2019年司法考试卷一《法理学》基础知识:法律解释
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考点3法律解释【08/—/6;07/—/5;06/—/7;05/⼀7;02/—/36】 ⼀、法律解释的概念 法律解释是特定的⼈或组织依据⽴法原意和法律意识对法律和其他规范性⽂件的具体内容和含义、术语所作的分析、说明和解答。
⼆、法律解释的权限和分类 1.法定解释与学理解释的概念 根据解释主体和解释效⼒的不同,法律解释可以分为法定解释和学理解释两类。
法定解释,也称正式解释、有权解释,是指特定的国家机关、官员或其他有解释权的⼈依照宪法和法律所赋予的职权,对法律规范所作的具有法律效⼒的解释。
根据解释的机关不同,通常分为⽴法解释、司法解释和⾏政解释。
学理解释,⼜称⾮正式解释、⽆权解释。
这类解释⼀般是指宣传机构、⽂化教育机关、科研单位、 社会组织、学者、专业⼯作者和报刊等对有关法律或法律条⽂所进⾏的理论性、知识性和常识性解释。
2.当代中国法的解释权限的划分 (1)全国⼈⼤常委会所进⾏的解释。
这种解释⼜称⽴法锯释,包括对宪法的解释和对法律的解释两部分。
宪法解释权是国家的法律解释权。
⽴法解释的形式通常有:①在法律中另设专章或条款、附则直接进⾏解释,将解释的内容作为该法律的⼀部分。
②通过法律草案的专题说明或以报告的形式来解释法律。
③在新制定的法律中对现⾏法律的某些规定作出新的解释。
(2)国家司法机关就司法⼯作中具体应⽤法律问题所作的解释。
法理上称为司法解释。
这类解释包括⼈民法院作出的审判解释,⼈民检察院作出的检察解释,以及⼈民法院和⼈民检察院联合作出的解释。
(3)国家⾏政机关的解释。
&考&试⼤$这种解释⼜称⾏政解释,它是指国务院及其所属部门在依法处理其 职权范围内的事务时,对有关法规所作的解释。
(4)地⽅国家政权机关的解释。
地⽅国家政权机关,在这⾥是指省、直辖市、⾃治区和省会市、部 分较⼤的市的权⼒机关和⾏政机关。
三、法律解释的⽅法 1.按解释的⽅法不同,法律解释可分为⽂法解释、逻辑解释、系统解释、历史解释、⽬的解释、当然解释等。
司法考试法理学知识点:法律解释与法律推理司法考试法理学知识点:法律解释与法律推理导语:试卷四中,法理学也占有越来越重要的地位,近几年往往与社会主义法治理念宪法、行政法等结合起来考查,所占分值与前三卷总计分值基本持平。
因此,对于法理学,考生应当在掌握重点的基础上,特别注重理论知识的应用。
1.《立法法》的四十二条,需要法律解释的情况,及四十三条法律解释的提案主体(两央、两高、两委)。
2.分类根据解释主体和解释效力的不同,分正式解释与非正式解释,二者的区别在于是否具有普遍的约束力。
3.法律解释的方法(重点)①文义解释和立法者的目的解释是使法律使用者在做法律决定时严格受制于制定法,相对于其他解释方法这两种解释方法使法律适用的确定性和可预测性得到最大可能的保证。
②历史解释和比较解释容许法律适用者在做法律决定时可以参酌历史法律经验和其他国家或社会的法律经验。
③体系解释有助于维护特定国家法律秩序的统一,从而保障法律适用的一致性。
④客观目的解释可以使法律决定与特定社会的伦理与道德要相一致,从而使法律决定具有最大可能的正当性。
4.法律解释方法的.位阶(1)在具体的情景下按照不同的法律解释方法对同一个法律规定进行解释可能会得出完全不同的解释结果,这种结果的出现导致了法律适用的不确定性。
消除这种不确定性的方法是在各种法律解释之间确立一个位阶关系。
(2)现在大部分法学家都认可下列位阶:文义解释→体系解释→立法者的目的解释→历史解释→比较解释→客观目的解释(3)上述位阶关系是相对的不是绝对的,在具体案件中可能会有不同。
但是法律人在推翻上述位阶所确定的各种方法之间优先性关系时,必须要予以充分论证,即只有存在更强理由的情况下,法律人才可以推翻那些有限性关系。
5.法律推理:法律推理的基本方法有演绎推理、归纳推理、类比推理、设证推理。
演绎推理:从一般到个例;归纳推理:从个例到一般,主要是英美法系;类比推理:从个例到个例,一般用在法无明文规定的情形;设证推理:从已知的规律和已知的特殊到未知的特殊。
1.法律解释是指⼀定的⼈或组织对法律规定的说明(以下四点可以出多选题)。
1)法律解释的对象是法律的规定和它的附随情况。
2)法律解释与具体案件密切相关。
3)法律解释具有⼀定的价值取向性。
