Public Administration公共管理 | MODERN BUSINESS现代商业119浅谈烟草专卖行政执法中证据的收集
邹海莉 江西省宜黄县烟草专卖局 344400摘要:证据是行政程序中收集的反映案件情况的材料和事实,是行政机关做出具体行政行为的依据。收集证据是烟草专卖行政执法活动的一项重要内容之一,是烟草专卖行政机关依法行政的前提。收集证据必须符合一定的要求,确保所得到的证据从内容到形式不仅符合法律的要求,而且能够全面真实地反映案件事实。这就要求我们烟草专卖行政机关在收集行政证据时必须依照法律法规等赋予的权限和所要求的程序来进行,保证所取得的证据合法、充分、客观和真实。关键词:烟草;行政执法;证据烟草专卖行政执法证据是证明案件真实情况的事实。那么如何才能确保证据的有效性、合法性和真实性呢？笔者浅谈几点意见和建议:一、证据的概念和证据在烟草专卖行政执法中的意义烟草专卖行政执法证据是指烟草专卖行政管理部门及其执法人员为查明案件真实情况而运用法律许可的方法和手段,按照一定的程序,发现、采集、提取证据的活动。收集证据的目的在于查明违法案件真实情况,它是查处烟草专卖行政违法案件的基础。另一方面,在烟草专卖行政复议和诉讼程序中,它还可以记录烟草专卖执法部门的行政执法过程,证明烟草专卖行政行为的合法性,从而支持行政复议和应对行政诉讼。二、当前烟草专卖行政执法证据收集中存在的问题在实际工作中,不少执法人员存在对证据不够重视的思想,往往只看重取得的结果,不注意取得的程序,认为只要查获违法案件,采取什么形式无所谓。这些做法、想法与现代法治社会对行政机关和执法人员所提出的要求是格格不入的。一旦出现行政诉讼,很有可能因为没有足够的证据,或者收集到的证据因违反程序而不能被采用,最终导致行政处罚决定无效。三、烟草专卖行政执法中证据的收集行政执法中证据的收集方法也将直接影响到整个案件的定性,下面就谈谈烟草专卖行政执法中证据收集的几种常用方法:1、检查(勘验)笔录。检查(勘验)笔录是烟草专卖执法人员全面记录发案现场及相关场所的勘验、检查情况,以及依法搜集、提取证据等事项的证据性文书。在现场检查(勘验)获得证据时必须有两名以上(含两名)持有检查证的执法人员进行检查,并向当事人或者有关人员出示证件。笔录填好后,应给被检查人阅读或者向其宣读,由其签字或盖章,检查人员也应在文书上签字并填写执法证件号码,遇到被检查人拒绝签字的,应在笔录中注明,有见证人的,要求其签名或盖章。2、先行登记保存通知书。先行登记保存通知书是烟草专卖管理机关在办案过程中采取先行登记保存措施时发给当事人的书面通知性文书。在烟草专卖行政执法中起到非常重要的作用,它能够使可能灭失的证据或者日后难于取得的证据提前得到有效的固定。烟草专卖行政主管部门先行登记保存证据,应当出具先行登记保存通知书,由执法人员、当事人签字或者以其他方式确认后,分别交当事人和本烟草专卖行政主管部门。当事人拒绝确认或者不在场的,应当有二名以上见证人在场确认;见证人不足二名或者拒绝确认的,执法人员应当在先行登记保存通知书上注明情况并签字。先行登记保存期间,任何人不得销毁或者转移先行登记保存的证据。3、抽样鉴定。行政执法机关委托或者聘请具有鉴定资质的专业机构进行相关的技术鉴定,对专门性问题进行分析、判断后做出结论性意见,这就是鉴定结论。需要对烟草专卖品的真伪等专门事项进行鉴定的,烟草专卖行政主管部门应当出具载明委托鉴定事项及相关材料的委托鉴定书,委托具有鉴定资格的鉴定机构进行鉴定。4、询问笔录。询问笔录是执法人员询问违法案件的当事人、嫌疑人和证人时制作的书面记录,对于烟草专卖执法部门来讲,询问笔录是相当重要的证据,极大左右着案件处理的结果。在询问取得相关证据时也应该注意:询问笔录应当交被询问人核对;被询问人阅读有困难的,应当向其宣读。经核对无误后,由被询问人在笔录上逐页签字或者以其他方式确认。笔录有差错、遗漏的,应当允许被询问人更正或者补充,涂改部分应当由被询问人签字或者以其他方式确认;被询问人拒绝确认的,执法人员应当在笔录上注明情况并签字。5、复制件的收集。依据《烟草专卖行政处罚程序规定》,烟草专卖行政执法人员对当事人或者其他人员提供的资料,根据案件情况可以进行复印、摘抄或者采取其他形式的复制。复制件由于是对原始证据的复印、影印或者抄录,因此为了保证复制件与原始证据在内容上一致,应将复制件与原始证据进行对比。执法人员经过对比与原始证据完全一致的复制件后应当由证据提供人标明“经核对与原件无误”,注明出证日期、证据出处,并签名或者盖章。6、视听资料的收集。随着科技的进步和发展,在行政执法中大量地采用了视听资料,通过将可以重现案件原始声响、形象的信息拍摄、录制下来作为证明案件真实情况的证据。但是在视听资料制作与收集的过程中,视听资料制作与收集的主体应当依法进行,遵循及时、合法、准确、全面的原则。