最高院法官:《新建工司法解释(一)》的理解与适用
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最⾼院《民法典》建设⼯程合同司法解释(⼀)“七⼤问题”解读(附解释全⽂)最⾼⼈民法院《民法典》建设⼯程合同司法解释(⼀)“七⼤问题”解读2020年5⽉28⽇,我国正式颁布了《民法典》,⾃2021年1⽉1⽇实施。
与此相配套,2020年12⽉29⽇,最⾼⼈民法院废除了部分司法解释,颁布了⼀系列关于《民法典》的新的司法解释。
就《民法典》建设⼯程合同部分来讲,废⽌了原来的“两解释⼀批复”,即《最⾼⼈民法院关于审理建设⼯程施⼯合同纠纷案件适⽤法律问题的解释》(法释[2004]14号)、《最⾼⼈民法院关于审理建设⼯程施⼯合同纠纷案件适⽤法律问题的解释(⼆)》(法释〔2018〕20号)与《最⾼⼈民法院关于建设⼯程价款优先受偿权问题的批复》(法释〔2002〕16号),⽽代之以2020年12⽉29⽇颁布的《最⾼⼈民法院关于审理建设⼯程施⼯合同纠纷案件适⽤法律问题的解释(⼀)》(简称“民法典建设⼯程合同司法解释(⼀)”)。
民法典建设⼯程合同司法解释(⼀)共45条,全⽂约5000字。
该司法解释将原来的“两解释⼀批复”整合在⼀起,与原来规定相⽐,内容修改整体不⼤。
新⼯程合同司法解释的主要变化有如下三点,最重要的修改是第三点:1、在司法解释第1条增加了“违法分包和转包合同⽆效”的规定。
当然,禁⽌转包和违法分包的规定在其他法律法规中早已有相关的规定。
2、在司法解释第25条和第26条将垫资与⽋付⼯程款的利息计算中的“同期同类贷款利率”改为“同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价”。
3、在司法解释第41条将承包⼈⾏使“建设⼯程价款优先受偿权的最长期限”由原来的6个⽉修改为18个⽉。
民法典建设⼯程合同司法解释(⼀)的主要内容可以归纳为7个⽅⾯:民法典建设⼯程合同司法解释(⼀)主要内容分类序号主要内容对应的条款1合同效⼒问题第1-7条2⼯期问题第8-11条3⼯程质量问题第12-18条4⼯程计价结算、垫资和⽋付⼯程第19-27条款问题5⼯程鉴定问题第28-34条6⼯程款优先受偿权问题第35-42条7实际施⼯⼈及其他问题第43-45条⼀、合同效⼒问题民法典建设⼯程合同司法解释(⼀)关于“合同效⼒问题”的规定包括第1-7条。
新《建设工程司法解释(一)》理解与简析:合同效力-上编者按:关于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》的理解和适用简析,纯属于笔者个人理解和赞同的观点,不代表法律实务中的主流观点,更不能表示为最高人民法院的权威观点,甚至很多观点有直接冲突。
因此,本文谨为抛砖引玉,欢迎更多同仁一起交流,互相学习,共同进步。
作者:邓南平邓南平律师“工程法律那些事儿”律师团队以上海建纬(武汉)律师事务所建设工程部主任、国家一级建造师、武汉市律协建设工程专业委员会执行主任邓南平为首席律师,主要服务于建设工程和房地产行业,包括DBB、DB、EPC、PPP等建设工程项目全过程造价、税务及投融资法律服务,秉持“专业、优质、高效、创新”的宗旨为高端客户提供最佳服务。
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同,应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定,认定无效。
条文沿革本条在《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称“ 原《建设工程司法解释一》”)第一条、第四条的基础上沿革而来。
本条第一款对原《建设工程司法解释一》第一条进行了修订,主要表现在两个方面:1、适用法律依据对标民法典的相应规定,由“根据合同法第五十二条第(五)项”修订为“依据民法典第一百五十三条第一款”;2、规范法律用语,将“建筑施工企业资质”修订为“建筑业企业资质”,更为准确;本条第二款吸收了原《建设工程司法解释(一)》第四条部分规定,并做出适当调整修改,主要表现在四个方面:1、将原第四条的“非法转包”修改为“转包”,法律用语更为规范准确;2、把“认定行为无效”修改为合同“认定无效”;3、删除了“人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定,收缴当事人已经取得的非法所得”;4、对标民法典的相应规定,将适用法律依据修订为“民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定”;条文解读本条主要根据《中华人民共和国民法典》(以下简称“民法典”)第一百五十三条第一款“违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效”规定了建设工程施工合同无效的四种情形:1、承包人未取得建筑业企业资质或超越资质等级签订的施工合同;2、挂靠行为签订的施工合同;3、必须招标项目未招标或中标无效签订的施工合同;4、转包、违法分包签订的施工合同。