债权法

第三十条 因正当防卫造成损害的，不承担责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的责任。

【释义】本条是关于“正当防卫”的规定。

一、正当防卫的定义正当防卫是指本人、他人的人身权利、财产权利遭受不法侵害时，行为人所采取的一种防卫措施。正当防卫作为行为人不承担责任和减轻责任的情形，其根据是行为的正当性、合法性，表明行为人主观上没有过错。正当防卫是法律赋予公民自卫的权利，是属于受法律鼓励的行为，目的是保护公民本人、他人不受侵犯。在世界各国的法律中，正当防卫均作为不承担责任和减轻责任的情形之一。例如《德国民法典》第227条规定：“正当防卫的行为不违法。正当防卫是指为避免自己或者他人受现时的不法侵害而进行的必要防卫。”

二、正当防卫的要件

正当防卫应当同时具备以下六个要件：

（一）必须是为了使本人、他人的人身、财产权利免受不法侵害而实施的。

本条基本沿袭了我国民法通则的规定，对正当防卫的内容没有明确规定，即没有明确规定是为了谁的利益而采取防卫行为。民法通则第一百二十八条规定：“因正当防卫造成损害的，不承担民事责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，应当承担适当的民事责任。”采取这种立法模式的还有《俄罗斯民法典》和《越南社会主义共和国民法典》。例如《俄罗斯民法典》第1066条规定：“正当防卫所致损害，如防卫行为未逾必要限度，不应予赔偿。”《越南社会主义共和国民法典》第617条规定：“正当防卫造成他人损害的，加害人不向受害人赔偿损害。防卫过当造成他人损害的，加害人必须向受害人赔偿损害。”

有些国家或地区的民法典明确规定了正当防卫的内容，即将正当防卫界定为使本人或者他人的人身权利、财产权利免受正在进行的不法侵犯。《德国民法典》是典型的代表。除此之外，《意大利民法典》、《日本民法典》、《埃塞俄比亚民法典》、我国台湾地区“民法”等都作了类似地规定。例如，《意大利民法典》第2044条规定：“为自己或他人进行正当防卫所致损害的人，不承担责任。”再例如，我国台湾地区“民法”第149条规定：“对于现时不法之侵害，为防卫自己或他人之权利所为之行为，不负损害赔偿之责，但已逾越必要程度者，仍应负相当赔偿之责。” 《欧洲侵权法基本原则（草案）》仅将正当防卫的内容界定为“保护自身的利益”，该草案第7－101条规定：“下列情形构成一般侵权责任的抗辩事由：（1）为保护自身利益防止非法侵犯；（2）紧急避险；（3）救济机关不能及时提供救济；（4）取得受害方的同意，或受害方同意承担受损害的风险；（5）合法授权，比如许可证。”

我国刑法明确规定了正当防卫的内容。该法第二十条第一款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”

经过研究认为，本条和我国民法通则虽然没有对正当防卫的内容作出规定，但借鉴德国、日本等国家或地区法律的规定，正当防卫应是为了保护本人或者他人的人身、财产权利而实施。

（二）必须有不法侵害行为发生。所谓“不法侵害”，指对某种权利或利益的侵害为法律所明文禁止，既包括犯罪行为，也包括其他违法的侵害行为。

（三）必须是正在进行的不法侵害。正当防卫的目的是为了制止不法侵害，避免危害结果发生，因此，不法侵害必须是正在进行的，而不是尚未开始，或者已实施完毕，或者实施者确已自动停止。否则，就是防卫不适时，应当承担民事责任。

（四）必须是本人、他人的人身权利、财产权利遭受不法侵害，来不及请求有关国家机关救助的情况下，才能实施防卫行为。

（五）必须是针对不法侵害者本人实行。即正当防卫行为不能对没有实施不法侵害行为的第三者（包括不法侵害者的家属）造成损害。

（六）不能明显超过必要限度造成损害。正当防卫是有益于社会的合法行为，但应受一定限度的制约，即正当防卫应以足以制止不法侵害为限。

只有满足以上六个要件，才能构成正当防卫，行为人（防卫人）才能免予民事责任。

三、正当防卫所造成的损害

（一）遭受损害的主体 正当防卫一般仅指造成侵权人的损害。例如《瑞士债法典》第52条第1项规定：“实施正当防卫对侵害者造成损害的，不承担赔偿责任。”我国刑法第二十条也明确规定，一正当防卫是对“不法侵害人”造成的损害。

本条第一句“因正当防卫造成损害的”，这里的“造成损害”仅是指对侵权人造成的损害。在立法过程中有些同志提出，受害人对侵权人进行正当防卫时，不慎造成了第三人的损害，也不应当承担责任。例如，甲拿棍棒击打乙，乙在夺取棍棒的过程中，由于用力过猛，不慎将围观者丙击伤。经过研究，认为这种情形可以适用本法第三十一条规定的“紧急避险”解决。按第三十一条的规定，因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任。在本案中，甲拿棍棒击打乙，乙在正当防卫的过程中造成了丙的伤害，甲是引起险情发生的人，应由甲对丙的损害承担责任。

（二）遭受损害的客体

本条第一句“因正当防卫造成损害的”，这里的“造成损害”既包括对侵权人人身权利的损害，也包括对侵权人财产权利的损害。例如，甲在抢劫乙的过程中，乙抓伤了甲的脸，同时也撕坏了甲的衣服，乙对甲的人身损失和财产损失，都免予承担责任。

