第八章 国际投资法

名词解释①特许协议：又称经济开发协议,指一个国家同外国私人投资者约定在一定期间，在指定地区内,允许其在一定条件下享有专属于国家的某种权利，投资从事用于公用事业建设或自然资源开发等特殊经济活动,基于一定程序，予以特别许可的法律协议.②吸收分并：又称兼并，即一个公司吸收其他公司。

③投资合同：指投资各方为实现特定投资的目的而缔结的明确相互权利义务关系的书面协议。

④保护伞条款：缔约方须遵守其对缔约他方投资者（及其投资）所承担的任何义务或承诺。

⑤国家豁免:也称国家主权豁免或国家管辖豁免.国家豁免泛指一国的行为和财产不受另一国的立法,司法和行政等方面的管辖,即非经一国同意，该国的行为免受所在国法院的审判，其财产免受所在国法院扣押和强制执行。

⑥相对主义：⑦绝对主义：⑧外汇管制：指一个国家通过法律、法规对本国的外汇买卖、国际结算、资本移动等进行管理和控制。

⑨稳定条款：指一国通过合同或立法条款，向外国私人投资者作出承诺，保证外国合同当事人的合法权益不致因该国法律或政策的变动而收到不利影响。

⑩国际投资法：指调整国际间私人主体投资关系的法律规范的总称。

艰难条款简答：1.多边投资担保机构的作用：①为没有国内投资担保机构的资本输出国提供了一个投资担保机构②便于承保不同国际的投资者投资于同一项目的投资③担保的投资更具发展性质④“机构”作为一个政府间的国际组织，比作为实现一国对外经济政策的工具的国内投资担保机构，更加有利于消除外国投资者与东道国之间的猜疑，促进两者的合作⑤为资本输出国与资本输入提供了一个交换意见的场所。

2. 用尽当地救济规则主要内容：收到东道国侵害的外国人在未用尽东道国法律对其仍然适用的所有救济手段之前，其本国政府不得行使外交保护权追究东道国的国际责任。

依据理由主要是①在国外的公民被认为是已了解并应了解当地法律所规定的救济方法②一国既然享有主权与独立权，在其法庭能够公平裁判的前提下，当然有理由可以要求他国不予干涉；③侵害国政府必须获有机会按照其自己通常的方法对受害人予以公正救济，从而避免任何产生国际争执的可能；④如果侵害是由个人或下级官员所作，为确定侵权行为或拒绝司法是该国家的故意行为，用尽当地救济是必要的；⑤即令是国家的故意行为，也有必要确认该国家不愿意纠正错误的事实。

名词解释：1．合营企业：是指两个或两个以上的当事人，为实现特定的商业目的，共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的一种企业形式。

2.中外合资经营企业：指外国的公司、企业和其他经济组织或个人同中国的公司、企业或其他经济组织依照中国法律在中国境内共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的企业法人组织。

3.外商投资股份有限公司：是指依法设立的，中外股东共同持有公司股份，外资股占公司注册资本25%以上的股份有限公司。

4.中外合作经营企业：是指外国的企业和其他经济组织或个人同中国的企业或其他经济组织，依照中国法律在中国境内共同投资举办的，以合同规定双方权利和义务关系的一种企业形式。

5.外资企业：是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。

6.投资合同：指投资各方为实现特定投资的目的而缔结的、明确相互权利义务关系的书面协议。

7.章程：规定企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的法律文件，是企业的组织及活动章程。

8.国际投资:是国际间资金流动的一种重要形式，是投资者为获得一定经济经济效益而将其资本投向国外的一种经济活动。

9.直接投资：是指伴有企业经营者管理权和控制权的投资，投资者在海外直接经营企，并对企业的经营者管理有较大的控制权。

10.国际投资法是指调整国际私人之间投资关系的法律规范的总和。

11．跨国公司的概念：是指一个企业，组成这个企业的实体设在两个或两个以上的国家，而不论这些实体的法律形式和活动范围如何；这种企业的业务是通过一个或多个决策中心，根据一定的决策体制经营的，因而具有一贯的政策和共同的战略；企业的各个实体由于所有权或别的因素有联系关系，其中一个或一个以上的实体能对其他实体的活动施加重要影响，尤其是可以同其他实体分享知识，资源以及分担责任。

12.子公司：是指由母公司持有全部或多数股份或受母公司控制的企业。

子公司具有独立的法律人格。

国际经济法学国际投资法International Investment Law国际投资与投资环境国际投资与法律调整国际投资概念国际投资是国际间资金流动的一种重要形式，是投资者为获得一定经济效益而将其资本投入国外的一种经济活动。

