浅析刑诉中证人拒不作证的原因及对策作者：丁国荃来源：《消费导刊·理论版》2009年第13期[摘要]刑事诉讼中,证人证言是一种非常广泛的证据,是破获犯罪和定案的依据。
而在诉讼中,证人的许多权利可能因为出庭作证而受到侵犯,如害怕受到人身威胁、打击报复或“事不关已,毋须得罪人”等思想困饶,从而使证人拒不作证的现象十分普遍。
证人不愿作证特别是不愿出庭作证已成为司法实践中亟待解决的一大难题。
[关键词]证人拒绝作证补偿作证损失一、证人的范围与资格条件(一)了解案件情况。
了解案件情况,既包括直接了解案件情况,也包括间接了解到案件情况,而且对案件情况的了解必须是在诉讼活动开始以前,这一点决定了证人具有不可代替性和不可指定性的特征。
(二)能够明辨是非、正确表达,这一条是对证人自身条件的限制。
我国法律规定,因生理或精神上有缺陷或年幼,不能辨别是非、不能正确表达意思的人不能作证人。
这并不是说生理上、精神上有缺陷和年幼的人,都不能作证人,能否作证的关键是他们能否辨别是非和正确表达意思。
如间歇性精神病患者在发病时不能作证,在未发病时就可以作证;耳聋的人可以就看到的事作证;盲人可以就听到的某些情况作证;对于年幼的标准,法律上没有明确规定,而由司法人员根据具体情况决定。
(三)证人只能是自然人而不能是法人。
证人的职责是就自己观察或感受到的案件情况向司法机关作客观、全面、真实的陈述,因而,证人的必须是有生命的,且具有最基本的感觉能力、记忆能力和陈述能力。
而法人组织作为自然人的集合体,它不具有上述特征,当然也就不具有作证的资格。
在司法实践中,常常可以见到工厂、学校、公司等单位名义出具证明材料的“证言”的,这种“证言”是并无证人资格的“法人”所提出,就不具有法律效力。
如果该单位确有知情者,应以知情者个人名义提供证言。
“凡是知道案件情况且能明辨是非,正确表达的人都有作证的义务。
”这是我国刑事诉讼对证人资格唯一的限制,它体现了我国刑事诉讼中证人资格范围的广泛性,一切公民只要具备上述条件,就有作证资格,并不受公民的民族、性别、职业、出身、文化程度、社会地位或政治态度等限制。
但我国刑事诉讼中的证人并不包括被害人、被告人、鉴定人、证人证言与被害人的陈述,被告人的供述的辩解,鉴定结论,均是独立的证据类型。
二、证人拒不出庭作证的危害及原因刑事诉讼的首要职能是在查明案件事实的基础上揭露犯罪,惩罚犯罪,保障被害人、被告人的实体人权。
对案件事实的查明是以相关的证据为依托的,而证人证言是一种非常广泛的证据。
因为案件必须发生在一定的时间和空间,即发生在一定的社会环境中,犯罪活动也必然生活在一定的人数中,因此案件情况总是要被人们所感受、所察觉。
大多数案件都有一定数量的证人证言。
证人如果不出庭作证,审判人员、公诉人和其他诉讼参与人就无法根据诉讼法的有关规定,出庭对证人发问和质证,无法对证言进行辩论,人民法院也就无法审查判断证言的真伪,势必给认证造成困难,而现实生活中,证人拒不出庭作证的现象十分普遍,证人拒不作证特别是拒不出庭作证一直是困扰司法机关诉讼活动的一个难题。
证人拒不出庭作证的原因多种多样,主要有两个方面:一是证人法律意识弱化,认为“事不关已,高高挂起”得罪人的事不干,不卷入是非之地;二是害怕因出庭作证受到打击报复,人身威胁。
“杀人灭口”的事时有发生。
因而,为确保证人履行出庭作证的义务,我们必须“对症下药”,采取“打击”——对拒不出庭作证的证人进行罚款、拘留甚至定罪与“保护”相结合的方法,而这里我们更强调的是“保护”,这“保护”就是对证人权利的保护。