4)法律解释受解释学循环的制约。
2.法律解释的种类:正式解释和⾮正式解释(即学理解释);字⾯解释、限制解释与扩充解释。
⼀是正式解释和⾮正式解释。
正式解释⼀般称为法定解释,是指由特定的国家机关或有解释权的⼈对法律作出有约束⼒的解释;⾮正式解释也叫学理解释,没有法律上的效⼒。
⼆是字⾯解释、扩充解释、限制解释。
这是根据解释尺度⽽进⾏的分类,字⾯解释⽐较好理解,限制解释就是⽐原意要窄,扩充解释就是⽐原意更宽,⽐如,《婚姻法》⾥⽗母对⼦⼥有抚养教育的义务,⼦⼥对⽗母有赡养扶助的义务,这个“⽗母”、“⼦⼥”都要作⼀限制解释,前⼀个⼦⼥应该是未成年⼦⼥,后⾯的⽗母应该是⽆劳动能⼒、失去⾃⼰⽣活来源的⽗母。
3.法律解释的⽅法包括:⽂义解释、历史解释、体系解释、⽬的解释。
第⼀,⽂义解释,也称⽂法解释、⽂理解释,即依照⽂法规则分析法律的语法结构、⽂字排列和标点符号等,以便准确理解法律条⽂的基本含义。
⼀⽂义解释集中在语⾔上。
第⼆,历史解释。
历史解释是对某⼀法律规范产⽣、修改或废⽌的经济、政治、⽂化、社会的历史条件的研究作出的说明,同时将新的法律规范同以往同类法律进⾏对照、⽐较,以阐明法律的意义。
强调依据⽴法史料,探求⽴法者在制定法律时所依据的事实、情势、⽬的等来探知⽴法者意思。
第三,体系解释。
这也称系统解释,是指从某⼀法律规范与其他法律规范的联系,以及它在整个法律体系或某⼀法律部门中的地位与作⽤,同时联系其他规范来说明规范的内容和含义。
这主要考虑到这个条⽂、整部法律在整个法律体系的位置,⽐如这条⽂是在《刑法》的总则部分还是在《刑法》的分则部分,在《刑法》的分则部分它⼜是在哪个章⾥⾯。
第四,⽬的解释。
⽬的解释是指从法律的⽬的⾓度对法律所做的说明,根据⽴法意图,解答法律条款。
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祝同学们金榜题名!法的本体:第四节法的渊源与分类一、法的渊源的概念(一)法的渊源的含义我国目前所讲的法的渊源,一般有实质意义法的渊源和形式意义法的渊源两种不同的解释。
1.在实质意义上,法的渊源指法的内容的来源,如法渊源于经济或经济关系。
2.形式意义上的渊源,也就是法的效力渊源,指一定的国家机关依照法定职权和程序制定或认可的具有不同法的效力和地位的法的不同表现形式,如制定法、判例法、习惯法、法理等。
在我国,对法的渊源的理解,一般指效力意义上的渊源,主要是各种制定法。
(二)法的渊源的分类1.根据法的渊源的载体形式的不同,可将法的渊源分为成文法渊源与不成文法渊源。
2.从法的渊源与法规范关系的角度,可将法的渊源分为直接渊源与间接渊源为法的直接渊源,学说等法规范、法条文间接相关的渊源为法的间接渊源。
3.根据是否经过国家制定程序,法的渊源可以分为制定法渊源与非制定法渊源。
4.根据法的渊源的相对地位而分为主要渊源与次要渊源。
5.在实践中,法的渊源最主要的分类为正式渊源与非正式渊源。
(1)法的正式渊源是指那些可以从体现于国家制定的规范性法律文件中的明确条文形式中得到的渊源,如宪法、法律、法规等,主要为制定法。
(2)法的非正式渊源则指那些具有法律意义的准则和观念,这些准则和观念尚未在正式法律中得到权威性的明文体现,如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯等。
二、当代中国法的渊源(一)当代中国法的渊源主要为以宪法为核心的各种制定法,包括1.宪法2.法律3.行政法规4.地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文件5.特别行政区的法律6.规章7.国际条约、国际惯例(二)国家政策是当代中国法的非正式渊源之一。
在法学上一般也认为,习惯应视为我国法的非正式渊源。
2019年司法考试卷一法理学知识:法律实证主义与非
法律实证主义
法律实证主义
(1)基本主张
所有法律实证主义理论都主张,在定义法的概念的时候,没有道
德因素被包括在内,即法和道德是分离的。
具体说来,实证主义认为,在法与道德之间,在法律命令什么与正义要求什么之间,即实然法和
应然法之间,不存有概念上的必然联系。
(2)法律实证主义关于法的概念的分类
法律实证主义是以下列两个要素定义法的概念的:性制定与社会
实效。
以这两个要素的联接不同,法律实证主义关于法的概念能够分为:
以社会实效为首要定义要素的法的概念,如法社会学和法现实主义;
