论《证券法》中内幕信息及其知情人员的界定

内幕交易罪的构成要件、证明标准与不构成内幕交易罪的要点解析（上）近几年，内幕交易一直是证监会重点打击的证券违法行为，每年都有大批内幕交易案件被证监会立案调查、对涉案行为人处以行政处罚，也有不少案件在行政处罚后又被移送公安机关。

2020年1月18日全国高级法院院长会议指出，将严厉打击内幕交易等证券犯罪。

[1]2020年3月1日开始实施的《证券法》扩大了内幕信息知情人的范围，细化了内幕信息的认定，大幅提升了对内幕交易的惩处力度。

内幕交易被行政处罚后且交易或获利金额达到刑事追诉标准一定会被移送公安机关吗？被移送后一定会被认定构成内幕交易罪吗？五年前，有学者研究指出，很多达到刑事追诉标准甚至情节特别严重标准的内幕交易案件，在行政处罚后并未被移送公安机关追究刑事责任。

[2]但自2018年下半年以来，上述情势似乎发生了重大变化。

根据笔者在办理内幕交易案件时的观察和研究，近两年来，行为人因内幕交易被行政处罚后，凡是符合刑事追诉标准的，通常都被移送公安机关追究刑事责任。

那么，内幕交易罪的构成要件是什么？认定内幕交易罪要达到什么样的证据证明标准？内幕交易行政违法行为与内幕交易罪的边界在哪里？行为人因涉嫌内幕交易罪被移送刑事后应该从哪些方面进行无罪抗辩？本文将结合我们办理内幕交易行政处罚案件和内幕交易犯罪案件的实务经验，谈谈我们对上述问题的看法和心得。

鉴于篇幅较长，文章将分为上下两篇。

本文系上篇，将结合新《证券法》，对内幕交易罪的构成要件、追诉和量刑标准做一梳理。

内幕交易罪的构成要件内幕交易罪、泄露内幕信息罪的主体是内幕信息知情人或非法获取内幕信息的人；客观方面表现为在内幕信息敏感期内买卖相关证券、建议他人买卖相关证券或者泄露内幕信息；主观方面为故意，过失不构成本罪。

《刑法》第180条第3款规定，内幕信息、知情人员的范围，依照法律、行政法规的规定确定。

因此，本次《证券法》修订涉及内幕信息和内幕信息知情人的部分，将对内幕交易、泄露内幕信息罪的适用带来一定影响。

一、总则为了规范公司内幕信息管理，加强保密工作，维护信息披露的公平和公正原则，根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国证券法》等相关法律法规，结合公司实际情况，制定本制度。

二、适用范围本制度适用于公司内幕信息知情人，包括但不限于以下人员：1. 公司董事、监事、高级管理人员；2. 持有公司5%以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员；3. 公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员；4. 公司的关联方、中介机构等相关人员；5. 法律、法规、规章和规范性文件规定的其他知情人员。

三、职责分工1. 董事会：负责公司内幕信息的管理工作，制定内幕信息知情人管理制度，并监督其执行。

2. 董事会秘书：组织实施内幕信息知情人管理制度，负责内幕信息知情人的登记、报送、管理等工作。

3. 公司各部门：积极配合董事会秘书做好内幕信息知情人管理工作，确保内幕信息保密。

四、内幕信息知情人登记管理1. 登记内容：内幕信息知情人登记内容包括姓名、国籍、证件类型、证件号码、联系方式、任职单位、职务、持股比例等信息。

2. 登记程序：内幕信息知情人登记程序如下：（1）知情人员自行或由所在部门提交登记申请；（2）董事会秘书对登记申请进行审核；（3）经审核通过后，由董事会秘书进行登记；（4）登记完成后，将登记信息报送董事会、监事会及相关部门。

3. 保密义务：内幕信息知情人有保密责任，不得公开或泄露内幕信息，不得利用内幕信息进行交易。

五、监督管理1. 监督检查：董事会秘书定期对内幕信息知情人登记管理制度的执行情况进行监督检查。

2. 违规处理：对于违反本制度规定的行为，公司将依法进行调查核实，并采取相应的处理措施，包括但不限于：（1）对违规人员给予警告、通报批评、罚款等处罚；（2）情节严重的，移交有关部门依法处理。

六、附则1. 本制度由董事会负责解释。

2. 本制度自发布之日起施行。

3. 如有未尽事宜，可由董事会根据实际情况予以补充和修改。

关于上市公司内幕信息知情人登记管理制度的规定文章属性•【制定机关】中国证券监督管理委员会•【公布日期】2021.02.03•【文号】中国证券监督管理委员会公告〔2021〕5号•【施行日期】2021.02.03•【效力等级】部门规范性文件•【时效性】失效•【主题分类】证券正文中国证券监督管理委员会公告〔2021〕5号现公布《关于上市公司内幕信息知情人登记管理制度的规定》，自公布之日起施行。

中国证监会2021年2月3日关于上市公司内幕信息知情人登记管理制度的规定第一条为完善上市公司内幕信息管理制度，做好内幕信息保密工作，有效防范和打击内幕交易等证券违法违规行为，根据《证券法》《上市公司信息披露管理办法》等法律法规和规章，制定本规定。