三、我国证人权利的法律保障我国没有专门的证人保护法,对于证人权利的规定与保护散见于刑事诉讼法的各章节之中。
刑事诉讼法直接规定的证人权利及从有关的规定中推理出来的证人的权利主要有以下一些:(一)证人有使用本民族语言文字进行诉讼的权利。
刑事诉讼法第9条规定:“各民族公民都有用本民族语言文字进行诉讼的权利,人民法院、人民检察院和公安机关对于不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人,应当为他们翻译。
”证人当然也不例外。
(二)证人在侦查阶段如果不愿公开自己的姓名,有要求为他保守秘密的权利。
刑事诉讼法第85条规定:“报案人、控告人、举报人如果不愿公开自己的姓名和报案、控告、举报的行为,应当为他保守秘密。
”(三)证人对证言笔录有要求阅读或向自己宣读,并可要求补充或修改的权利;证人在承认没有错误之后,应当签名或盖章(刑事诉讼法第95条)。
(四)侦查人员询问证人,证人有要求人民检察院或公安机关出示证明文件的权利(刑事诉讼法第97条)。
(五)证人对于审判人员、检察人员、侦查人员侵犯其诉讼权利和人身侮辱行为,有权提出控告(刑事诉讼法第14条)。
(六)对那些以刑讯逼供、威胁、引诱、欺骗以及其他的非法方法收集证言,证人有抵制和反对的权利(刑事诉讼法第43条)。
(七)不满18岁的证人接受询问时,有权申请通知其法定代理人到场(刑事诉讼法第95条)。
(八)证人的人身安全受保护的权利。
人民法院、人民检察院和公安机关应当保障证人及其近亲属的安全(刑事诉讼法第49条)。
可见,从以上立法思想上,对证人的权利保障并未得到足够的重视,刑事诉讼法第二章(侦查)第3节直接规定了证人的有关问题,但仅有一条涉及到证人的权利。
其他有关证人的权利规定及保护均在其他章节以“其他诉讼参与人的权利及保护”的形式出现。
四、对策强化对证人权利的保护从上述我国法律对证人权利保障的规定来看,我国对证人权利保障有待进一步的发展和完善。
目前,在我国证人不愿作证特别是不愿出庭作证已成为司法实践中亟待解决的一大难题。
证人拒不出庭作的原因是复杂的,其中一个很重要的原因是目前立法对证人权利缺乏有效的保障措施。
为鼓励公民同犯罪作斗争,从根本上解决作证难的问题,维护司法的正常运行,在强调证人作证义务而规定对拒不作证的证人以一定的处罚强迫其作证的同时,更重要的是完善和强化其权益的程序保障,这种完善和强化大致应朝以下几个方面努力:(一)赋予证人一定程度上的拒绝作证权。
我国现行刑事法律中尚无拒绝作证权的规定,司法实践中也不承认拒绝作证权。
主要原因是错误地认为拒绝作证权或特权规则“无疑是为维护资产阶级的统治”,因而我们社会主义国家的法律不能规定拒绝作证权。
实际上,西方国家有关拒绝作证权的规定,也包含了许多科学,合理的因素,这些因素,对于我们的立法和司法具有借鉴意义。
我国封建时代的法律中,曾有过“亲亲相为隐”的规定,这可能是我国拒绝作证权的萌芽。
在目前的司法实践中,关于证人作证,出现了许多令人无法选择的、引起广泛激烈争论的问题。
如公安与国家安全机关在派员侦察某一案件时,为获取证据而采取了一些秘密手段和措施,对于这些措施和手段,如果不给该机关有关人员以拒绝作证权,就可能将一些重要的机密泄露出去,给国家利益造成重大损失。
因此,我们认为有必要借鉴西方国家对拒绝作证权的规定,以求对证人保护立法的缜密、完善和对国家利益的有效保护。
拒绝作证权是两种利益(如配偶权中婚姻家庭稳定的利益与查明案件事实的利益)发生冲突时作出的权衡与选择,其中反映了各国的文化、传统、价值观念诉讼目的。