四、防卫过当的责任

本条规定，正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，应当承担适当的责任。

如何确定和理解正当防卫的必要限度，学术界有各种各样的学说。多数意见认为，从权衡各方利益的角度考虑，既有利于维护防卫人的权益，也要考虑到对不法行为人的合法权益的保护，防卫行为应以足以制止不法侵害为必要限度。从防卫的时间上讲，对于侵权人已经被制服或者侵权人已自动停止侵权行为的，防卫人不得再行攻击行为；从防卫手段来讲，能够用较缓和的手段进行有效的防卫之情况下，不允许用激烈手段进行防卫。对于没有明显危及人身、财产等重大利益的不法侵害行为，不允许采取造成重伤等手段对侵权人进行防卫。

正当防卫超过必要的限度，造成侵权人不应有的损害的，防卫人应当承担适当的责任。所谓“适当的责任”，指不对侵权人的全部损失赔偿，而是根据防卫人过错的程度，由防卫人在损失范围内承担一部分责任。

债的要素，是指构成债的要件或成分。作为要素，是债不可缺少的组成部分，否则就不 能成为债。债作为一种法律关系，自然应包括主体、内容与客体三要素。

一、债的主体

债的主体即债的当事人，包括债权人与债务人。债权人是指在债的关系中享有权利的一

方当事人；债务人是指在债务关系中负担义务的一方当事人。

债权人与债务人为债的双方主体，每一方主体，都既可为一人，也可为多人。凡参与债

的关系，在债的当事人一方中充任债权人或债务人的，即为债的当事人。因此，严格说来，债的当事人与债的主体又有一定的区别：债的主体，只有债权人与债务人双方；债的当事人

可以是两个以上的人。在某些债中，债的一方当事人仅享受权利，即仅充任债权人；另一方

当事人仅负有义务，即只充任债务人。而在另一些债中，当事人双方互享有权利和负有义务 ，

每一方当事人都既充任债权人，又充任债务人。例如，在买卖关系中，出卖人一方负有交付

标的物并移转所有权的义务，买受人负有支付价金的义务。从标的物的交付与所有权移转上

说，买受人是债权人，出卖人为债务人；而从价款支付上说，出卖人为债权人，买受人为债

务人。此种双方互负有为特定行为的义务的债，学者称之为对待债。但不论何种债，主体双

方均须为特定的人，而不能是不特定的人。

就一般而言，凡民事主体均可为债的主体。但有的债，法律对其主体资格设有限制，只有法律允许其为主体的民事主体才可为其主体。例如，公债的债务人只能是国家。

二、债的内容

通说认为，债的内容为债的主体双方间的权利与义务，即债权人享有的权利和债务人负

担的义务。也有的人认为，债的内容就是债务人的行为，如价金的支付，货物的交付等。但

这只是从债是债务的意义来看债的内容的。而债作为一种法律关系，必须包括债权与债务。

债是债权与债务的统一体，债权与债务是债的关系中相互依存的两个方面。尽管提到债权 必有债务，有债务也必有债权，债、债权、债务、债权债务，有时是指一回事，但作为债的 法律关系的内容，须包括债权与债务两个方面，而不能只讲其一。 

债权法又称债法，是调整特定当事人之间请求为一定行为或不为一定行为的财产关系的法律规范的总称，是调整债权债务关系的法律规范的总称。

同样，债权法可分为形式上的债权法和实质上的债权法。形式上的债权法，仅指有关债权债务关系的发电或民法典中的债编；实质上的债权法，除上述之外，还包括有关债事的单行法、立法与司法解释以及司法中适用的有关国际公约、国际条约、双边协定等一切债的法律规范。

债法是对商品流通关系的反映与保障。民法所调整的财产关系主要分为两个部分：一是物权、知识产权等绝对财产权，二是债权关系。前者为财产关系的静态，后者为财产关系的动态。商品关系作为一种交换关系，是民法调整的主要内容之一，债权法不仅是对商品流通关系的反映，而且是对商品流通关系的保障。同时，商品经济孕育了债法，使债法包含了商品交换的一般规则，但债法不简单地等同于商品交换的规则，因为，商品交换表现在法律上就是财产让度，而财产让度除商品交换外，在其他社会领域也同样存在，如当发生债权损害赔偿，无因管理与不当得利时，亦发生债的关系与财产让度。所以，债法是关于财产让度或者说是财产流转的法律制度体系，这一体系反映商品交换为主要内容，同时也调整其他领域的柴产流转关系。 我们知道，民法以人身关系法与财产关系法为其两个主要组成部分。在财产关系法中，又分为物权法和债权法。在商品经济高度发达的现代社会，物权法虽仍旧有其重要地位，但债权法的重要性已超过物权法。物权法的重心在于保护所有权不受侵犯，旨在维护财产的“静的安全”；而债权法的重心仍在于保护和促进财产流转，意在维护财产的“动的安全”。在现代社会，工商业高度发达，财产的流转利用，已成为社会发展必不可少的要素。而财产的流转和利用有赖于债的关系；财产的保护，也有赖于债权法制度。现代法对财产的关注，已“从归属到利用”即已由物权移向了债权；人们行为的重要性，也已由物权行为移向债权行为。这种社会经济的实现，要求法律调整和保护的重心，从财产的“静的安全”移向财产的“动的安全”。在近现代各国法律制度的进展历史中，债法的发展占重要地位

什么是债？

债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。

债权人和债务人有何权利义务？

债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 债权人为二人以上的，按照确定的份额分享权利。债务人为二人以上的，按照确定的份额分担义务。

债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。

合同中约定不明确，当事人又不能通过协商达成协议的，应该如何认定？