以性制定为首要定义因素的法的概念,如分析主义法学。
非法律实证主义
(1)基本主张
所有的非实证主义理论都主张,在定义法的概念时,道德因素被
包括在内,即法与道德是相互联接的。
(2)非实证主义关于法的概念的分类
非实证主义者以内容的准确性作为法的概念的一个必要因素,同
时也包括社会实效性要素和性制定要素。
以这个三个要素的不同联接
为标准,非实证主义的法的概念能够分为两类:
以内容的准确性作为法的概念的定义要素,以传统的自然法理论为代表。
以三要素同时作为法的定义的要素,如阿列克西。
2019年法律职业资格考试《法理学》试题及答案一、单项选择题1、下列表述,正确的是A 经济关系只能由经济法调整B 环境法是直接调整人与环境之间的关系的法律C 行政法是行政机关制定的法律规范的总称D 作为部门法的刑法不等于刑法典2、某甲已经合法取得律师资格,决定申请律师执照,根据有关法律规定,他认为司法行政部门将会批准他的申请,并会向他颁发律师执照。
这体现了法的哪种作用?A 指引作用B 教育作用C 评价作用D 预测作用3、下列有关行为能力的描述哪一项不正确?A 某人在监狱服刑期间不具备行为能力B 精神病人享有权利能力C 公民有权利能力并不必然有行为能力D 公民有行为能力必然有权利能力4、下列哪一项不属于立法活动?A 法的制定B 法的修改C 法的废止D 法的汇编5、我国《合同法》77条规定:“当事人协商一致,可以变更合同”属于哪一种规则?A 委任性规则与禁止性规则B 命令性规则与准用性规则C 确定性规则与授权性规则D确定性规则与命令性规则6、法适用的对象是一般的人或事而不是特定的人或事。
它是反复适用的而不是仅适用一次的,这表明法具有下列哪一种属性?A 规范性B 概括性C 连续性D 稳定性7、根据一般性的知识推出有关特殊性的知识属于哪一种推理方法?A 实质推理B 类比推理C 归纳推理D 演绎推理8、下列哪一项法律关系的客体不是行为结果?A 黄某在医院接受输血B 李某与张某签订的服装加工合同C 某律师接受他人的委托出庭辩护D 刘某与张某签订的青菜运输合同9、下列有关法律规则和法律条文关系的表述不正确的观点是哪一项?A 一个法律规则的构成要素可以在一个条文中得到表述B 一个法律条文可以表述不同法律规则的不同要素C 一个法律规则的构成要素可在不同的法律条文中表述D 一个法律规则只能在同一规范性文件中表述10、下列有关民法法系和普通法法系的表述哪一项是正确的?A 民法法系和普通法法系国家的正式的法的渊源都包括判例法B 民法法系和普通法法系国家的正式的法的渊源都包括制定法C 民法法系和普通法法系国家在诉讼程序上都采用控诉制D民法法系和普通法法系是按照法的历史类型对某些国家和地区的法的分类【参考答案】DDADC ADADB三、多项选择题1、在我国,正式的法的渊源包括哪些?A 经济特区法规B 判例C 国际法2、下列哪些分类是现代世界所有国家都适用的?A 国内法与国际法B 一般法与特别法C 公法与私法3、以下有关权利的表述正确的有哪些?A 自由权是权利的基础B 请求权是权利的实体内容C 诉讼权是权利的保障手段4、“没有无义务的权利,也没有无权利的义务”这句话的含义。
司法考试法理学知识:法律解释(一)法律解释具有价值取向性,并受解释学循环的制约。
(二)法律解释的分类正式解释和非正式解释的区别在于有无普遍的约束力。
正式解释又称有权解释,非正式解释又称无权解释、学理解释、任意解释。
(三)法律解释的方法与位阶1.法律解释方法的位阶次序是:文义解释、体系解释、立法者目的解释(主观目的解释)历史解释、比较解释、客观目的解释。
2.位阶次序可以被打破但是必须要有更强理由。
(四)我国法律解释体制1.立法解释:(1)立法解释权属于全国人大常委会。
(2)需要全国人大常委会解释的情形:法律的规定需要进一步明确具体含义的;法律制定后出现新的情况需要明确适用法律依据的。
(3)两央、两高、两委(专门委员会、省级人大常委会)可以向全国人大常委会提出解释的要求。
(4)全国人大常委会的解释和被解释的法律具有同等的效力。
2.司法解释:(1)两高的司法解释在公布后的30日内必须报全国人大常委会备案。
(2)两央、一高、一委可以书面向全国人大常委会提出进行审查的要求;其他主体提出的被称为审查的建议。