对外投资吸引外资分类按投资者主体政府投资国际私人投资投资时间长短短期投资长期投资按投资形式与性质直接投资间接投资国际私人直接投资国际投资法主要关注的对象管理权与控制权参股经营/收购/兼并新设子公司/合营企业设立分公司等单独、合作东道国资源开发国际投资的作用对于资本输入国积极性消极性资本输出国积极性消极性投资环境投资环境评估物质环境自然资源自然环境基础设施社会环境政治环境法制环境经济环境社会条件观念环境投资法制国际投资法资本输入国法制资本输出国法制双边投资条约多边投资公约国际投资法的概念与特征调整国际（跨国）私人直接投资活动的各种法律规范（含国际法、国内法）的总称，是国际经济法的一个重要分支特征调整国际私人投资关系调整国际私人直接投资关系复杂国际投资法的主体自然人法人跨国公司国家与国际组织跨国公司基本特征跨国性战略的全球性和管理的集中性公司内部的相互联系性法律关系母公司与子公司间的关系跨国公司实体与其他企业、公司间的关系跨国公司与东道国间的关系：合同、经济行政管理跨国公司与母国间的关系：经济行政管理 back国际投资法的体系国内立法外国投资法对外投资法国际条约：涉及跨国投资问题的各类双边性国际条约、区域性国际条约和全球性国际公约其他渊源：国际政府间机构制定的有关跨国投资活动的规范性文件国际投资法的作用保护国际投资待遇政治风险企业自主权争端解决鼓励国际投资管理国际投资国际投资法的基本原则国家对自然资源永久主权原则平等互利原则发展中国家对国际投资的态度争取经济上独立自主、行使经济主权逐步排除外国资本对本国国民经济命脉的操纵和控制对境内外国资本的活动实行必要的管理、监督、限制、约束吸取先进的生产技术和科学的管理经验扩大本国就业发展本国社会的生产力，增强综合国力，提高本国人民的生活水平通过立法对适合本国经济发展需要的各类外国资本的输入，加以必要的保护，予以适当的鼓励，实行正确的引导发达国家对国际投资的态度大多数发达国家一般适用“国民待遇”原则，以调整本国国民投资活动的法律规范，一般也适用于境内的外国投资为了增强本国在国际经济竞争中的实力地位，发达国家又往往通过各类立法措施和行政措施，鼓励本国资本向外输出，特别是向发展中国家输出在国际投资上南北国家的分歧投资者的待遇标准国内法与双边条约国民待遇最惠国待遇“国际标准”特许协议的法律问题特许协议的概念特征：国家与国民；公用项目；行政关系特许协议的法律性质国际协议？国内法契约？稳定条款重新协商或调整条款特许协议适用的法律国有化及补偿国有化西方学者：国有化的标准公共利益无差别待遇公正补偿（“及时充分有效”）国有化的补偿的理论原则全部赔偿的原则不予补偿的理论适当补偿的理论投资争端解决与卡尔沃主义国内解决？国内司法救济优点缺点国际解决？外交保护权优点缺点卡尔沃（Carlo Calvo）主义[1868]卡尔沃条款效力争论国际投资的主要方式合资经营企业 1概念特征由外国合营者与当地合营者共同举办由合营双方共同投资由合营双方共同经营管理由合营双方共担风险、共负盈亏法律性质股份式合营企业契约式合营企业合资经营企业 2法律性质不同观点组织形式公司：有限责任公司、股份有限公司合伙中外合资经营企业股份式合营企业、中国法人、受中国法律管辖和保护组织形式为有限责任公司特殊形式：外商投资股份有限公司合作经营[企业]概念合作经营的法律性质：无法人资格的合伙我国：可据合作各方意愿组成法人，也可不组成法人中外合作经营企业依法以合同约定投资或者合作条件依企业性质采取不同的管理方式依合同约定分配收益与回收投资，承担风险和亏损外资企业概念中国：依中国法在中国设立资本为投资者独有独立实体外资企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格外资企业的组织形式为有限责任公司经批准也可以为其他责任形式企业形成的方式绿地投资：外国投资者在东道国直接按照东道国的法律投资设立新企业合资经营合同合作经营合同合作开发自然资源合同有效的投资合同：主体具有法定资格；平等互利、协商一致；内容符合法律规定；符合法定程序兼并与收购（M & A）：外国投资者在东道国收购现存企业的全部或部分资产或股份，从而获得对现存企业的全部或部分控制权新设合并吸收合并收购国际合作开发与建设特征国家对其自然资源享有永久主权合作主体特殊合作方式大多为特殊的契约式合营基本模式特许协议合营制产品分成合同服务合同外商投资成片开发土地设立开发企业须取得土地使用权依法进行开发建设、利用与经营必须在特定地区进行中外合作开采海洋石油资源基本原则：自然资源永久主权合作开采方式：契约合作方式中外合作开采海洋石油合同性质是我国国内的契约BOT的法律问题 1含义：建设—经营—转让特征私营企业取得专营权经营期限内建设经营、还贷、获利期限满无偿返还项目的当事人政府项目公司其他参与人BOT的法律问题 2BOT的合同安排通常涉及一系列复杂的合同安排，其中最为重要的是政府与项目公司间的特许协议，以其为主体构成伞状合同体系融资方式资金的来源：股权和贷款BOT的风险及负担商业风险政府行为和政治风险。

