法理学第一章

法理学（整理）第一编法学导论第一章法学的研究对象（了解）第一节：法学的概念1.法学：是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

2.凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。

法律意识、法律关系、法律行为等都是法律现象，都是法学的研究对象。

作为整体的法学以整个法律现象为研究对象。

第二节：法学与其他学科的关系1.根据研究对象的不同，科学可以分为若干大类，每一类都包括一系列科学部门。

2.①法学与哲学：哲学是关于自然、社会和思维知识的总结和概括。

法理学（法哲学）是对法的本质基础的哲学反思，或者说是根据哲学的观点和方法进行的法律分析。

②法学与政治学：政治学是以政治现象及其发展规律作为研究对象的一门科学。

所以，有人形象地说法学和政治学是一枚硬币的两面。

③法学与经济学：经济学是研究各种经济关系和经济活动规律的科学。

（看书有四点：P6）④法学与社会学：社会学是一门重要的具有综合意义的社会科学。

原因：1.法学要研究社会中的法。

（把法作为社会现象的一部分研究）2.社会学要通过法律研究社会（把法律作为社会内容的形式）⑤法学与历史学：历史学是研究和阐述人类社会发展的具体过程及其规律性的科学。

法学与历史学其中联系（P7到P8有四点）⑥法学与逻辑学：逻辑学是关于思维及其规律和规则的科学。

（p9第二三句）第三节：法学的体系与分科从我国现阶段法学教育和法学研究的实践需要，我们可以从以下两个角度来划分：①：从法律部门的划分：由于法被划分为宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法等不同部门与之相应就有宪法学、行政法学、民法学、刑法学、诉讼法学等。

②：从认识论角度：分为理论法学（侧重理论研究）+应用法学（解决法律实践问题）第四节：法理学在法学体系中的地位1.法理学是法学的一般理论（含义：即整体法律现象为研究对象）、基础理论和方法论。

法理学第一章法的概念和本质一、“法”概念的语义解析1.古今汉语的“法”、“法律”现代汉语中的“法律”一词有广义和狭义两种用法：广义的“法律”指法律的整体。

就我国理论而言，它包括宪法、全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律、国务院制定的行政法规、地方权力机关制定的地方性法规民族自治地方的人民代表大会制定的自治条例和单行条例等狭义的法律仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律。

2.西文中“法”、“法律”及相关概念客观法与主观法：欧陆各国“法”的词源包括两种含义（法律是客观的权利，权利是主观的法律）所谓客观法是指抽象的、不以个人的主观意志和行为而客观存在的法律规范；主观法则指属于主体的并需要通过主体的活动而实现的合法权利。

自然法与实在法：西方法律文化特有的二元对立结构自然法：理想法、正义法、应然法实在法：现实法、国家法、实然法二、法的本质1.资产阶级法学家关于法的本质的论述意志说：法不过是“意志的记录”。