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》理解与适用(一)2011-08-30 21:23最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(法释〔2004〕14号)第一条:建设工程施工合同无效的情形;第二条:合同无效、工程验收合格的处理原则;第三条:合同无效、工程验收不合格的处理原则;第四条:非法转包、违法分包、借用资质合同的民事制裁;第五条:超越资质,竣工前取得资质的,按有效处理;第六条:垫资及利息的处理原则;第七条:劳务分包按有效处理;第八条:发包人的合同解除权;第九条:承包人的合同解除权;第十条:解除合同后的处理原则;第十一条:承包人拒绝修复的处理原则;第十二条:质量缺陷的处理原则;第十三条:未经验收擅自使用的处理原则。
第十四条:实际竣工日期的确定;第十五条:质量争议期间工期的处理。
第十六条:工程价款的计算标准;第十七条:拖欠工程款应计付利息;第十八条:根据实际情况确定利息起算时间;第十九条:工程量计算;第二十条:逾期不结算的后果;第二十一条:“黑白合同”的认定;第二十二条:按固定价格结算;第二十三条:可以不全部鉴定;第二十四条:建设工程不适用专属管辖规定;第二十五条:总承包人、发包人、施工人为共同被告第二十六条:实际施工人利益的保护:第二十七条:保修责任;第二十八条:解释的实施。
这个司法解释总共有28条,结构可以分三个部分:第一条到第二十六条属于第一部分,属于主体部分,主要涉及建筑工程施工合同,从理论上讲是合同之债。
第一部分再细分,还可以分为两个部分,第一到二十三条讲的是实体;第二十四到二十六条讲的是程序。
第一条到第二十三条还可以分为四个部分。
第一部分即第一条到第七条,是有关施工合同无效的情形。
包括哪些情况应当认定无效,以及无效合同的法律后果,或者说形式上无效,但实质上应当认定为有效的情形。
为什么不讲合同有效呢?因为合同有效的原则是合同全面履行,不需要制定司法解释来解释,所以只讲无效。
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建筑施工司法解释一的理解与适用
建筑施工司法解释一是由最高人民法院发布的法律解释,旨在对建筑施工合同纠纷的处理进行规范和指导,保障建筑施工当事人的合法权益。
建筑施工司法解释一主要包括以下几个方面的内容:
1. 合同约定的基础上确定合同价款:根据合同的约定,确定合同价款的支付方式、支付时间等相关事项。
如果合同没有明确约定,司法解释一指导法官可以根据实际情况综合考虑合同实质内容、交易性质、行业惯例等因素进行判断。
2. 对合同价款支付违约责任的界定:建筑施工合同一方未按照约定支付价款的,应当承担违约责任。
根据司法解释一的规定,如果延误支付超过合同约定支付期限1/3,另一方可以解除合同并要求返还已支付的价款,并可以要求违约方承担违约金。
3. 合同变更、解除、终止的司法认定:当建筑施工合同出现变更、解除、终止等情况时,司法解释一指导法官对这些纠纷的处理。
例如,合同变更应当依法经过协商一致,任意一方不得单方面变更合同内容;解除合同应当符合法定条件,一方提出解除合同的必须承担相应的损失赔偿责任等。
适用建筑施工司法解释一时,需要根据具体案件的实际情况进行判断。
法官应当结合建筑施工合同的约定、实际履行情况、行业惯例等因素,综合考虑,以保护
当事人的合法权益为出发点,进行公正、公平的裁判。
同时,司法解释一并非硬性规定,法官在适用时可以根据特殊情况作出灵活的裁判,以减轻当事人的损失或维护公共利益。
最⾼法院民⼀庭:《建⼯解释(⼀)...《最⾼⼈民法院关于审理建设⼯程施⼯合同纠纷案件适⽤法律问题的解释(⼀)》(以下简称《建⼯解释(⼀)》)第四⼗三条规定:“实际施⼯⼈以转包⼈、违法分包⼈为被告起诉的,⼈民法院应当依法受理。
实际施⼯⼈以发包⼈为被告主张权利的,⼈民法院应当追加转包⼈或者违法分包⼈为本案第三⼈,在查明发包⼈⽋付转包⼈或者违法分包⼈建设⼯程价款的数额后,判决发包⼈在⽋付建设⼯程价款范围内对实际施⼯⼈承担责任。
”本条规定的“实际施⼯⼈”是否包含借⽤资质及多层转包和违法分包关系中的实际施⼯⼈?最⾼法院民⼀庭法官会议讨论认为:可以依据《建⼯解释(⼀)》第四⼗三条规定突破合同相对性原则请求发包⼈在⽋付⼯程款范围内承担责任的实际施⼯⼈不包括借⽤资质及多层转包和违法分包关系中的实际施⼯⼈,即《建⼯解释(⼀)》第四⼗三条规定的实际施⼯⼈不包含借⽤资质及多层转包和违法分包关系中的实际施⼯⼈。