中华人民共和国外国投资法（草案征求意见稿）第一章总则第二章外国投资者和外国投资第三章准入管理第四章国家安全审查第五章信息报告第六章投资促进第七章投资保护第八章投诉协调处理第九章监督检查第十章法律责任第十一章附则第一章总则第一条【立法目的】为扩大对外开放，促进和规范外国投资，保护外国投资者合法权益，维护国家安全和社会公共利益，促进社会主义市场经济健康发展，制定本法。

第二条【适用范围】外国投资者在中国境内投资适用本法。

第三条【投资保护】国家依法保护外国投资者、外国投资企业的合法权益。

第四条【遵守国内法】外国投资者、外国投资企业应当遵守中国法律，不得损害国家安全和社会公共利益。

外国投资者、外国投资企业进行投资、从事经营活动，应当遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受社会监督，承担社会责任。

第五条【外资管理制度】国家实行统一的外国投资管理制度。

第六条【国民待遇】外国投资者在中国境内投资享有国民待遇，但根据本法第二十三条【目录制定程序】所制定的外国投资特别管理措施目录（以下简称特别管理措施目录）另有规定的除外。

第七条【投资促进】国家制定和实施与社会主义市场经济相适应的外国投资促进政策，推动投资便利化，建立健全统一开放、竞争有序的市场体系。

第八条【公开透明原则】国家对外国投资者在中国境内投资的管理，应遵循公开、透明的原则。

第九条【外国投资主管部门】国务院外国投资主管部门依照本法主管全国外国投资管理和促进工作。

县级以上地方各级人民政府外国投资主管部门依法定权限负责本辖区的外国投资管理和促进工作。

第十条【投资条约】国家根据平等互利的原则，促进和发展同其他国家和地区的投资，缔结多双边、区域投资条约、公约、协定。

第二章外国投资者和外国投资第十一条【外国投资者】本法所称的外国投资者，是指在中国境内投资的以下主体：（一）不具有中国国籍的自然人；（二）依据其他国家或者地区法律设立的企业；（三）其他国家或者地区政府及其所属部门或机构；（四）国际组织。

《国际投资法》复习资料一、名词解释1、什么是BOT它是指政府通过合同授予私营企业一定期限的特许经营权，许可其融资和建设特定的公用基础设施，并准许其进行经营管理和商业利用，如通过向用户收取费用或出售项目产品等方式来清偿贷款、回收投资并赚取利润，特许期届满时将基础设施无偿移交给政府。

1712、什么是外资法外资法是外国投资法(foreign investment law)的简称，指资本输入国制定的关于调整外国私人投资关系的法律规范的总称，其内容包括外国投资的范围、形式、外国投资者的权利义务及其法律地位、对外资的保护、鼓励及限制措施等。

3、什么是征收险征收险，即东道国基于国家和社会公共利益的需要，对外资企业实行征用、没收或国有化。

1934、什么是代位求偿权代位求偿权是指投资担保机构在赔偿被保险人后，取得向东道国政府求偿的权利。

312 5、什么是合资经营企业合资经营企业简称合营企业，是指两个或两个以上当事人，为实现特定的商业目的，共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的一种企业形式。

1196、什么是抵免制又称外国税收抵免，是配合冲突规范解决国际重复征税的方法之一，为世界上大多数国家所采用。

按照抵免制，纳税人可将已在收入来源国实际缴纳的所得税税款在应向居住国缴纳所得税额内抵免。

7、什么是稳定条款是指一国通过合同，向外国私人投资方作出承诺，保证外国合同当事人的合法权益，不致因该国法律或政府的改变而受到不利影响。

8、什么是国家行为原则国家行为原则（ActofStateDoctrine）一般是指：一国法院不能审查一个外国主权者在其自己的管辖范围内所作行为的合法性，从而承认外国国家行为的效力。

9、什么是特许协议特许协议是东道国政府与外国投资者之间签订的通常以自然资源的开发或公用事业的建设为目的的一种协议。

14310、什么是卡尔沃主义卡尔沃主义是指属于一国领域内的外国人同该国国民有同等受到保护的权利，不应要求更大的保护。