包括机会丧失及期待利益的损失；信赖利益须是一种合理的能够确定的，而机会所形成的利益很难合理确定。

千里之行，始于足下。

预约合同的违约责任预约合同的违约责任一般指当一方未按照合同约定的条件和期限履行合同义务时，对方可以向违约方主张一定的法律责任。

预约合同的违约责任包括违约责任的种类、违约方应承担的赔偿责任等内容。

首先，预约合同的违约责任可以分为实行违约责任和替代违约责任。

实行违约责任是指违约方必须按照合同要求履行约定的义务，包括支付违约金、履行合同、承担相应的责任等。

替代违约责任则是指当实行违约责任不可行或不符合受损方的利益时，受损方有权要求违约方采取其他行为来弥补损失。

其次，预约合同的违约责任中，违约方应承担的赔偿责任主要有三种形式。

一是违约方应承担已经发生的损失或利润的赔偿责任。

例如，一方未按合同约定的时间交付货物，导致另一方无法按时生产或交付，违约方应承担另一方因此而遭受的直接经济损失。

二是违约方应承担可能发生的损失或利润的赔偿责任。

例如，一方违约导致另一方无法按照合同约定进行生产，进而导致另一方失去与第三方签订的合同，违约方应承担由此可能导致的间接经济损失。

三是违约方应承担实现损失或利益的问责责任。

例如，一方承诺购买一批商品，未能按时履行合同义务，导致另一方重新寻找买家，但新的买家要求更低的价格，违约方要承担因此而导致另一方的差价损失。

最后，预约合同的违约责任的赔偿数额一般由双方协商而定，可以通过合同约定具体的赔偿金额或者按照一定的计算方法确定赔偿数额。

例如，双方可以协商违约方每天应支付一定的违约金或者按照实际损失进行赔偿。

如果双方未能在合同中明确约定赔偿数额，那么合同违约责任的赔偿数额将按照法律的规定进行确定。

法律规定的赔偿数额主要基于损失原则，即受损方应当获得与其实际损失相等的赔偿。

第1页/共2页锲而不舍，金石可镂。

综上所述，预约合同的违约责任涉及实行违约责任和替代违约责任，违约方应承担的赔偿责任包括已经发生的损失或利润的赔偿、可能发生的损失或利润的赔偿以及实现损失或利益的问责责任。

预约合同违约责任研究预约合同是指双方签署的，约定在未来某个时间，以特定的方式进行交易的合同。

这种合同的特点是，交易的时间和方式已经确定，买卖双方可以根据合同内容，在合同规定的期限内进行交易。

但是，如果其中一方没有履行合同，那么就会构成违约，违约方需要承担相应的违约责任。

预约合同违约责任的研究，可以帮助交易双方更好地了解预约合同违约的后果，从而更好地维护自身权益，避免不必要的经济损失。

1.案例一：甲方和乙方签订了房屋预约合同，合同规定在三个月内，乙方以指定价位购买甲方的房屋。

但是，在第二个月，乙方发现自己的资金出现问题，无法按照合同约定支付购房款项。

最终，甲方只好重新找买家，但是由于时间耽误，售价大幅下降，导致甲方损失了近20万元。

在这个案例中，乙方的违约行为直接导致了甲方的经济损失，因此根据违约责任的原则，乙方需承担违约赔偿责任，赔偿甲方的经济损失。

2.案例二：小王和小张签订了一份旅游预约合同，约定两个月后一起出境旅游。

但是，出发前一天，小张发生了紧急事务，无法按时赴约。

小王只得独自前往旅游，但在旅游过程中因人数不足导致参观安排出现变更，旅游质量蒙受了很大损失。

在这个案例中，小张的违约行为虽然不是故意的，也并不完全属于过失，但其行为给小王带来了实际经济损失，因此小张应该共担旅游费用，并承担小王的精神损失费用。

3.案例三：A公司与B公司签订了一份设备预约购买合同，约定在三个月内，B公司按要求支付设备购买款，并交付合同规定数量和质量的设备。

但是，B公司在半个月后，突然通知A公司取消了合同，未向A公司支付任何款项，也未交付设备。

在这个案例中，B公司的违约行为涉及到经济纠纷、欺诈等多个方面，根据法律法规的规定，B公司应该赔偿A公司从中产生的所有经济损失并承担民事赔偿责任。

综上所述，预约合同违约责任是保护交易双方利益的必要手段之一，需要在签订预约合同时，充分考虑双方可能面临的风险，合理约定违约责任，并在违约行为发生时及时采取救济措施，以减少经济和时间上带来的损失。