合同管理与合同法律风险防范操作实务暨公司法司法解释三重点解析研讨班

解读《公司法》司法解释五（附原⽂、最⾼法院民⼆庭答记者问）2019年4⽉28⽇最⾼⼈民法院发布公告，《最⾼⼈民法院关于适⽤〈中华⼈民共和国公司法〉若⼲问题的规定（五）》（以下简称《公司法》司法解释（五））已于2019年4⽉22⽇由最⾼⼈民法院审判委员会第1766次会议通过，现予公布，⾃2019年4⽉29⽇起施⾏。

本⽂就《公司法》司法解释（五）逐条进⾏详细解读，并附最⾼院民⼆庭负责⼈对《公司法》司法解释（五）的答记者问，供读者参考理解。

——编者按　最⾼⼈民法院关于适⽤《中华⼈民共和国公司法》若⼲问题的规定（五）法释〔2019〕7号背景解读：《公司法》司法解释（五）⼀共六条内容，分别对合法程序关联交易不能免除实质损害公司利益的责任、关联交易合同的⽆效与撤销、董事职务的⽆因解除及补偿、规范利润分配的时限要求、股东纠纷重在调解等⽅⾯做了规定。

主要侧重于保护公司中⼩股东的利益、保护公司法⼈主体的利益，避免⼤股东⼀股独⼤⽽⾃利的局⾯，是在⿎励企业发展过程中进⼀步优化营商环境的举措。

保护好公司中中⼩股东的利益，从⽽促进投资，规范经营。

为正确适⽤《中华⼈民共和国公司法》，结合⼈民法院审判实践，就股东权益保护等纠纷案件适⽤法律问题作出如下规定。

第⼀条关联交易损害公司利益，原告公司依据公司法第⼆⼗⼀条规定请求控股股东、实际控制⼈、董事、监事、⾼级管理⼈员赔偿所造成的损失，被告仅以该交易已经履⾏了信息披露、经股东会或者股东⼤会同意等法律、⾏政法规或者公司章程规定的程序为由抗辩的，⼈民法院不予⽀持。

公司没有提起诉讼的，符合公司法第⼀百五⼗⼀条第⼀款规定条件的股东，可以依据公司法第⼀百五⼗⼀条第⼆款、第三款规定向⼈民法院提起诉讼。

解读：因关联交易关联⽅有回避表决的制度，以往关联交易的合法性以程序是否完备优先考虑，取得完备的程序保障，关联⽅回避表决后通过决议的通常认为合法有效。

本解释第⼀条内容⾼调将关联交易“公允性”放到了⾸位，即使在履⾏了合法的程序后，通过的交易是不公允，实质损害公司利益的，仍然需要承担赔偿责任。

第1篇一、案情简介XX科技有限公司（以下简称“科技公司”）成立于2010年，主要从事电子信息产品的研发、生产和销售。

2018年，科技公司为扩大生产规模，与供应商乙（以下简称“供应商”）签订了一份采购合同，约定由供应商向科技公司提供一批电子元器件。

合同中明确了供货数量、质量标准、交货时间、付款方式等条款。

合同签订后，供应商按照约定向科技公司供货，但科技公司因资金周转困难，未能按时支付货款。

随后，双方因货款支付问题产生纠纷，供应商向法院提起诉讼。

二、争议焦点本案的争议焦点主要包括以下两点：1. 供应商提供的电子元器件是否符合合同约定的质量标准？2. 科技公司是否应按照合同约定支付货款？三、案件事实1. 质量争议根据合同约定，供应商提供的电子元器件需符合国家相关质量标准。

