第四讲-法律与自由PPT课件

以洞察一切，构建一切。
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自由就是要获得解放，把人从传统的奴役和枷锁中解脱 出来。
特别强调制定法对于实现自由所具有的积极 作用，更为关注的是一种整体的自由、绝对 的自由，从而实际上往往是从自由出发，却 走向了强制乃至专制。
卢梭这位卓越的天才他尽管被纯真的对自由 的热爱所激励，却为多种类型的暴政提供了 致命的借口。（贡斯当语）
（法律的目的不是取消或限制自由，而是维护和扩 大自由。这是因为在所有能够接受法律支配的人类的 状态中，哪里没有法律，哪里就没有自由）
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二、法律的自由价值
“法典是人民自由的圣经” 正如孔多塞所言，古代人没有个人自由的概 念。可以这样说，人仅仅是机器，它的齿轮 与传动装置由法律来规制。
自由是法律的进化基础和基本构成因 素，是法必须和必然追求的基本目标。 ——法律应当是“自由的法”，是自由 的准则、依据和保证；
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霍布斯的自由观
霍布斯在《利维坦》中分析了自由行动。他 比较了两个不能离开房间的人的困境：一个 人有离开的能力，但“受到了围墙和链条的 限制和束缚，以至于无力离开；另一个人就 是缺乏能力，因为他被疾病困在床上。”
第一个人没有离开房间的自由，但第二个人 既谈不上自由也谈不上不自由，他就是没能 力。
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哈耶克
《自由秩序原理》 自由的法律制度或者
法律秩序并不是某个 或者某些天才的人物 （立法者）人为立法 的结果，相反，生活 在这种制度下的每一 个人都不自觉地参与 了造法的运动 。
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法国传统——思辩的唯理主义的自由传统
代表人物为卢梭、重农学派、孔多塞 人的理性能力是自足的，全能的，可
定在于由某种外在机构对追求“可能的选择 和行动”的另一个行动者的能力的某种干涉 行动。
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柏林认为：“我相信压制的标准部分在于其 他人直接或间接、有意或无意地使我的希望 落空。在这个意义上，我所谓的自由是指不 受其他人的干涉。不干涉的范围越大，我的 自由就越大”。
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麦卡勒姆：不管在何时谈论一个行动者的自 由，它总是摆脱对于做什么或成为什么（或 不做什么或不成为什么）的某些强制因素的 自由。自由“总是”行动者、强制和目的之 间的“同一种三位一体的关系”。
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——法律规范只能是为了确认和保障自由而 制定，法律权利和义务也是为了实现自由而 设定，法律实施的出发点和归宿都是为了自 由。 ——简而言之，法律以自由为前提和目的， 同时必须通过法律实现自由。
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通过法律实现自由
亚里士多德说：“法律不应该被看作（与自由相对的） 奴役，法律毋宁是拯救。”
1.法律把自由意志转化为法定的自由权利。 2.法律确定各种自由权利的范围，实现对公民
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霍布斯对人类自由的定义是：一个自由的人 就是这样一个人，“他凭他的体力和智力能 够做的那些事情中，在做他想做的的自由和现代人的自由 古代人的自由在于以集体的方式直接行使完
整主权的若干部分：诸如在广场上协商战争 与和平，与外国政府缔结联盟，投票表决法 律并作出判决，审查执政官的财务、法案与 管理。如果这就是古代人的自由的话，他们 亦承认个人对社群权威完全服从是和这种集 体性自由相容的。
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法律对自由的限制
法律限制自由的根据 法律对自由的合理限制
意志的自发性或者任意，在很大程度上 还只是一种本能式或者动物性的自由，这里 真正而言，意志还没有达到对于其自身的意 识，因而与其说任意是一种自由，还不如说 是不自由。
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密尔
自由就是自由的限 度
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3.从美学与生存论的角度来看，自由本质上是一种 对自由的感受和体验，自由就是自由感。
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三、法律自由 所谓法律自由，就是指一定国家的公民或社会
的自由的限制和保护。 3.法律为公民的自由提供条件和机会，增加自
由选择的效能。
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三、西方近代自由主义的两个根本不同的路径
英国传统 法国传统
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英国传统——经验的且非系统的自由理论 传统
代表人物主要有大卫·休谟、亚当·斯密、亚 当·福格森以及埃德蒙·伯克等。
自生自发的秩序以及强制的不存在乃是自由 的本质。
法律与自由
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一、自由的词源
在古拉丁语中，“自由”( Liberta )一词的 含义是从束缚中解放出来。
在古希腊、古罗马时期，“自由”与“解放” 同义。
英语中的 Liberty 即源自拉丁文，出现于14 世纪。
Freedom 则在12世纪之前就已形成，同样 包含着不受任何羁束地自然生活和获得解放等 意思。
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自由的法律就其本质而言并不是人为的刻意 设计或者构建的产物，而是有机的缓慢进化 的、因而是一种无意识的发展的结果。
制度的起源并不出于理性的设计，而是人的 行为相互调适、相互作用并且积淀而成的， 即使是那些最为复杂、表面上看起来是出于 人为设计的各种制度，实际上也并不是人为 设计或者政治智慧的产物。
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所谓自由，是指对于政治统治者的暴虐的防 御。（密尔语）
在西方，最初意义上的自由，主要是指自主、 自立、摆脱强制，意味着人身依附关系的解 除和人格上的独立。
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二、哲学上的自由 1.从认识论的角度来说，自由的概念与必
然的概念联系在一起，所谓自由即主体的认 识和实践与客观必然性的统一。
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2.从本体论的角度来说，自由乃是意志的规定性。
团体在国家权力所允许的范围内进行活动的 能力，是受到法律约束并得到法律保障的， 按照自己意志进行活动的权利。
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1.法律自由受到国家法律的保障。 2.法律对自由的规定是通过公民权利的形 式进行的。
（现代人希望每个人享有自己的权利，每个人在不伤 害他人的前提下按照自己最喜欢的方式发展其才智）
3.法律自由是相对的，而不是绝对的。
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对现代人来说，自由是只受法律约束、而不 因任何个人或若干个人的专断意志受到某种 方式的逮捕、拘禁、处死或虐待的权利。
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以塞亚·伯林
积极自由与消 极自由
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积极自由是去遵循某种生活方式的自由；积 极的含义是指与根据外在力量行动相反，成 为一个人自己的主人的观念。
消极自由是摆脱强制的自由。 伯林所谓的消极自由是强制的缺席。强制必