浅析民法的基本原则

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论文部落------------论文发表_论文格式_论文范文论文部落专业发表论文网 浅析公序良俗原则在民法适用中存在的问题及完善

李建军、肖强

摘 要 公序良俗原则作为民法的一项不可或缺的基本原则，在现代民法的立法、守法及司法实践中，一直发挥着极其重要的作用。但是因为该原则具有抽象性和不确定性的特点，在司法实践中难以正确并恰当的应用，导致该原则长期不受重视，不能发挥其拥有的功能。究其原因，公序良俗原则从立法到实践中都存在着诸多问题。本文着重分析公序良俗原则在民法具适用中存在的问题，并提出相关完善措施，以使该原则更好的发挥其作用，也使人们对公序良俗原则有更深刻的认识。

关键词 公序良俗原则 民法原则 基本原则

一、公序良俗原则的基本内涵

目前对于公序良俗原则的基本内涵，理论界尚未具有统一定义。但一般认为公序良俗是公共秩序与善良风俗两个概念的合称，公共秩序一般被认为是维护国家和社会正常发展所需要遵守的秩序和规则，它所代表的是社会和国家的公共利益。善良风俗则被认为是指社会和国家所要遵守的被一般人所认可的道德，它所代表的是作为人行为的一般准则。善良风俗应当是在一定的时期内，一定的地域内所存在的最低道德规范。因而善良风俗又被表述为“一个公平正义的思想者之道德感”。公序良俗原则通过对主流的伦理道德进行规范进而体现出对公共利益的维护，该原则中的“公共秩序”、“善良风俗”都可以看做是伦理化规则的延伸。

二、公序良俗原则在民法适用中存在的问题

（一）公序良俗原则内涵的模糊性

不同的法官对于公序良俗的理解是不同的，甚至个人的生活环境、性格、价值观念、生活方式都会影响到他们对于公序良俗的判断。也正因如此，我国民法对于公序良俗原则的简单概括规定必然会导致“同案不同判”现象的发生。但从另一方面上看，公序良俗的这一特点又是其价值所在，公序良俗原则的模糊性，又正是法律所需要的，因为该原则是“为加强法律的灵活性而设立的机制，是社会剧烈变迁的产物”。它为法律带来了弹性，赋予了法官自由裁量权，却没有明确自由裁量权的权限。法官在自认为客观的、理性的判断之下运用公序良俗原则，但是没有一个相对精准的、明确的客观标准作指导，法官的判断在很大程度上仍然是主观的、感性的判断。这样一来，不同的法官做出不同的判断也在情理之中。由于公序良俗原则所包含的范围过于广泛，这给立法者带来了较大的立法难度，也正是考虑到这一层原因，我国并没有直接明确规定“公序良俗”这一概念。法条的不确定性加剧了其法律适用的不确定性，公序良俗的民法适用，要求法官审时度势，权衡利弊，兼顾法律的权威性和判决结果的公正性，甚至需要考虑社会民众的反应，这都给公序良俗在司法实践中的适用带来了难度。

２０１０年３月　第１０卷第１期　河北科技大学学报（社会科学版）　Ｊｏｕｒｎａｌ　ｏｆ　Ｈｅｂｅｉ　Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ　ｏｆ　Ｓｃｉｅｎｃｅ　ａｎｄ　Ｔｅｃｈｎｏｌｏｇｙ（Ｓｏｃｉａｌ　Ｓｃｉｅｎｃｅｓ）　Ｍａｒ．２０１０　Ｖｏ１．１０　ＮＯ．１　

文章编号：１６７１—１６５３（２０１０）０１—００５５—０７　

浅析公序良俗原则在我国民事　

司法适用中的问题　

罗　芳　

（１．北京大学法学院，北京　１００８７１；２．昆明理工大学法学院，云南　昆明　６５００９３）　

摘　要：公序良俗原则是极具弹性的民法基本原则，具有弥补成文法局限性的功能。近些　

年来我国民事司法实践中运用该原则处理的案件较多，但对于该原则的立法问题也随之暴露　

出来。结合若干个案，探讨了在立法上应如何划定法官运用公序良俗原则行使自由裁量权可　

支配的空间，以减少公序良俗原则在我国民事司法适用中的问题。　

关键词：公序良俗原则；民事司法适用；标准；具体规定　

中图分类号：Ｄ９２３　文献标识码：Ａ　ＤＯＩ　１０．３９６９／ｊ．ｉｓｓｎ．１６７１—１６５３．２０１０．０１．０１１　

Ｏｎ　ｔｈｅ　Ｉｓｓｕｅｓ　ｏｆ　ｔｈｅ　Ａｐｐｌｉｃａｔｉｏｎ　ｏｆ　ｔｈｅ　Ｐｒｉｎｃｉｐｌｅ　ｏｆ　Ｐｕｂｌｉｃ　Ｏｒｄｅｒ　ａｎｄ　

Ｇｏｏｄ　Ｍｏｒａｌｓ　ｉｎ　Ｃｈｉｎｅｓｅ　Ｃｉｖｉｌ　Ｊｕｓｔｉｃｅ　

ＬＵＯ　Ｆａｎｇ’’　