主要理由为:本条解释涉及三⽅当事⼈两个法律关系。
⼀是发包⼈与承包⼈之间的建设⼯程施⼯合同关系;⼆是承包⼈与实际施⼯⼈之间的转包或者违法分包关系。
原则上,当事⼈应当依据各⾃的法律关系,请求各⾃的债务⼈承担责任。
本条解释为保护农民⼯等建筑⼯⼈的利益,突破合同相对性原则,允许实际施⼯⼈请求发包⼈在⽋付⼯程款范围内承担责任。
对该条解释的适⽤应当从严把握。
该条解释只规范转包和违法分包两种关系,未规定借⽤资质的实际施⼯⼈以及多层转包和违法分包关系中的实际施⼯⼈有权请求发包⼈在⽋付⼯程款范围内承担责任。
因此,可以依据《建⼯解释(⼀)》第四⼗三条规定突破合同相对性原则请求发包⼈在⽋付⼯程款范围内承担责任的实际施⼯⼈不包括借⽤资质及多层转包和违法分包关系中的实际施⼯⼈。
新《建设工程司法解释一》解析最高人民法院于2020年12月30日发布了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》(法释〔2020〕25号,以下简称“该司法解释”或“新《建设工程司法解释一》”),系最高人民法院贯彻实施《民法典》颁布的首批司法解释之一,该司法解释自今日(2021年1月1日)起正式施行。
该司法解释基于《民法典》的相关规定,将《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释〔2004〕14号,以下简称“旧《建设工程司法解释一》”)、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(法释〔2018〕20号,以下简称“旧《建设工程司法解释二》”)及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》(法释[2002]16号,以下简称“《建设工程价款优先受偿权批复》”)进行了汇总归纳,并进行了相应的修订。
该司法解释甫一出台,便引起了业内的极大关注。
本文将其与旧《建设工程司法解释一》、旧《建设工程司法解释二》及《建设工程价款优先受偿权批复》进行对比,并进行了汇总及简析,以便共同学习探讨。
汇总与简析纵观全文,新《建设工程司法解释一》主要可以划分为如下部分,详见下在成文体系上,其与旧《建设工程司法解释二》基本相同,仅就各部分内容进行了整合。
主要修订变化可分为两部分:一、部分条款实质性的修订;二、文字表述、法律名称等的变更及统一。
一、部分条款实质性的修订(一)关于建设工程价款优先受偿权的三大变化1、将“建设工程价款优先受偿权优于抵押权和其他债权”的规定写入了司法解释。
《建设工程价款优先受偿权批复》第一条规定:“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中,应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。
”但该批复被《最高人民法院关于废止部分司法解释及相关规范性文件的决定》(法释〔2020〕16号)所废止,已于今日失效,现该批复第一条的内容由新《建设工程司法解释一》第三十六条直接规定。
建设工程司法解释一理解与适用-回复【建设工程司法解释一理解与适用】案例一:某城市政府委托公司A建造一座公园。
在建设过程中,公司A的工程师使用了低质量的建筑材料,导致工程质量不达标,违反了建设工程司法解释一中有关建筑质量的规定。
政府方面因此要求公司A承担相应的经济责任。
问题分析及司法解释适用:1. 建设工程司法解释一是什么?建设工程司法解释一是指最高人民法院制定的《关于适用《中华人民共和国建设工程法》若干问题的解释一》。
该司法解释是对建设工程法的具体解释,对建设工程中的各项法律问题具有指导意义。
其中包括了对建设工程质量、合同解除、违约责任等方面的规定。
2. 建设工程司法解释一中对建筑质量的规定是什么?根据建设工程司法解释一的规定,建筑质量是指建筑工程达到法定和合同约定的技术指标和质量标准的程度。
建设工程应当符合国家和行业的相关标准和规范,确保建筑物的牢固性、安全性、稳定性和耐久性。
3. 公司A的行为是否违反了建设工程司法解释一中的规定?根据案例描述,公司A的工程师使用了低质量的建筑材料,导致工程质量不达标。
根据建设工程司法解释一的规定,建筑质量应达到法定和合同约定的技术指标和质量标准。
使用低质量的建筑材料违反了这一规定,因此公司A的行为是违反了建设工程司法解释一中关于建筑质量的规定。
4. 政府方面可以要求公司A承担经济责任吗?根据建设工程司法解释一的规定,对于建设工程违反法律法规、标准和规范,造成工程质量不达标的情况,违约方应当承担违约责任。