科技公司对收到的电子元器件进行了检验，发现其中一部分产品存在质量问题，不符合合同约定的质量标准。

科技公司认为，供应商提供的电子元器件存在严重缺陷，影响了产品的正常使用，要求供应商承担相应的责任。

供应商则辩称，提供的电子元器件均经过严格的质量检验，符合合同约定的质量标准。

对于出现的质量问题，供应商表示愿意承担一定责任，但拒绝赔偿科技公司因此遭受的全部损失。

2. 货款支付争议合同约定，科技公司应在收到货物后30日内支付货款。

然而，科技公司因资金周转困难，未能按时支付货款。

供应商多次催收无果，遂向法院提起诉讼。

科技公司辩称，由于市场环境变化，公司业务受到影响，导致资金周转困难，故未能按时支付货款。

科技公司承诺在收到法院判决后，尽快支付货款。

四、法院判决1. 关于质量争议法院经审理认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

本案中，供应商提供的电子元器件存在质量问题，不符合合同约定的质量标准，已构成违约。

因此，法院判决供应商承担相应的违约责任，包括但不限于退还科技公司已支付的货款、赔偿科技公司因此遭受的损失等。

企业劳动合同签订过程中的法律风险与防范◎王新富合法规范的劳动合同是稳定劳动关系、避免或减少劳动纠纷的必要前提。

然而，现实中很多企业或是出于主观目的、或是限于专业能力不足的客观条件，在与劳动者签订用工合同时，存在许多不规范问题。

这些隐患既破坏了稳定的劳动关系，又会导致后续劳动纠纷甚至经济赔偿，为企业持续发展造成不利影响。

一、不按规范签订劳动合同的情形和后果1.不签订书面劳动合同。

劳动合同法第十条规定，“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”。

其含义表达包括两方面，一是必须签订劳动合同；二是为便于发生纠纷时举证，必须采取书面形式。

但在现实中，存在很多刻意不与员工签订劳动合同的情形。

认为这样可以规避法律规定，不缴或少缴税款和社会保险费；对劳动者工作表现不满意可以自由辞退，即便产生劳动纠纷被员工告上法庭，也会缺乏有效证据而不了了之。

根据《劳动合同法》规定，只要存在事实上的劳动关系，企业就要为劳动者办理相关手续、依法缴纳社会保险费，而劳动关系自用工之日起即刻生效。

所以，劳动合同并非是证明事实劳动关系的唯一证据，只要员工举证出其他依据，如出勤记录、工资条、监控录像等，经劳动仲裁部门或法庭核实采用后，劳资关系依旧成立。

此种情况下，企业不仅要补缴社会保险费，相关责任人还要接受处罚。

同时，根据法律规定，如果没有签订劳动合同，用人单位无论何时辞退员工，都需要支付经济补偿金。

可见，即使没有劳动合同，发生纠纷时企业也很难免除责任。

2.超期签订劳动合同。

《劳动合同法》第10条规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。

用人单位与劳动者在用工之前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。

企业不在规定时间内签订劳动合同，将会面临以下风险。

一是支付双倍劳动报酬的风险。

对于延期订立劳动合同的行为，《劳动合同法》规定了更为严格的制约措施：如果用人单位自用工之日起超过个1月但不满1年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资；二是企业利益无法得到切实保护。

法务专员岗位职责一、岗位概述法务专员是指负责公司法律事务管理和合规工作的专业人员。

其主要职责是负责协助法务经理或者法务主管处理公司的法律事务，包括合同管理、法律文书起草、法律风险评估、合规检查等工作，以确保公司在法律和合规方面的顺利运营。

二、岗位职责1. 负责合同管理：协助法务经理或者法务主管进行合同管理工作，包括合同起草、审核、修改、执行和归档等，确保公司合同的合法性和有效性。

2. 参预法律文书起草：根据公司需求，协助法务经理或者法务主管起草各类法律文书，如律师函、法律意见书、诉讼材料等，保障公司合法权益。

3. 进行法律风险评估：对公司业务活动中可能存在的法律风险进行评估和分析，提出相应的法律风险防范措施，为公司决策提供法律支持。

4. 参预合规检查：协助法务经理或者法务主管进行合规检查工作，包括制定合规检查计划、组织实施、整理检查报告等，确保公司各项业务活动符合法律法规和政策要求。

5. 跟进法律事务发展：及时了解和掌握公司涉及的各类法律事务的发展情况，协助法务经理或者法务主管跟进处理，提供法律支持和建议。

6. 维护法律知识库：采集整理相关法律法规、司法解释和行业政策等信息，建立和维护公司的法律知识库，为公司决策和业务提供参考依据。

7. 协助解决纠纷和争议：在法务经理或者法务主管的指导下，协助处理公司涉及的纠纷和争议，包括与律师、仲裁机构等的沟通和协调工作。

8. 提供法律培训和咨询：根据公司需要，组织开展法律培训活动，提高员工的法律意识和合规意识；同时，为公司内部各部门提供法律咨询和解答疑问。

三、任职要求1. 学历要求：本科及以上学历，法学、法律相关专业优先。

2. 专业知识：熟悉国家法律法规、合同法、公司法等相关法律知识，具备良好的法律素质和法律分析能力。

3. 工作经验：具备相关岗位工作经验者优先考虑，熟悉合同管理、法律文书起草、法律风险评估等工作流程。

4. 语言能力：具备良好的中文书写和口头表达能力，能够流利地进行法律文书的起草和撰写。

强制性规范与合同效力根据我国《合同法》第52（5）条的规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》（以下简称“合同法司法解释（二）”）第14条将该条的强制性规定限缩解释为“效力性强制性规定”（以下简称效力性规定），但如何认定某一规范属于效力性规范，司法实践中问题很多，随意性很大，严重妨碍了司法统一性和权威性。