（１．Ｌａｗ　Ｓｃｈｏｏｌ，Ｐｅｋｉｎｇ　Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ，Ｂｅｉｊｉｎｇ　１００８７１，Ｃｈｉｎａ　２．Ｌａｗ　Ｓｃｈｏｏｌ，Ｋｕｎｍｉｎｇ　Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ　ｏｆ　Ｓｃｉｅｎｃｅ　ａｎｄ　Ｔｅｃｈｎｏｌｏｇｙ，Ｋｕｎｍｉｎｇ　６５００９３，Ｃｈｉｎａ）　

Ａｂｓｔｒａｃｔ：Ｔｈｅ　ｐｒｉｎｃｉｐｌｅ　ｏｆ　ｐｕｂｌｉｃ　ｏｒｄｅｒ　ａｎｄ　ｇｏｏｄ　ｍｏｒａｌ，ａｓ　ａ　ｆｌｅｘｉｂｌｅ　ｐｒｉｎｃｉｐｌｅ　ｏｆ　ｃｉｖｉｌ　ｌａｗ　ｈａｓ　ｔｈｅ　

浅析善良风俗在民事案件中的参照性适用

[摘 要]善良风俗是现代民法公序良俗原则组成部分，公民私权利权能的实现及适用与公序良俗存在必然的联系。违背公序良俗将导致民事法律行为无效，并对民事主体的相关权利构成影响。在民事审判中，公序良俗原则的适用是民事主体的权利在司法审判中得以实现的途径。因此，善良风俗在民事审判中具有参照性适用的必要性。

[关键词]善良风俗；民事审判；适用

善良风俗作为民法的基本原则，与一般的道德概念有所不同，它是指具有法律意义的道德，一般的违反道德行为不具有违法性，而违反作为民法基本原则的善良风俗才具p（一）案情回顾

2007年喻某和罗某分别在广西融水县城买下某小区的3号和4号门面。2008年12月，开发商交付门面后，喻某将其3号门面出租，罗某则将4号门面用于经营棺材生意。喻某的承租人见状，立即与喻某解除承租合同。2009年12月28日，喻某认为罗某经营棺材影响其门面出租，遂起诉至融水县法院，要求罗某停止经营。法院一审认为，罗某的棺材店处于闹市区，影响了喻某的门面出租，妨害了喻某的用益物权，也违背本地的善良风俗，应当予以禁止。由此，一审法院判决罗某停止在4号门面经营棺材。罗某不服，上诉至柳州市中级人民法院。柳州市中院认为，法律、法规对处理相邻关系有规定的，依照其规定；法律、法规没有规定的，可以按照当地习惯。因此，对于妨害物权有悖于当地风俗习惯的行为，权利人可以请求停止侵害、排除妨害。罗某经营的棺材生意易给过往行人造成不愉悦，与当地民众的世俗观念和习惯相悖，应当停止经营。最后，柳州市中院判决驳回上诉，维持原判。

（二）问题的提出

上述案件是我国目前社会中的一个普通的案件，像类似的涉及善良风俗的案件还有很多。法院对这类案件参照适用善良风俗原则反映了成文法的局限性，即制定的法律不可能穷尽一切，完全适应社会实际的需要。在新的民事法律关系发生而无具体民法规范的情况下，司法机关可以适用善良风俗等民法基本原则来处理民事案件。在司法实践中，善良风俗是解决民事纠纷，化解社会矛盾的重要手段。当然，善良风俗毕竟不是具体规范，法官运用“善良风俗”作为断案依据，是存在风险的。因此，必须严格把握善良风俗的适用问题，通过的一定模式、标准来进行规范、完善善良风俗的应用，使之在实践中得到了有效的运用。

浅析民法典中规定什么是过错推定责任

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过错推定责任不是由受害人举证证明，而是从发生的损害事实本身推定加害人有过错，并据此确定加害人侵权责任的归责原则。

法律分析：在过错责任的推定过程中，依据《中华人民共和国民法典》的第一千一百六十五条规定，在行为人依据法律的相关规定无法证明自己没有过错的情况下，应该承担相应的侵权责任。

法律分析：无民事行为能力人在教育机构受侵害时，教育机构的过错推定责任。

民法典规定过错推定责任原则是什么

法律主观：民法典过错责任原则法律是怎么规定的民法典过错责任原则法律规定是以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件的认定责任的准则。按过错责任原则，行为人仅在有过错的情况下，才承担民事责任。

民法典过错推定原则是不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的。例如医疗的损害责任、雇员、国家公务人员职务行为致人损害责任；建筑物及其他地上物致人损害责任等。

并为此承担赔偿责任。法律依据：《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

民法过错推定责任有哪些

法律分析：无民事行为能力人在教育机构受侵害时，教育机构的过错推定责任。

依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

地下施工致人损害的，推定施工人具有过错。非法占有高度危险物中所有人、管理人的过错推定责任。

《民法典》规定的过错推定责任的具体情形有哪些?

法律分析：根据我国民法典中侵权责任法的规定，适用过错推定责任的有如下情形：教育机构对无民事行为能力人受到的伤害承担过错推定责任。医疗机构对患者受到的损害在特定情形下承担过错推定责任。