在本案中,公司A采用低质量的建筑材料导致工程质量不达标,属于违约行为,因此政府方面可以要求公司A承担相应的经济责任。
结论:在本案中,公司A使用低质量的建筑材料违反了建设工程司法解释一中有关建筑质量的规定。
根据这一司法解释的规定,政府方面可以要求公司A 承担相应的经济责任。
建设工程司法解释一的适用,有助于保障建设工程质量,维护各方的合法权益,推动建设工程行业的健康发展。
新建设工程司法解释(一):逐条解读(十二)前言:民法典实施后,最高法院对现行的司法解释进行了全面清理,其中新建设工程司法解释(一)是在原建设工程施工合同解释、解释(二)及相关批复的基础上清理、编纂而成。
清理与编纂的基本思路是以民法典为依据进行增删,对实践中出现的新问题或者有争议的问题也多有涉及。
我们从实务的角度出发,对新建设工程司法解释(一)做逐条解读,以期对实践有所帮助。
承包人的工程质量责任第十一条:因承包人的原因造成建设工程质量不符合约定,承包人拒绝修理、返工或者改建,发包人请求减少支付工程价款的,人民法院应予支持。
工程质量不合格根据建筑法等规定,建筑施工企业对工程的施工质量负责,无论施工合同是否有效。
工程质量产生问题的原因,从主体角度,可以分为三大类:(1)发包人原因。
一是对承包人和施工方资质审查不严,致使资质不够的承包人流入建筑市场;二是发包人从承包人接受贿赂,造成施工过程中不敢管、不能管,出现一系列质量问题,最终导致“腐败工程”;三是对施工过程中的材料、工序和技术等监督不力,特别是对隐蔽工程没有跟踪检查到位;四是盲目赶工期,造成有的工序没有足够养护时间,造成质量隐患;五是发包人管理混乱,设计要求朝令夕改,使承包人疲于返工;六是竣工验收把关不严,使不合格工程蒙混过关;七是要求承包人垫资,或者拖欠工程进度款从而影响工程质量。
(2)承包人原因。
第一,建筑从业人员整体素质不高。
现有的承包人下属实际施工的工人文化程度较低,可能未经过任何培训,因此缺乏质量意识和基本的操作技能造成质量安全事故的较多,甚至有些工人受包工头的利益驱动,偷工减料,片面追求工程进度,结果酿成较大的工程质量事故。
第二,建筑工程管理人才缺乏。
尤其是高级管理人才和重要行业管理人才严重匮乏;人才结构失调,布局不合理,优秀管理人才流失势头不减;管理人才的制度、体制和运行机制上存在严重缺陷,现行的管理人才结构将受到冲击,其主要表现在层次结构、专业结构、年龄结构、才能结构、素质结构的不合理。
最高院法官:《新建工司法解释(一)》的理解与适用展开全文来源丨最高院民一庭《民事审判指导与参考》作者丨谢勇最高院民一庭法官声明 | 本文仅供交流学习,版权归原作者所有,部分文章推送时未能及时与原作者取得联系,若来源标注错误或侵犯到您的权益,烦请告知删除。
一、建设工程施工合同司法解释的制定和清理过程1999年3月15日,第九届全国人民代表大会第二次会议通过的《中华人民共和国合同法》(以下简称合同法)就建设工程合同专设一章即第十六章,对建设工程合同作出规范。
该章规定的建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
其中,司法实践中遇到最多、涉及利益主体最多、争议最多、处理难度最大的是建设工程施工合同纠纷。
针对司法实践中出现的问题,为贯彻中央方针政策和正确适用法律,最高人民法院在总结司法实践经验的基础上,制定了一系列司法解释。
2002年6月11日,最高人民法院审判委员会第1225次会议通过《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》(法释〔2002〕16号,以下简称2002年《建设工程价款优先受偿权批复》),就建设工程价款优先受偿权的效力等级、可优先受偿的建设工程价款范围、建设工程承包人行使优先权的期限等问题作了规定。
该批复虽然只有5条,但对司法实践产生了深远影响,尤其是关于围绕建设工程设立的各类权利的效力等次排序,对执行异议和执行异议之诉的办理影响深远。
2004年9月29日,最高人民法院审判委员会第1327次会议通过《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释〔2004)14号,以下简称2004年《建工解释》)。
最高人民法院作出这个司法解释主要是基于以下两个方面的考虑:是为了给国家关于清理工程拖欠款和农民工工资重大部署的实施提供司法保障。
建筑市场投资不足问题造成了大量拖欠工程款和农民工工资的现象,已经严重侵害了建筑企业和进城务工人员的合法权益。
该问题引起了党中央和国务院领导的高度重视,已经采取专项措施矛以治理。
该解释主要是从法律上提供更加明确有力的保障。