(3)全国人民代表大会法律委员会和有关专门委员会经审查认为最高人民法院或者最高人民检察院作出的具体应用法律的解释同法律规定相抵触,而最高人民法院或者最高人民检察院不予修改或者废止的,可以提出要求最高人民法院或者最高人民检察院予以修改、废止的议案,或者提出由全国人民代表大会常务委员会作出法律解释的议案,由委员长会议决定提请常务委员会审议3.不属于审判和检察工作中的其他法律、法令如何具体应用的问题,由国务院及主管部门进行解释。
4.凡属于地方性法规条文本身需要进一步明确界限或作补充规定的,由制定法规的省、自治区、直辖市人民代表大会常委会进行解释或作出规定。
凡属于地方性法规如何具体应用的问题,由省、自治区直辖市人民政府主管部门进行解释。
2019年司法考试卷一《法理学》基础知识:法的局限
性
法的局限性,我们能够从四个方面实行理解:
(1)法的调整对象、调整范围的局限性。
法律不直接调整单纯的思想、单纯的观点,而行为往往又是受思想支配的,所以有时候你会发现法律好像有些治标不治本的感觉,这样就表现出局限性。
(2)法的局限性表现在法的本身的特点所带来的一些局限性。
法律自身的特点,我们归纳起来有六点:
①法律是保守的、滞后的。
社会生活总是新鲜的,法律总是滞后的,法律总是灰色的,所有总有法律的真空地带。
②法律是稳定的、连续的,但是社会生活的持续发展变化的。
法律要保持一种连续性和稳定性,不能即时修改。
法律的性是两难的:不保持稳定性、连续性,法律的就会受到挑战;要素过度强调它的稳定性、连续性,就会僵化、教条,不适合社会生活,从而也失去其性。
③法律具有普遍性、概况性。
④法律是用语言文字来表达的,但是语言文字总是有其局限性、拙劣性的。
⑤法律讲程序。
程序是很重要的,但是有时候也会束缚法律,限制法律作用的发挥。
⑥法律依靠证据。
(3)人的因素的影响。
人的因素影响法的作用的发挥,“徒法不足以自行”,这是中国飞古话,人的水平、人的素养、人的理念,这些都会对法律作用的发挥具有影响。
立法者的水平、执法者的水平会影响法律作用的发挥,这是显而易见的。
(4)法律的作用的发挥,还受制于社会其他因素的影响。
社会的经济因素、政治因素、文化因素、道德因素、传统因素等,对法的作用都有影响。
2019年司法考试卷一法理学知识点:法的规范性
法是调整人的行为的社会规范。
1.规范性的意思是:
(1)针对的对象是不特定的绝大部分人;
(2)针对规范制定生效后发生的行为有效;
(3)在其有效期限内,针对同样的情况反复适用。
2.法律调整的对象仅仅是人们的行为,而不涉及离开行为单纯的
人的内心世界、思想、灵魂。
而宗教规范和道德规范不但调整人的行为,地调整人的内心世界。
3.法律调整的行为不是单个的人的行为,而是人们的交互行为。
4.法与自然法则、技术规范、其他社会规范的区别
(1)法不同于自然法则。
自然法则是自然现象之间的联系,其存有
与人的思维和行动无关,不具有文化意蕴;与此相比,法律规范是一种
文化现象。
(2)法律不同于技术规范。
技术规范调整人与自然之间的关系,是
规定人们如何使用自然力量和生产工具以有效利用自然的行为准则;而
社会规范调整人与人之间的关系,违反社会规范会招致来自社会的惩罚。
(3)法律不同于其他社会规范。
法律是以公共权力为后盾的、具有
特殊强制性的社会规范。
而习惯、宗教、道德、政策等社会规范则建
立在人们的信仰和确信的基础上,大体上通过社会舆论、传统的力量、社团内部的组织力或人们的内心发生作用。
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小编祝您考试取得自己理想的成绩哦!法的本体:第一节法的定义一、法律职业与法的定义1、法律方法和法律思维具有三个特点:(1)用说理的方法而非简单的暴力解决问题。
(2)必须根据法律来说理及判断和解决法律问题。
(3)必须在程序的范围内,通过相应的法律程序确定和解决法律问题。
* 这其中,根据法律说理是核心。
对于法律职业者来说,是否能够忠于法律,就是他最大的职业道德和操守问题。
2.法律人忠于法律的前提是法律必须具有一种明确清晰的概念及其对象。
(1)法律必须发展为独立的规范体系和制度形式,才可能成为法律职业者行为的准则。
(2)法律职业者又必须提高自己的知识能力和法律思想水平,从而准确地把握法律。
二、法的现象与法的本质1.以往的法律理论从方法论的角度看,可以分为三类:(1)从法本身理解法律,认为法律产生、发展、变化的根源在于法的自身。
(2)虽然是从法的外部结实法律的根源,又都直接或间接地把这种根源归结为某种精神力量,将法视为人类精神一般发展的产物。
