第四章法的概念

第四章 法的本质第一节 法的词源与词义一、“法”的中文词源探询法的词源对于理解法的词义具有重要意义。

人们可以从法的词源及其词义的历史变迁去透视法的本质和历史。

根据目前的知识，汉字“法”在西周金文中已经出现，但依学界通说，东汉许慎的《说文解字》对法的解释具有权威性。

“法”的古体写作“灋”，《说文解字》注释说：“灋，刑也。

平之如水，从水；廌，所以去不直者去之，从去。

”1廌又名“獬豸”，是传说中的独角神兽，生性凶悍，能分清是非曲直。

对这一解释的一般理解，一是“灋”与“刑”两字通假，二是“灋”的基本含义是指公平与正义，“平之如水”。

“触不直者去之”也就是惩罚。

二、“法”的西文词源在拉丁语中，可以指称法的词汇主要有两个，即Jus和Lex。

Jus的基本含义有法、权利、公平、正义等。

如古罗马法学塞尔苏斯说“法乃善与正义之科学”，拉丁语的法谚“错误不能产生权利”等，都是采用Jus指称法。

Lex的含义相对简单，主要指具体的规则。

按照自然法的观念，相对于中国的“灋”具体指“刑”而言，西方的法存在二元对立的结构。

这种现象在欧洲各民族语言中十分普遍，体现了自然法与实在法的对立，如法语中的Driot和Loi，德语中的Recht和Gesetz，意大利语中的Diritto和Legge，西班牙语中的Derecho和Ley，以及英语中的Right和Law。

这种考证显示出在西方法律观念中正义论和权利观对法的词义的决定性影响。

三、现代汉语中的法的词义法、律两字的出现不等于法律一词的形成。

据考证，“法律”一词是明末清初从日本输入的汉字词汇，是汉字反输的产物。

在我国现有的法律文件中，该词一般在两层含义上被使用。

广义的法律包括宪法、法律、行政法规和地方性法规、规章等在内的一切规范性法律文件。

如我国《宪法》第33条规定“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”中的“法律”一词。

狭义的法律是指全国人大及其常委会制定的基本法律和基本法律以外的法律。

法理学张文显主编第四版第一章法学第一节法学的研究对象1.法学：是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

2.凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。

法律意识、法律关系、法律行为等都是法律现象，都是法学的研究对象。

作为整体的法学以整个法律现象为研究对象，而部门法学以某个分支的法律现象为研究对象。

3.法学体系，就是由法学内部各不相同但又相互联系的分支学科构成的学科或知识系统。

(1)从法律部门的角度，将法学体系划分为：宪法学，刑法学，民法学等（2）从认识论的角度分为：理论法学与应用法学第二节法学的历史一、西方法学历史1）起始——古希腊：习惯法为主体的法律制度已有相当程度的发展。