二是于有些法律规定还比较原则,人民法院在审理建设工程施工合同纠纷案件时,对某些法律问题在具体适用上认识不统一,如无效合同处理原则,合同解除条件,质量不合格工程、未完工程的工程价款结算问题,工程质量缺陷的责任,工程欠款利息的起算时间等。
不解决这些法律适用问题,不仅影响到人民法院司法的公正性、统一性和审判的效率,而且也不利于尽快解决拖欠工程款和农民工工资问题。
2004年《建工解释》的内容主要包括以下几方面:一是关于合同效力的规定,包括建设工程施工合同无效的情形、合同无效建设工程经验收合格和不合格的情形下如何结算工程价款、人民法院可以适用民法通则有关规定收缴当事人非法所得的情形,建设工程竣工前承包人已经取得与承接建设工程相符的资质等级不能认定合同无效,建设工程施工合同中的垫资约定有效,劳务分包不是转包应当认定有效的规定;二是关于合同解除的规定,包括发包人、承包人有权行使合同解除权的情形、合同解除的后果等方面;三是关于合同履行的规定,包括对工程价款结算、工程质量、工期、欠付工程价款利息、黑白合同、工程造价鉴定等方面的规定;四是程序性规定,主要包括建设工程施工合同应以施工行为地为合同履行地,总承包人、分承包人、实际施工人就工程质量对发包人承担连带责任,在一定条件下实际施工人可以以发包人为被告提起诉讼等方面的规定;另外还包括保修责任和解释时间效力的规定。
2018年10月29日,最高人民法院审判委员会第1751次会议通过《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(法释〔2018〕20号,以下简称2018年《建工解释》)。
制定2018年《建工解释》的主要背景是自2004年《建工解释》实施以来,建筑市场发生了新变化,工程建设项目审批制度改革试点工作有序推进,工程总承包模式加快推进;司法实践出现了新问题,合同效力问题、鉴定问题、损失赔偿问题、优先权行使条件问题、实际施工人权利保护问题等缺乏统一裁判标准;建筑市场管理政策有了新突破,例如,2018年3月,国家发展改革委颁布《必须招标的工程项目规定》,大幅度提高了必须招标工程的金额,2018年5月,国务院办公厅下发《关于开展工程建设项目审批制度改革试点的通知》,对民间投资的房屋建筑工程,试行由建设单位自主决定发包方式,2018年9月,建设工程施工合同备案制度取消。
为让司法审判与建筑领域新的经营方式、管理政策相适应,积极应对建设工程司法审判中面临的挑战,指导全国法院加强建设工程施工合同纠纷案件审判工作,最高人民法院制定了2018年《建工解释》。
该解释就建设工程施工合同效力、建设工程价款结算、建设工程鉴定、建设工程价款优先受偿权和实际施工人权利保护等问题作了规定。
2020年5月28日,第十三届全国人民代表大会第三次会议通过《中华人民共和国民法典》(以下简称民法典)。
民法典颁布后,最高人民法院对中华人民共和国成立以来现行有效的591件司法解释及相关规范性文件进行全面清理。
凡是与民法典规定不一致的司法解释及相关规范性文件,予以废止;根据司法审判实践要,对部分司法解释进行修改。
经清理,最终决定保留与民法典规定一致的司法解释364件,对标民法典修改司法解释111件,决定废止司法解释及相关规范性文件116件。
其中,对标民法典修改司法解释111件,主要是对原有司法解释进行了整合。
将原司法解释中已经被民法典吸纳以及与民法典规定相冲突的条文予以删除,对部分条文进行了修改完善,也有少数增加条文。
这111件修改司法解释中民事类27件。
最高人民法院按照“统一规划、分批制定,急用先行、重点推进”原则,制定了与民法典配套的第一批共7件新的司法解释,于2021年1月1日与民法典同步施行,其中就包括《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》(法释〔2020〕25号,以下简称2020年《建工解释》)。
与此同时,2002年《建设工程价款优先受偿权批复》、2004年《建工解释》、2018年《建工解释》一并废止。
二、建设工程施工合同司法解释清理后的规则变化2002年《建设工程价款优先受偿权批复》、2004年《建工解释》、2018年《建工解释》一共59个条文。
对照民法典清理后发布的2020年《建工解释》一共有45个条文。
2020年对建工解释的清理主要包括三个方面:一是原司法解释中已经被民法典吸纳的条文被删除;二是原司法解释与民法典规定相冲突的条文也予以删除;三是对照民法典的规定或者总结司法实践经验对部分条文进行了修改完善,包括文字表述上的修改和实质规范内容的修改。
(一)原司法解释中因被民法典吸纳而删除的条文在清理建工司法解释过程中,被删除的条文主要包括三类:一是因被民法典吸纳而删除的条文;二是因与民法典规定相冲突而删除的条文;三是因在后的解释就同一问题作出新的规定而删除之前的解释条文。