(3)从社会现象的交互作用的角度把握法的定义。
2.从人类精神的一般发展角度概括法的有:(1)神意论。
(历史上最早出现的观点)(2)意志论。
(如黑格尔关于法是自由意志的体现)(3)正义论。
(古罗马法学家塞尔苏士认为:法乃善良公正之艺术。
)3.从法本身理解法的有:(1)规则论。
(一般认为法是一个逻辑上自我满足的规则体系。
)(2)命令论。
(这种观点与规则论相同之处在于都将法视为一种规则体系,所不同的是,规则论认为法律规则的效力来源于该体系内部,而命令论则认为法律规则的效力来源于权力。
)(3)判决论或预测论。
(这种观点认为法就是对法官的判决的预测。
持这种观点的人认为,法不是写在规范性法律文件中的东西,而是法官的倾向和意见,法官关于案件的处理意见才是真正的法。
司法考试《法理学》第一章:法的本体知识点合集五篇司法考试《法理学》第一章:法的本体知识点 1法的作用泛指法对社会产生的影响。
理解法的作用必须首先注意:法的作用与法的本质及目的是密切联系、相互作用的。
唯物史观认为:第一,法的作用体现在法与社会的交互影响中,在社会发展的过程中,法作为上层建筑的组成部分,其产生、存在与发展变化都是由社会的生产方式决定的。
法在由社会所决定的同时,也具有相对的__性。
这种__性在一定意义上就体现在法能够促进或延缓社会的发展。
第二,法的作用直接表现为国家__的行使。
无论是制定法还是习惯法、判例法,都是与国家__相联系的。
法律之所以能够调节人的行为,起到规范社会关系的作用,就在于它是以国家__为后盾的,与__权威相联系的。
这是法与其他社会规范相区别的重要标志。
同时,现代法律在社会生活中作用的扩大,也是国家__进一步扩大和加强的结果。
所以,法律的作用与国家的地位和作用互为表里。
第三,法的作用本质上是社会自身力量的体现。
法能否对社会发生作用,法对社会作用的程度,法对社会所发生作用的效果,不是法律自身能够决定的。
法的作用可以分为规范作用与社会作用。
这是根据法在社会生活中发挥作用的形式和内容对法的作用的分类。
从法是一种社会规范来看,法具有规范作用,规范作用是法作用于社会的特殊形式; 从法的本质和目的来看,法又具有社会作用,社会作用是法规制和调整社会关系的目的。
这种对法的作用的划分使法与其他社会现象相区别,突出了法律调整的特点;同时,又明确了各个时期法律目的的差异。
法的规范作用可以分为指引、评价、教育、预测和__五种。
法的这五种规范作用是法律必备的,任何社会的法律都具有。
但是,在不同的社会__下,在不同的法律__中,由于法律的性质和价值的不同,法的规范作用的实现程度是会有所不同的。
指引作用是指法对本人的行为具有引导作用。
在这里,行为的主体是每个人自己。
对人的行为的指引有两种形式:一种是个别性指引,即通过一个具体的指示形成对具体的人的具体情况的指引;另一种是规范性指引,是通过一般的规则对同类的人或行为的指引。
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(1)法律规范是法律关系产生的前提(2)法律关系不同于法律规范调整或保护的社会关系本身。
社会关系是一个庞大的体系,其中有些领域是法律所调整的,也有些是不属于法律调整或法律不宜调整的,还有些是法律所保护的对象,这些被保护的社会关系不属于法律关系本身。
即使那些受法律法规调整的社会关系,也并不能完全视为法律关系。
(3)法律关系是法律规范的实现形式,是法律规范的内容(行为模式及其后果)在现实社会生活中得到具体地贯彻。
法律关系是人与人之间的合法关系。
2.法律关系是体现意志性的特种社会关系。
有些法律关系的产生,不仅要通过法律规范所体现的国家意志,而且要通过法律关系参加者的个人意志表示一直,也有很多法律关系的产生,并不需要这种意志表示。
3.法律关系是特定法律关系主体之间的权利和义务关系。
(二)法律关系的种类1.调整性法律关系和保护性法律关系(按照法律关系产生的依据、执行的职能和实现规范的内容不同)(1)调整性法律关系是基于人们的合法行为而产生的、执行法的调整职能的法律关系,它所实现的是法律规范(规则)的行为规则(指示)的内容。
调整性法律关系不需要适用法律制裁,法律主体之间即能够依法行使权利、履行义务,如各种依法建立的民事法律关系、行政合同关系等。