至于我国究竟应在何种程度、何种情形下规定证人的拒绝作证权呢?根据“两害相比择其轻,两利相较选其重”的利益权衡原则及我国社会中广泛存在的、根深蒂固的个人利益服从国家利益、集体利益的价值观念,首先应规定基于公务原因的拒绝作证权,以解决司法实践中广泛存在的与此有关的矛盾与分岐。
其次,我国深受“儒家”思想的影响,有重视家庭伦理关系的悠久的传统,反映到刑事诉讼中,也应该赋予配偶有拒绝作证权。
最后,立法应赋予律师拒绝作证权。
辩护律师在其业务活动中,除可能了解被告人个人隐私外,还有可能了解被告人其他未被国家专门机关掌握或指控的犯罪事实及表明其人身危险性的情况,辩护律师对于了解到的这些秘密,有保守秘密的权利,他没有义务就这些情况出庭作证,甚至没有义务劝被告人向专门机关供述。
(二)证人人身权不受侵犯的保障。
我国法律所规定对证人的人身权的保护多为事后保护。
刑事诉讼法第49条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关应当保障证人及其近亲属的安全,对证人及其近亲属进行威胁、侮辱、殴打或者打击报复,构成犯罪的,依法追究刑事责任,尚不够刑事处罚的,依法给予治安管理处罚。
”问题是有的司法机关及其工作人员重视不够,执行不力,致使证人及其近亲属的人身安全、人格名誉和财产权益在作证后受到侵犯。
因此,为增强司法机关工作人员对证人进行司法保护的法律意识及责任感,对司法机关及其工作人员失职造成证人人身安全、财产、住宅受到侵犯的,应规定相应的法律责任。
此外,还必须对某些证人采取预防性的事前保护措施、证人则对其可能遭受的侵害享有请求司法机关采取预防性措施的权利。
如:司法机关根据申请或依照职权对可能受到报复的证人采取适当保护措施,对证人作证后的安全情况进行了解并根据情况采取相应的保障措施。
遇到某些特殊案件,在证人作证后司法机关应与有关单位共同负责给予证人更换住址或工作单位等等。
(三)保障证人要求补偿作证的损失的权利。
我国三大诉讼法都没有关于对证人补偿的规定。
司法实践中对证人的补偿往往不予重视,甚至根本不考虑。
证人因作证所遭受的损失无法得到补偿是证人不愿作证尤其是不愿出庭作证的一个重要原因。
因此,立法应当规定,对于证人的交通、住宿、误工补助、损失的奖金等各项费用,由国库开支,司法机关进行补偿,并制定相应的补偿细则。
(四)赋予证人有权以在被告人面前接受控辨双方及审判人员的询问可能对其本人或家庭有重大损害为由申请被告人退庭或不出庭作证或以其他方式提供证言,有权以提供证言将会严重损害其本人或家庭荣誉为由要求不予公开此项内容。
一般情况下,证人必须出庭作证接受控辨双方和法官的询问,但如果证人出庭作证将会受到伤害,则法律就考虑对证人利益的保护。
如在某些黑社会组织犯罪案件中,证人出庭会有人身威胁;儿童证人出庭作证可能会不利于其身心健康和以后的发展,因此,对于这些“易受伤害的证人”的出庭作证义务应采取灵活的态度,或通过现场闭路电视作证,或能过录像作证,或事前录取证词。
(五)明确司法人员保障证人权利应负的职责。
在某种意义上可以说,证人的某些权利,就意味着国家专门机关的一定法律义务,证人权利的保障正是通过国家专门机关对义务的履行来实现。
司法人员对保障证人权利应负的职责包括:当证人提出要求时,通知证人所在单位因刑事诉讼需要的人暂时停止工作;当证人要求时,在侦查阶段为其保守秘密。
严格依照法定程序取证,尊重证人权利,对涉及证人隐私的证言内容保守秘密,告知证人享有的权利以及被告人在押及释放情况,根据证人申请或依职权采取有关保护措施,支付证人作证造成的损失,对侵害证人合法权利尚未构成犯罪的行为依法采取某种处分等等。