其中,因被民法典吸纳而删除的条文包括以下两方面的条文:一是2004年《建工解释》第2条和第3条的规定。
2004年《建工解释》第2条规定:“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。
”第3条规定:“建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:(一)修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。
因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也应承担相应的民事责任。
”该两条解释被民法典所吸收,规定在民法典第793条中“建设工程施工合同无效,但是建设工程经验收合格的,可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。
建设工程施工合同无效,且建设工程经验收不合格的,按照以下情形处理:(一)修复后的建设工程经验收合格的,发包人可以请求承包人承担修复费用;(二)修复后的建设工程经验收不合格的,承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折价补偿。
发包人对因建设工程不合格造成的损失有过错的,应当承担相应的责任。
”需要注意的是,2004年《建工解释》颁布后,理论和实践上对该解释第2条存在误解,认为是将无效合同作有效合同处理,直到民法典通过前,这种批评的声音仍然存在。
实际上,2004年《建工解释》第2条规定只是一种合理、经济、便捷且适合建设工程施工合同特点的折价补偿方法。
合同法第58条规定:“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。
有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。
”显然,在合同无效的情况下,对于已经竣工验收合格的建设工程,不适用返还财产这一责任方式,发包人应当折价补偿。
折价补偿的方法有二:一是对工程价值进行鉴定;二是参照合同关于工程价款的约定。
鉴定的成本非常高,会增加当事人的诉讼成本,而参照合同关于工程价款的约定来进行折价则是一种经济、便捷、合理的折价方式。
民法典在吸收2004年《建工解释》的基础上,进一步明确了在建设工程施工合同无效,但是建设工程经验收合格的情况下,可以参照合同关于工程价款的约定“折价补偿”承包人。
这不仅将司法实践中有益经验上升为法律,而且进一步明确了本条规定的法理基础,消弭了理论和实践上的争议。
二是2004年《建工解释》第8条至第10条规定。
2004年建工解释第8条规定:“承包人具有下列情形之一,发包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:(一)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的:(二)合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;(三)已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的;(四)将承包的建设工程非法转包、违法分包的。
”第9条规定:“发包人具有下列情形之一,致使承包人无法施工,且在催告的合理期限内仍未履行相应义务,承包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:(一)未按约定支付工程价款的;(二)提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的:(三)不履行合同约定的协助义务的。
”第10条规定:“建设工程施工合同解除后,已经完成的建设工程质量合格的,发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的,参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的,违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
”上述规定被民法典所吸纳,体现在民法典第806条规定:“承包人将建设工程转包、违法分包的,发包人可以解除合同。
发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准或者不履行协助义务,致使承包人无法施工,经催告后在合理期限内仍未履行相应义务的,承包人可以解除合同。