(2)保护性法律关系是由于违法行为而产生的、旨在恢复被破坏的权利和秩序的法律关系,它们执行着法的保护职能,所实现的是法律规范(规则)的保护规则(否定性法律后果)的内容,是法的实现的非正常形式。
它的典型特征是一方主体(国家)适用法律制裁,另一方主体(通常是违法者)必须接受这种制裁,如刑事法律关系。
司法考试法理学知识法律解释司法考试法理学知识:法律解释在司法考试的法理学领域中,法律解释是一个至关重要的知识点。
它不仅是理解法律条文、适用法律规则的关键环节,也是解决法律争议、维护公平正义的重要手段。
接下来,让我们一起深入探讨这一重要的法理学概念。
首先,我们需要明确什么是法律解释。
简单来说,法律解释就是对法律条文的含义进行说明和阐释。
法律作为一种规范,其条文往往具有一定的抽象性和概括性,在具体的适用过程中,可能会因为各种情况而产生理解上的分歧。
这时,就需要通过法律解释来明确其确切的含义和适用范围。
法律解释具有多种分类方式。
从解释的主体来看,可以分为正式解释和非正式解释。
正式解释又称为法定解释、有权解释,是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。
比如我国的立法解释,就是由全国人大常委会对法律进行的解释;司法解释则是由最高人民法院和最高人民检察院对审判和检察工作中具体应用法律的问题进行的解释。
非正式解释通常也被称为学理解释,一般是由学者、专家或其他个人基于自己的研究和理解对法律所作的解释,不具有法律上的约束力,但在一定程度上能够影响人们对法律的理解和适用。
从解释的方法上,法律解释可以分为文义解释、体系解释、目的解释、历史解释等。
文义解释是按照法律条文所使用的词语的通常含义来进行解释;体系解释则是将被解释的法律条文放在整个法律体系中,通过联系相关条文来确定其含义;目的解释是根据制定法律的目的来解释法律条文;历史解释则是通过研究法律制定的历史背景、相关资料等来理解法律的含义。
那么,为什么需要进行法律解释呢?这主要是由于法律的局限性和社会生活的复杂性。
法律不可能预见所有可能发生的情况,也无法用精确无误的语言来涵盖所有的细节。
随着社会的发展和变化,新的情况和问题不断涌现,原有的法律条文可能会显得模糊或者不适应现实的需要。
通过法律解释,可以使法律更好地适应社会的发展变化,解决实际生活中的法律问题。
2019年国家司法考试卷一《法理学》试题及答案81.法律体系是一个重要的法学概念,人们尽能够以不同的角度不同的侧面来理解、解释和适用这个概念,但必须准确地把握这个概念的基本特征。
下列关于法律体系的表述中哪种说法不能准确地把握这个概念的基本特征?A.研究我国的法律体系必须以我国现行国内法为依据B.在我国,近代意义的法律体系的出现是在清末沈家本修订法律后C.即使香港的法律制度与大陆的法律制度有较大差异,但中国的法律体系是统一的D.我国古代法律是“诸法合体”,没有部门法的划分,不存有法律体系答案:D解析:法律体系是指一国的全部现行法律体系按照一定的标准和原则,划分类不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。
本题选项中C项具有一定的迷惑性,香港和大陆虽然属于不同法系,但是都属于同一法律体系,所以C项是准确的。
我国古代虽然是“诸法合体”,没有划分部门法,但不能所以说不存有法律体系,所以D项是错误的。
2.法律关系的内容是法律关系主体之间的法律权利和法律义务,二者之间具有密切的联系。
下列相关法律权利和法律义务相互关系的表述中,哪种说法没有准确揭示这个关系?A.权利和义务在法律关系中的地位有主次之分B.享有权利是为了更好地履行义务C.权利和义务的存有、发展都必须以另一方的存和发展为条件D.义务的设定目的是为了保障权利的实现答案:B解析:本题考察“权利本位”思想,在权利和义务的相互关系中,权利处于最终地位,义务始终是为权利服务的,所以B项是错误的。
3.从违法行为的构成要素看,判断某一行为是否违法的关键因素是什么?A.该行为在法律上被确认为违法B.该行为有故意或者过失的过错C.该行为由具有责任水平的主体作出D.该行为侵犯了法律所保护的某种社会关系和社会利益 (2002年试卷一第3题)答案:A解析:见教材“违法行为的构成要素“。
4.道德与法律都属于社会规范的范围,都具有规范性、强制性和有效性,道德与法律既有区别又有联系。
2019年司法考试(一卷)法理学章节预习资料(1)【3】法的本体:第三节法的要素一、法律规则(一)法律规则的逻辑结构:任何法律规则均由假定条件、行为模式和法律后果三个部分构成。