苏格拉底、柏拉图和亚里士多德2）顶峰——古罗马：法学获得相对的地位，成为罗马法渊源之一。

3）最灰暗——中世纪：基督教主导，独立法学消失。

4）复兴——中世纪后期：出现法学教育、法学研究，出现注释法学.专业资料.整理分享.派。

5）世俗化——文艺复兴：人文主义法学派产生。

6）蓬勃——资产阶级革命：出现法权世界观，自然法学派：表现为“社会契约论”“天赋人权论”，提出契约自由、法律面前人人平等、罪刑法定原则。

7）流派——18世纪末：哲理法学派、历史法学派、分析法学派（标志法学作为独立学科出现）。

8）社会化——20世纪初：社会法学派、新黑格尔主义法学派、新康德主义法学派。

9）振兴——20世纪50年代：新自然法学派、社会法学派、新分析法学派等二、中国法学历史1）夏、商、西周：出现了以天命和宗法制度为核心的法律思想。

“明德慎刑”“以德配天”2）春秋战国：百家争鸣，大发展的时期，法家“以法治国”，法学一度非常昌盛。

3）西汉至清中：以儒家法律思想为核心的文化系统，出现律学（唐律疏议），王安石变法，明末进步法律思想。

第四章法的形式、效力与分类第一节法的形式与法的渊源一、法的形式（一）法的形式的概念法的形式：指法的内容的各种外在表现形态。

（二）法的形式的种类两大类：成文形式与不成文形式。

相应地，法就可以分为成文法与不成文法。

1．成文法：由国家制定的且以条文形式表现的法。

2．不成文法：由国家认可的不以条文形式表现的法。

（1）两者的区分：（1）法的创制方式不同：制定或认可；（2）法的表现形式不同：条文或非条文。

注意：不是文字与非文字。

（2）两者的种类：成文法与不成文法包含多种不同的具体形式，这些具体形式是因时因地而异的，可举例说明。

其中不成文法主要包含：习惯法与判例法。

习惯法：国家认可的习惯。

判例法：可以作为以后同类案件裁判依据的先例（以前的判决）。

（三）当代中国法的形式的种类注意：1）一国两制2）成文法是主要形式对成文法的具体形式，理解上注意抓住两点：其一，制定机关；其二，效力等级对成文法的具体形式的一般定义模式：由某某制定机关制定的具有某某效力等级的规范性文件。

例如：宪法是由全国人大制定的具有最高法律效力的规范性法律文件。

就当代中国社会主义法而言，其成文法包括以下各种：种类制定机关效力等级1．宪法－－－－－全国人大——－－－－－－－－最高效力2．法律－－－－－全国人大及其常委会——－－－仅次于宪法3．行政法规－－－国务院——－－－－－－－－－低于法律4．部委规章－－－国务院所属部委——－－－－－低于行政法规5．地方性法规－－特定的地方人大及其常委会——低于行政法规6．地方性规章－－特定的地方人民政府——－－－低于地方性法规7．自治法规－－－民族自治地方的人大——－－－报其上一级人大常委会批准生效。

8．军事法规－－－中央军事委员会——－－－－－低于法律9．军事规章－－－军委所属机关——－－－－－－低于法规10．国际条约－－中国缔结或加入的国际条约－－效力11．其他：授权立法、经济特区法规。

注意：1．法律（1）含义：狭义的，不是广义的。

第四章法的渊源与效力1. 法的渊源法的渊源是指法律的产生和形成的过程，它包括法的形成原因、产生条件、历史背景等方面的内容。

法的渊源可以从不同的角度来理解，比如可以从法律的历史演变、社会文化、政治制度等多个角度来探讨。

2. 法的效力法的效力是指法律对人们行为的规范能力，包括法律的约束力、适用性、可操作性等方面的内容。

法律的效力与其权威性、合法性以及实际执行情况密切相关，是法律能否真正发挥作用的重要因素。

3. 法的渊源与效力的关系法的渊源与效力是密不可分的，法律的渊源决定了法律的内容和形式，而法律的效力则表现了法律的权威和实际作用。

只有了解法的渊源，才能更好地理解法的效力；而只有法的效力得到保障，法律的渊源才能得以体现和延续。

4. 法的渊源与效力的重要性了解法的渊源与效力对于深入理解法律的本质和作用意义重大。

只有深入了解法的渊源与效力，才能更好地指导立法、司法和法制建设工作，有效保障法律的权威和实际效力。

5. 法的渊源与效力的影响因素法的渊源与效力受多方面因素的影响，包括历史、文化、社会、经济、政治等诸多方面的因素。

不同的国家、不同的时代、不同的社会环境都会对法的渊源与效力产生不同的影响。

6. 总结法的渊源与效力是法律学中的重要概念，深入研究和理解这一概念对于加强法律建设和推进法治进程具有重要意义。

只有通过对法的渊源与效力进行深入研究和分析，才能更好地把握法律的本质和作用，为建设法治社会提供理论指导和实践支撑。

7. 法的渊源法的渊源不仅包括法律的历史起源和形成过程，还涉及法律的理论基础和价值取向。

法律的渊源可以追溯至古代的人类社会，随着社会的发展和制度的变迁，法律也在不断地完善和发展。

在法的渊源中，法律的起源、发展历程以及不同法系的演变都是重要的研究领域。

了解法的渊源有助于我们从更宏观的角度理解法律的本质和意义，为建设更加健全完善的法律体系提供了历史的借鉴和理论的指导。

8. 法的效力法的效力是法律作为一种规范行为的工具所具有的能力。

第二编　法的本体第四章　法的概念一、概念题1．法律的规范性答：法律是一种行为规范，之所以说它具有规范性，是因为：①法律具有概括性；它是一般的、概括的规范，不针对具体的人和事，可以反复被适用。