——卢梭命令说：法是国家对人民的命令，用口头说明，或用书面文字，或用其他方法所表示的规则或意志，用以辨别是非，指示从违。

——霍布斯规则说：法是一个社会为决定什么行动应被公共权力处罚或强制执行而直接或间接地使用的一批特殊规则。

——哈特判决说：当法院作出判决时，真正的法才被创造出来。

——格雷行为说：法存在于可以观察的行为中，而非存在于规则中。

——布莱克社会控制说：法是“一种统治方式”。

——庞德事业说：法是使人们的行为服从规则治理的事业。

——富勒2.马克思主义经典作家关于法的本质的论述本质与现象：一对哲学范畴·马克思主义经典作家关于法的本质的论述揭示了法与统治阶级的内在关系。

·马克思主义经典作家关于法的本质的论述揭示了法与国家的必然关系。

·马克思主义经典作家关于法的本质的论述揭示了法与社会生产方式的因果关系。

3.法的阶级本质：法是统治阶级意志的体现法是“意志”的体现。

法是“统治”阶级意志的反映。

司法考试《法理学》第一章：法的本体知识点合集五篇司法考试《法理学》第一章：法的本体知识点 1法的作用泛指法对社会产生的影响。

理解法的作用必须首先注意：法的作用与法的本质及目的是密切联系、相互作用的。

唯物史观认为：第一，法的作用体现在法与社会的交互影响中，在社会发展的过程中，法作为上层建筑的组成部分，其产生、存在与发展变化都是由社会的生产方式决定的。

法在由社会所决定的同时，也具有相对的__性。

这种__性在一定意义上就体现在法能够促进或延缓社会的发展。

第二，法的作用直接表现为国家__的行使。

无论是制定法还是习惯法、判例法，都是与国家__相联系的。

法律之所以能够调节人的行为，起到规范社会关系的作用，就在于它是以国家__为后盾的，与__权威相联系的。

这是法与其他社会规范相区别的重要标志。

同时，现代法律在社会生活中作用的扩大，也是国家__进一步扩大和加强的结果。

所以，法律的作用与国家的地位和作用互为表里。

第三，法的作用本质上是社会自身力量的体现。

法能否对社会发生作用，法对社会作用的程度，法对社会所发生作用的效果，不是法律自身能够决定的。

法的作用可以分为规范作用与社会作用。

这是根据法在社会生活中发挥作用的形式和内容对法的作用的分类。

从法是一种社会规范来看，法具有规范作用，规范作用是法作用于社会的特殊形式; 从法的本质和目的来看，法又具有社会作用，社会作用是法规制和调整社会关系的目的。

这种对法的作用的划分使法与其他社会现象相区别，突出了法律调整的特点;同时，又明确了各个时期法律目的的差异。

法的规范作用可以分为指引、评价、教育、预测和__五种。

法的这五种规范作用是法律必备的，任何社会的法律都具有。

但是，在不同的社会__下，在不同的法律__中，由于法律的性质和价值的不同，法的规范作用的实现程度是会有所不同的。

指引作用是指法对本人的行为具有引导作用。

在这里，行为的主体是每个人自己。

对人的行为的指引有两种形式：一种是个别性指引，即通过一个具体的指示形成对具体的人的具体情况的指引;另一种是规范性指引，是通过一般的规则对同类的人或行为的指引。

第一章第一节法的本质★★本节内容注意点：■法律方法和法律思维的特点：1、用说理的方式而非简单的暴力解决问题（系核心）。

2、必须根据法律来说理及判断和解决法律问题；3、必须在程序的范围内，通过相应的法律程序确定和解决法律问题。

■法的现象：是指能够经验的、凭借直观的方式可以认识的法的外部联系的总和，是直观的感性对象■一切法的产生，大体上都是通过制定和认可这两种途径。

所谓法的制定，就是国家立法机关按照法定程序创制规范性文件的活动。

通过这种方式产生的法，称为制定法或成文法，即具有一定文字表现形式的规范性文件，如中国的各种法律（宪法、刑法、民法通则）即属此类。

所谓法的认可，是指国家通过一定的方式承认其他社会规范（道德、宗教、风俗、习惯等）具有法律效力的活动。

法的认可主要有两种方式：（１）明示认可，即在规范性文件中明确规定哪些已有的道德或习惯等规范具有法律上的效力，这种认可的规范往往构成规范性文件的内容。

（２）默示认可，即国家没有明文规定哪些社会规范是法律，而是通过法院判决时援引的方式承认它们的实际法律效力。

以这种方式存在的法，往往是通行于一定地区、一定民族之间的习惯法，如经国家认可的家法族规、村落规约（乡规民约）、行业（行会）规范等。

■法的局限性法不是万能的，因为1、法律是以社会为基础的，因此，法律不可能超出社会发展需要创造社会。

2、法律是社会规范之一，必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约；3、法律自身条件的制约，如语言表达力的局限。

▲▲与教科书不同的是历史上，思想家和法学家对法的本质问题的看法，主要包括：（1）神意说：托马斯·阿奎那（2）理性说：古罗马思想家西塞罗（法是最高的理性）古罗马五大法学家之一的盖尤斯（万民法）（3）主权命令说：英国思想家托马斯·霍布斯（国法）（4）意志说：法国思想家让·卢梭（法律是人们自己意志的记录）（5）自由说：德国哲学家康德（按照普遍的自由法则）黑格尔（自由意志的存在）（6）事物性质说：法国学者孟德斯鸠（事物的性质就是法的精神）（7）民族精神说：德国历史法学派创立人卡尔·冯·萨唯尼（8）利益说：德国法学家鲁道夫·冯·耶林（强调社会目的）。

第一章法学研究与法学教育▲法学：是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

▲人文主义法学派：是继注释法学派之后兴起的法学流派，它主张把罗马法作为整个古典文化的组成部分对待，把哲学方法和历史方法运用于罗马法研究，以便更有说服力地复兴罗马法。

★▲自然法学派：是指以昭示着宇宙和谐秩序的自然法为正义的标准，反对神性和神权，主张人性和人权；反对专制和等级特权，主张自由和平等；反对人治，要求法治的法学学派。

★▲分析法学派：是指将眼光转向现实的法律现象，以功利主义哲学为理论基础，以实证主义哲学为方法论基础，在实在法材料的基础上进行概念分析、逻辑分析等种种分析的西方法学流派。

▲社会法学派：是指强调研究法律的社会作用、法律的实效、法律规则生效的手段、法律与其他社会控制方式的联系的法学学派。

▲综合法学派：是二十世纪出现的，试图折中调和各种法学流派、实现法的概念、法的价值、法学方法三者统一的法学学派。

★第二章法学的研究方法▲法学方法论：是由各种法学研究方法所组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。