1.假定条件:指法律规则中有关部门适用该规则的条件和情况的部分,即法律规则在什么时间、空间、对什么人适用以及在什么情境下法律规则对人的行为有约束力的问题。
包含两个方面:(1)法律规则的适用条件。
(2)行为主体的行为条件。
2.行为模式:指法律规则中规定人们如何具体行为之方式或范型的部分。
根据行为要求的内容和性质不同,法律规则中的行为模式分为三种:(1)可为模式(2)应为模式(3)勿为模式3.法律后果:指法律规则中规定人们杂作出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果的部分,是法律规则对人们具有法律意义的行为的态度。
根据人们对行为模式所做出的实际行为的不同,法律后果又分为两种:(1)合法后果,又称肯定式的法律后果(2)违法后果,又称否定式的法律后果(二)法律规则与法律条文1.从其表述的内容来看,法律条文可以分为规范性条文和非规范性条文。
规范性条文是直接表述法律规范(法律规则和法律原则)的条文,非规范性条文是指不直接规定法律规范,而规定某些法律技术内容(如专门法律术语的界定、公布机关的时间、法律生效日期等)的条文。
2.法律规则是法律条文的内容,法律条文是法律规则的表现形式:并不是所有的法律条文都直接规定法律规则的,也不是一个条文都完整地表述一个规则的或只表述一个法律规则的。
3.在立法实践中,通常采取两种不同的方法来明示人们的行为界限,分别以不同的条文规定表现出来。
具体而言,大致有以下几类情形:(1)一个完整的法律规则由数个法律条文表述;(2)法律规则的内容分别由不同规范性文件的法律条文来表述;(3)一个条文表述不同法律规则或其要素;(4)法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。
(三)法律规则的分类1.授权性规则和义务性规则(按照规则的内容规定不同)(1)命令性规则,是指规定人们的积极义务,即人们必须或应当做出某种行为的规则。
司法考试法理学法律解释复习要点一、法律解释的概念法律解释是指一定的人或组织对法律规定意义的说明与阐述,是法律实施的一个重要前提。
(一)特点1.法律解释的对象是法律规定和它的附随情况。
2.法律解释与具体案件密切相关:3.法律解释具有一定的价值取向性:4.法律解释受解释学循环的制约:(二)法律解释的种类法律解释由于解释主体和解释效力的不同可以分为:正式解释与非正式解释。
二、法律解释的方法与位阶(一)法律解释的方法法律解释的方法大体上可以被归纳为:文义解释、立法者的目的解释、历史解释、比较解释、体系解释、客观目的解释等几种方法。
1.文义解释,也称语法解释、文法解释、文理解释。
2.立法者的目的解释,又被称为主观目的解释,是指根据参与立法的人的意志或立法资料揭示某个法律规定的含义;3. 历史解释是指依据正在讨论的法律问题的历史事实对某个法律规定进行解释;4.比较解释是指根据外国的立法例和判例学说对某个法律规定进行解释;5.体系解释,也称逻辑解释、系统解释。
这是指将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中,联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律;6.客观目的解释:根据法律自身的目的所做的解释。
(二)法律解释的位阶1.法律解释方法的功能2. 法律解释方法的位阶通常的位阶:(1)语义学解释→(2)体系解释→(3)立法者意图或目的解释→(4)历史解释→(5)比较解释→(6)客观目的解释。
不过,这种位阶关系不是绝对的、固定不变的,而是初步性的、可以被推翻的。
只是,要想推翻上述解释位阶,法律人必须提供更强的理由,并予以充分地论证。
【题例】2005年8月全国人大常委会对《妇女权益保障法》进行了修正,增加了“禁止对妇女实施性骚扰”的规定,但没有对“性骚扰”予以具体界定。
2007年4月,某省人大常委会通过《实施〈中华人民共和国妇女权益保障法〉办法》,规定“禁止以语言、文字、电子信息、肢体等形式对妇女实行骚扰”。
关于该《办法》,下列哪一选项可以成立?(2007/一/5)A.《办法》对构成“性骚扰”具体行为所作的界定,属于对《妇女权益保障法》的立法解释B.《办法》属于《妇女权益保障法》的下位法,按照法律高于法规的原则其效力较低C.《办法》属于对《妇女权益保障法》的变通或补充规定D.《办法》对“性骚扰”进行了体系解释三、法律解释与法律推理的区别与联系1.二者的区别在于所要完成的任务和针对对象不同。