第二条本规定所称内幕信息知情人，是指《证券法》第五十一条规定的有关人员。

第三条本规定所称内幕信息，是指根据《证券法》第五十二条规定，涉及上市公司的经营、财务或者对上市公司证券市场价格有重大影响的尚未公开的信息。

《证券法》第八十条第二款、第八十一条第二款所列重大事件属于内幕信息。

第四条内幕信息知情人在内幕信息公开前负有保密义务。

第五条上市公司应当根据本规定，建立并完善内幕信息知情人登记管理制度，对内幕信息的保密管理及在内幕信息依法公开披露前内幕信息知情人的登记管理作出规定。

第六条在内幕信息依法公开披露前，上市公司应当按照规定填写上市公司内幕信息知情人档案，及时记录商议筹划、论证咨询、合同订立等阶段及报告、传递、编制、决议、披露等环节的内幕信息知情人名单，及其知悉内幕信息的时间、地点、依据、方式、内容等信息。

内幕信息知情人应当进行确认。

证券交易所根据内幕交易防控需要，对内幕信息知情人档案填报所涉重大事项范围、填报的具体内容、填报人员范围等作出具体规定。

第七条上市公司董事会应当按照本规定以及证券交易所相关规则要求及时登记和报送内幕信息知情人档案，并保证内幕信息知情人档案真实、准确和完整，董事长为主要责任人。

内幕信息知情人登记管理制度第一章总则第一条为进一步规范贵州信邦制药股份有限公司(以下简称“公司”)内幕信息管理行为，加强公司内幕信息保密工作，有效防范和打击内幕信息交易等证券违法违规行为，保护广大投资者的合法权益，公司董事会根据《中华人民共和国公司法》(下称“《公司法》”)、《中华人民共和国证券法》(下称“《证券法》”)、《上市公司信息披露管理办法》、《深圳证券交易所股票上市规则》、《深圳证券交易所中小企业板上市公司公平信息披露指引》、《关于上市公司建立内幕信息知情人登记管理制度的规定》等有关法律、法规及《贵州信邦制药股份有限公司信息披露管理制度》的有关规定，结合公司实际情况，制定本制度。

第二条公司内幕信息登记管理工作由董事会统一领导和管理。

董事会应当保证内幕信息知情人档案真实、准确和完整，董事长为内幕信息工作的主要责任人，董事会秘书为公司内部信息保密工作负责人。

公司各部门、分公司负责人、公司各控股公司的负责人、各项目机构负责人、各关联单位的相关负责人，为各部门、单位内幕信息及其知情人管理的第一责任人，对本部门、单位、项目机构等的内幕信息及其知情人管理工作负责；中介服务机构在与公司合作中可能产生的内幕信息及其知情人管理事宜，由对口业务部门负责。

上述各单位涉及本制度第七条规定之内幕信息的需在知悉该内幕信息发生第一时间告知公司董事会秘书，并在两个工作日内将内幕信息知情人登记表报送证券投资部。

证券投资部具体负责协助办理公司内幕信息知情人的登记管理工作。

第三条董事会秘书负责公司内幕信息的对外发布，未经董事会书面授权，其他任何人员不得以任何方式对外发布任何内幕信息。

证券投资部是公司内幕信息登记管理的日常工作部门。

第四条公司董事、监事及高级管理人员和公司各部门、分子公司都应做好内幕信息的保密工作。

公司各部门、分子公司应将防止内幕交易管理纳入相关业务的管理工作中并指定专人负责内幕信息知情人的登记管理工作。

第五条公司董事、监事、高级管理人员及内幕信息知情人不得泄露内幕信息，不得进行内幕交易或配合他人操纵证券交易价格。

以案说法：内幕信息知情人对主动获取或被动知悉的内幕信息均负有法定的保密义务裁判要旨:Ⅰ、与证券交易内幕信息知情人员关系密切的人员，无论是主动获取还是被动获取内幕信息，均属于非法获取证券交易内幕信息的人员。

Ⅱ、从他人处非法获取证券交易内幕信息后，在涉及证券的发行或其他对证券交易价格有重大影响的信息尚未公开前，买入该证券，相关交易行为明显异常，且无正当理由或者正当信息来源，其行为构成内幕交易罪。

案例文号：（2018）沪02刑初28号刑事判决案情简介：北京某某资讯有限公司（以下简称“某某网”）法定代表人为郭某（另案处理）。

北京某景科技有限公司（以下简称“某景”，系“某某村在线”运营主体）的股东为郭某、刘某。

某景运营“某某村在线”网站及相关资产的日常业务，某某网实际拥有某景的控制权。

2015年12月28日或29日，郭某与上海某联电子商务股份有限公司（以下简称“上海某联”）董事长朱某在江西省南昌市就上海某联收购某某网控股的“某某村在线”网站优质资产进行了商议并达成初步意向，后双方对收购事项开展了多次磋商。

2016年2月25日，上海某联发布重大事项停牌公告。

2016年4月27日，上海某联发布公告，拟通过发行股份及支付现金方式购买某某网控股的某景100%股权。

郭某作为上述内幕信息的知情人员，于2015年底或2016年1月初，将“上海某联拟收购某某网优质资产”等内幕信息泄露给被告人顾某。

2016年1月至2月期间，顾某通过潘某证券账户合计买入“上海某联”股票18.203万股，成交金额人民币766.70万余元（以下币种均为人民币），股票卖出后共获利126.65万元。

2017年9月29日，被告人顾某经公安机关电话通知后到案，但到案之初拒不供述本案的主要事实，直到移送审查起诉前才如实供述了本案的主要事实。

顾某到案后，向司法机关退出了违法所得并预缴罚金共计253.30万元。

裁判结果：一审法院于2018年9月3日作出判决：一、被告人顾某犯内幕交易罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一百三十万元；二、违法所得予以追缴。