一般来说，法学方法论的内容可分为两个基本层次或方面。

第一个层次是法学方法论的原则，它构成了法学方法体系的理论基础，并对各种方法的适用发挥着整体性的导向功能。

第二层次是各种法学方法，它构成了法学方法体系的主干部分，在研究各种法律问题时发挥着广泛的作用。

▲阶级分析方法：是用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析阶级社会中各种社会现象的方法。

它可以广泛地应用于各门社会科学和人文学科,在法学研究中也占有重要地位。

▲价值分析方法：价值分析方法是通过认知和评价社会现象的价值属性，从而揭示、批判或确证一定社会价值或理想的方法。

▲实证研究方法：实证研究方法是在价值中立（价值祛除）的条件下，以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称。

第三章马克思主义法学的产生与发展▲社会主义法治理念：是体现人们对什么是法治、什么是社会主义法治、为什么实行社会主义法治、怎样实行和实现社会主义法治等一系列认识、观念和理想的结晶。

法理学重点章节第一章法的本体（法的起源） 1．原始社会的法律不存在（奴隶制法律产生） 2．奴隶制法律是从原始社会的习惯演变而来。

（三权分立、司法独立、公证审判、法官职业化） 3．中国古代法律文化，丰富了法学理论宝库，但不够完备。

4．西方资本主义国家法律形成较早。

（罗马法）第二章法的运行（法的运行的机制） 1．近代以来的社会变革给法提出了许多新问题。

2．法的制定，需要采用科学的民主立法程序。

（宪法）第三章法的价值（法的功能） 1．法的价值概念：法对特定社会关系和人们行为的调整与控制，从而对该社会关系和人们行为具有指引、评价、教育和预测作用的属性。

2．法的基本价值的层次性：人类社会有两种基本的法律价值，即自然秩序的维护和人的自由发展。

3．法的价值的实现：通过法律制度实现，即对立法、执法、司法等环节的设计上，应当充分体现和满足法的基本价值。

4．规范法律价值的实现：就是将某一法律规范内含的价值通过法律规范表现出来，实现规范所规定的价值的一种活动。

第四章法的渊源（法的渊源） 1．法的渊源的概念：法的渊源是指法所来源或者从属于的特定法律部门或者特定法律制度的总称。

2．法的渊源的构成：法的渊源包括国内法渊源和国际法渊源。

国内法渊源：国内法律规范和规章、国务院部门规章、地方性法规、自治条例和单行条例、国际条约和国际惯例。

(二)中国古代法律文化，是建立在农耕经济基础之上的中国古代社会的法律文化，这种文化虽然也不可避免地打上深深的农业社会的烙印，并且一直以天朝大国自居，轻视甚至蔑视“下民”的人权，但是它相对于同时代西方的文化，却又表现得更为自信、宽容和开放，其显著特征就是接纳吸收了外来法律文化，与此同时又以批判的眼光，总结、继承和超越外来法律文化。

封建时期法律理论的主要内容，有儒家的天命观和君权神授说、法律神权主义、德礼合一、法律无为主义和仁政思想等，另外还有董仲舒的“天人感应”、黄老之学的民本思想，杨雄的“为人者，莫重于义”，董仲舒的“春秋决狱”等等。

法理学第一章法的本质和特征第一章、法的本质和特征一、法、法律词义，广狭义的法律(当代中国”法”与”法律”的使用：我们所要研究的法笼统地指”国法”，外延是指①成文法②判例法③习惯法or不成文法④其他执行国家法职能的法(如教会法)”国法”是核心问题，其他的说法无非是学者围绕国法而提出的自己的认识。

我国的广义和狭义的区别：广义是指包括宪法、基本法律在内的一切规范性法律文件；狭义的是指人大及常委会制定的规范性法律) 二、法的本质(如何认识法的本质?)(区分本质现象、内容形式、实然应然)(意阶利vs.规共正) 法的意志性和规律性1)阶级意志性：法律是人的意志的体现，这种意志是统治阶级的意志，统治阶级通过国家机关的立法活动，把统治阶级意志上升为国家意志。

是阶级的整体意志，共同意志或者是根本意志。

不是统治阶级内部各党派，各团体或者每个成员的个别意志，统治阶级会通过惩罚的手段，迫使与统治阶级意志冲突的个别意志服从统治阶级的根本利益。

在一定情况下，法的内容也反映了统治阶级同盟阶级的某些要求和愿望。

包括共同利益和缓和阶级矛盾反映被统治阶级愿望和要求的内容。

但这只是局部利益2)物质制约性：法的内容是由物质生活决定，是受客观规律制约，客观规律中最重要的就是一定的经济关系 a.法律具有规律性，它是在对客观规律的把握和认识的基础上制定的 b. 不能把法律等同于客观规律，规律是客观的，而法律不完全客观，它加入人的主观能动性3)总之，法是客观见之于主观的东西，是人的主观对客观的反映。

是法的内在矛盾关系。

主观上看法具有阶级性，客观上看具有物质制约性(即规律性)要避免唯意志论和宿命论4)非马克思主义法学关于法的本质的学说：①神意论―托马斯.阿奎那！神的智慧②理性论―古罗马西塞盖尤斯！认为法是最高的理性③规范论―英国托马斯.霍布斯！法。