2019年国家司法考试卷一《法理学》试题及答案711 1804年的《法国民法典》和1900年的《德国民法典》均是以罗马法为基础编纂而成的。
以《法国民法典》、《德国民法典》和罗马法的本质和渊源上看,下列选项中哪些表述是准确的?A.三者都归属于同一个法的历史类型B.法的发展过程具有历史延续性C.法律概念、技术和原则具有可继承性D.它们之间存有着互相移植的关系答案:BC解析:法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受,大陆法系就是从奴隶制时代的罗马法为基础而发展起来的,1804年法国制定了《法国民法典》,1896年的《德国民法典》以《法国民法典》为蓝本制定的。
法的继承的主要内容有:(1)法律术语、技术形式。
(2)相关社会公共事务的法律规定。
(3)反映市场经济规律的法律原则和规范。
(4)反映法的一般价值的原则如法律面前人人平等原则、无罪推定原则、罪刑法定原则、公开审判原则、法治原则等。
12 法的移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上,引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法,使之成为本国法律体系的有机组成部分,为本国所用。
法的继承体现时间上的先后关系,法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴,法的移植的范围除了外国的法律外,还包括国际法律和惯例。
按照自然法学派的观点,法具有道德内容,体现一定的道德性。
自然法学派这个观点的主要理由是什么?A.道德的原则能够上升为法律原则B.违反人道的法律不具有法的品质C.法的安全性原则优先D.只有实在法才是有效的法律答案:AB解析:关于法与道德的关系在当代主要有两种对立的观点:实证主义法学认为:法是国家主权者的命令,是“一个封闭的逻辑体系”;法与道德之间、“实然的法”与“应然的法”之间没有必然的联系;法律的结论不能通过道德判断或价值判断得出,即不须参考社会目标、政策、道德准则等,而仅仅使用逻辑工具,直接由已预设的法律规则中深绎得出。
法律(实在法)无所谓善恶好坏,只要是主权者的意志和命令,就是法(该学说常被称为“恶法亦法”论)。
2019年司法考试卷一《法理学》基础知识:法律解释
(一)法律解释具有价值取向性,并受解释学循环的制约。
(二)法律解释的分类
正式解释和非正式解释的区别在于有无普遍的约束力。
正式解释又称有权解释,非正式解释又称无权解释、学理解释、任意解释。
(三)法律解释的方法与位阶
1.法律解释方法的位阶次序是:文义解释、体系解释、立法者目的解释(主观目的解释)历史解释、比较解释、客观目的解释。
2.位阶次序能够被打破但是必须要有更强理由。
(四)我国法律解释体制
1.立法解释:
(1)立法解释权属于全国人大常委会。
(2)需要全国人大常委会解释的情形:
法律的规定需要进一步明确具体含义的;
法律制定后出现新的情况需要明确适用法律依据的。
(3)两央、两高、两委(专门委员会、省级人大常委会)能够向全国人大常委会提出解释的要求。
(4)全国人大常委会的解释和被解释的法律具有同等的效力。
2.司法解释:
(1)两高的司法解释在公布后的30日内必须报全国人大常委会备案。
(2)两央、一高、一委能够书面向全国人大常委会提出实行审查的
要求;其他主体提出的被称为审查的建议。
(3)全国人民代表大会法律委员会和相关专门委员会经审查认为人
民法院或者人民检察院作出的具体应用法律的解释同法律规定相抵触,而人民法院或者人民检察院不予修改或者废止的,能够提出要求人民
法院或者人民检察院予以修改、废止的议案,或者提出由全国人民代
表大会常务委员会作出法律解释的议案,由委员长会议决定提请常务
委员会审议
3.不属于审判和检察工作中的其他法律、法令如何具体应用的问题,由国务院及主管部门实行解释。
4.凡属于地方性法规条文本身需要进一步明确界限或作补充规定的,由制定法规的省、自治区、直辖市人民代表大会常委会实行解释
或作出规定。
凡属于地方性法规如何具体应用的问题,由省、自治区
直辖市人民政府主管部门实行解释。