这一点又使法律同非规范性法律文件（如判决书）区别开来。

②法律的构成要素中以法律规则为主；这不仅表现在法律规则在量方面占主导地位，而且法律的其他要素或者是为法律规则服务的，或者需要转化为规则而发挥作用。

③法律规则的逻辑结构中包括行为模式、条件假设和法律后果；这是法律的规范性最明显的标志。

2．法律的国家性答：法律出自国家，具有国家性，因为：①它是以国家的名义创制的。

尽管它是统治阶级意志的体现，但它不能只是以统治阶级的名义。

法律代表的是一种表面上凌驾于社会之上的力量，法律需要在全国范围内实施，就要求以国家的名义来制定和颁布。

②法律的适用范围是以国家主权为界域的，这是法律区别于以血缘关系为范围的原始习惯的重要特征。

③法律的实施是以国家强制力为保证的。

所有这些是法区别于其他社会规范的重要特征。

法律的内容从本质上说是统治阶级意志，从形式上说是国家的意志。

只有经过国家制定或认可的统治阶级意志才是国家的意志。

3．法的阶级性和共同性答：法的阶级性，即法是在政治、经济和文化方面占有统治地位的阶级意志的体现，是统治阶级进行阶级统治的工具。

统治阶级意志通过国家机关的立法活动，上升为国家的意志，从而使法与该阶级的政策、道德区别开来并相互作用。

法的共同性，即法的社会性，是指某些法律内容、形式、作用效果并不以阶级为界限，而带有相同或相似性。

不同性质国家其统治阶级制定的法律有某些相同或相似之处，同一国家历史上不同时代的统治阶级指定的法律也存在着相似性或共同点；统治阶级的法律有时对被统治阶级也是有利的。

这是因为；①法律的规律性影响法律的共同性，既然法律是对客观规律的反映，而客观规律是不以人的意志为转移的客观存在，与人类共同存在的，所以法律反映规律也就决定了不同法律的某些共同性。

第四章法和宪法基础知识知识点1、法的概念法是由一定物质生活条件决定的统治阶级意志的体现，是由国家制定或认可，并由国家强制力保证实施的行为规范体系，它通过规定某种权利和义务，去规范人们的行为，从而确认、保护和发展有利于统治阶级的社会关系和社会秩序。

2、法律的概念a.法律有广义和狭义之分，广义的法律与“法”的含义相同，是指整体或抽象意义上的法律；b.狭义上的法律则是指具有立法权的国家机关按照一定的程序制定和颁布的规范性文件，也就是指具体意义上的法律。

c.我国全国人民代表大会及其常务委员会所制定的法律，就是狭义上的法律。

3、法规的概念a.法规通常是指由国务院或者地方人民代表大会及其常委会制定的规范性文件。

b.行政法规的名称一般称“条例”，也可以称“规定”、“办法”等。

c.国务院各部门制定的行政法规，称“暂行条例”或者“暂行规定”。

d.国务院各部门和地方人民政府制定的规章一般称“规定”、“办法”，但不得称“条例”。

4、法律与政策a. 政策是一定的阶级处理国家事务、公共事务，调整各种关系的路线、方针、规范和措施的统称。

b. 政策从制定的主体上可以分为国家政策和政党政策，从内容上可以分为总政策、基本政策和具体政策。

c. 法律和政策都是治理国家不可缺少的工具。

d. 我国社会主义法律和党的政策在本质上是一致的，两者紧密联系、相辅相成，但又有各自的特点和作用。

两者的关系具体表现为：一方面，党的政策是制定社会主义法律的基本依据之一，社会主义法律的实施要以党的政策为指导；另一方面，社会主义法律实际上多数是规范化、具体化和定型化了的党的政策。

5、法律与道德a. 法律与道德虽然属于不同范畴，调整着不同领域的社会关系，但它们具有内在的统一性，具有共同的基础和目的。

b. 它们都以权利和义务为调整内容，存在着相互渗透、互相转化、相辅相成的关系。

c. 我国社会主义法律与道德是相互支持、相互配合的。

c1. 一方面，社会主义道德建设需要法律的保障。