有鉴于此，笔者想结合司法实践探讨自己对效力性规范的一些认识，并在此基础上尝试对违法无效的情形作类型化考察，以此就教于方家。

一、效力性规范的认定效力性规范的认定可溯源自德国民法，但德国民法理论本身并没有采效力性规范和管理性规范的区分。

德国法在判断违反公法上的禁止性规范是否导致合同无效时，首先将违法的“法”限定于公法规范，将民法上的强制性规范排除在外；其次，就公法规范的违反而言，原则上认定合同无效，但在例外情况下法律行为仍可有效。

那么，如何区分原则与例外？德国民法衍生出大量的理论，这些理论如规范说和法益衡量说等大体认为，违法无效是原则，仅在例外情况下违法不影响合同的效力，并认为此时其违反的是管理性规范，进而将重点放在如何认定某一规范是管理性规范上，并无“效力性规范”及相应的概念。

与德国民法情况相似的是日本。

日本民法区分私法上的强行性法规和公法上的取缔性法规，前者的违反导致合同无效，对后者的违反不一定就导致合同无效，而是应作综合判断。

可见，日本民法理论中尽管有“取缔性法规”的概念，但同样没有与其相对的“效力性法规”的概念。

第一次将“取缔性规范”对应于“效力性规范”的是史尚宽先生，但史尚宽仅指出效力性规范着重违反行为的法律行为价值，以否定其法律效力为目的；取缔性规范着重违反的事实行为价值，以禁止行为为目的，对其的违反，法律行为未必无效，[1]至于如何具体判断，史尚宽本身并未提供可供操作的标准。

就该对范畴的区分，王泽鉴和苏永钦的观点具有一定程度的代表性。

公司职能部门常见法律风险清单和风险防范建议为提高公司员工的风险防范意识，降低公司生产经营中的法律风险，我们从事前防范的角度，结合各部门的职责，将公司职能部门可能存在的常见的法律风险进行了初步梳理，列出风险清单，提出初步防范建议。

一、各部门存在的共性法律风险(-)政策环境风险。

是指国家政策的变化给公司带来的各种不确定影响的可能性。

如产业政策环境风险、财政政策风险、货币政策风险、贸易政策风险等。

由于政策环境风险的产生是因为国家政策的变动而引起的，对此风险的防范主要着眼于预测和预防。

建议公司可以指定专人对国家的政策进行研究，及时收集更新政策信息，必要时咨询专业机构，以对国家有关政策进行预测,公司及时采取预防措施，规避、控制或转移政策环境风险。

(二)合同管理风险。

是指在合同管理过程中存在的法律风险，包括合同订立、履行、变更、终止和违约责任的确定等过程。

此类风险和防范的要求在公司《合同管理制度》、《合同法律审查指引》中有明确的表述，建议各部门负责人和兼职的合同管理员认真学习有关文件，加深对合同管理风险的认识，适时关注合同履行的情况，特别是重大合同履行中合同相对方履约能力变化的情况，以便及时采取应对措施，降低、避免公司损失，保证公司的合法权益。

二、职能部门存在的常见法律风险(-)公司办公室1.印章管理风险。

印章是公司的象征。

印章管理的风险点主要体现在因公司印章使用不当风险，如：印章管理制度不健全,印章管理人向他人出具盖有印章的空白合同、介绍信、授权委托书，或将印章借与他人使用，而导致印章的非预期使用，给公司带来无法预计的法律风险。

建议：公司要完善印章管理制度，明确印章管理岗位的职责,建立统一的印章使用台账，严格执行印章使用程序，禁止在空白介绍信、空白纸张、空白单据等空白文件上盖公章，定期检查印章使用情况。

2.档案管理风险。

档案管理中的风险主要体现在档案资料的收集、保管、处置和利用等环节，如：档案资料收集不完整不系统导致档案信息资源的流失和浪费；档案资料保管不当造成档案的损坏或丢失；档案资料处置不当给公司、国家造成不应有的损失；档案利用时侵害他人的合法权益等。