在取得视听证据时,拍摄、录音、录影以及录像时应公开进行,以偷拍、偷录、窃听等手段获取的侵害他人合法权益的证据材料不能作为定案依据。在制作试听资料的时候,也必须注明制作方法、时间、制作人和证明对象等信息,声音资料还应当附有该声音内容的文字记录。7、其他注意事项。在收集证据的过程中尤其需要注意的是对相对人身份的确定。如果相对人是公民的,需有其身份证明;是法人或其他组织的,需有工商营业执照和相关许可证件;如果是受委托人则需有委托人签字或者盖章的委托书。确保做到所有证据中的相对人能互相印证,指向同一主体。总之,“以事实为依据,以法律为准绳”是行政执法的基本原则。作为烟草专卖行政执法人员,应当充分认识证据的重要作用,在收集证据时一定要做到客观、全面、确凿、充分以及合法有效。只有这样,我们才能不断促进依法行政,更好地履行法律赋予的烟草专卖行政管理职责,真正维护好国家利益和消费者利益。参考文献1、裴苍龄,《新证据学论纲》,中国法制出版社2002年出版。2、《烟草专卖行政处罚程序规定》3、《中华人民共和国行政处罚法》4、《中华人民共和国证据法》5、汤维建,《关于证据属性的若干思考和讨论》证据学论坛。中国检察出版社2000年版 6、《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》作者简介邹海莉,女,1978年出生,江西省宜黄县人,本科学历,法学学士,中级企业培训师,工作单位:宜黄县烟草专卖局。
1 行政执法证据收集和执法卷宗规范培训稿
一、质量技术监督行政执法证据种类和收集方式
《中华人民共和国行政诉讼法》第23条规定：被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。《中华人民共和国行政处罚法》第3条第2款规定：没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。据此，质量技术监督部门在行政执法过程中需遵循“先取证，后裁决”的原则，或者说在合法的动机下循着法定处罚要件去取证然后裁决的原则（行政处罚是行政管理的一种手段，法定目的很强）。从行政处罚和行政诉讼这两方面看证据都是核心，并且从行政诉讼的高度去要求行政处罚中的证据运用，才能确保行政执法的有效性和体现法律的公平性（行政案件中的证据在行政处罚中由行政机关采集审查，在行政诉讼中由人民法院审查确信，这种审查确信是终局的）。
（一）、证据的概念。
什么是证据？这是诉讼实践和诉讼理论中十分重要的问题。我国《刑事诉讼法》第42条第1款规定：“证明案件真实情况的一切事实，都是证据。”这是我国立法上对刑事诉讼中的证据所下的定义。他概括了诉讼证据的基本特征，反映了它的本质属性，是科学的。我们认为，上述规定也符合民事诉讼和行政诉讼中的证据，因为它们都是在诉讼过程中可用以证明案件真实情况的，其本质是相同的。
作为证据，不论行政、民事或刑事证据，均具有三项基本属性即“合法性、关联性和客观性”。
（二）、证据的“三性”。
1、证据形式法定。
2 行政执法证据的类别是如何确定的呢？我国《行政诉讼法》第五章第三十一条中明确规定了作为行政证据的七种证据：（一）书证，（二）物证，（三）视听资料，（四）证人证言，（五）当事人陈述，（六）鉴定结论，（七）勘验笔录、现场检查笔录。故此，证据必须符合上述七种法定形式。在《技术监督行政案件办理程序的规定》第十条第二款规定了证据种类有：书证、物证、视听资料、证人证言、行政相对人陈述、调查笔录、现场勘验检查笔录、检验检定或者鉴定结果。无论是《行政诉讼法》第五章第三十一条中规定的证据种类还是《技术监督行政案件办理程序的规定》第十条第二款规定的证据种类，证据的法定形式基本一致。《技术监督行政案件办理程序的规定》第十条第二款规定的证据种类，并没有超出我国《行政诉讼法》第五章第三十一条中规定的证据种类，只是表述略有不同而已。
以证据收集为支点防范行政执法风险
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以证据收集为支点防范行政执法风险
—兼议雷诺行政执法证据收集法律产品
雷 声①
行政执法风险防范是任何一个行政机关都必须面对并需慎重对待的问题，这在当前全面依法治国的大背景下尤为重要。行政机关的执法风险得到有效防范，执法工作才运行顺畅，行政机关才能从容应对可能发生的行政复议或行政诉讼；执法风险不能有效防范，则必将面临行政诉讼败诉的结果，还可能导致执法人员和行政首长被行政追责甚至追究法律责任。新修订的行政诉讼法增加的行政机关负责人出庭应诉制度，更是把执法成败的压力向行政首长个人集中，执法风险防范的重要性也愈加突显。本文首先论述证据收集对行政执法风险防范的关键性作用，进而拿出一整套雷诺律所近年有针对性研发的解决方案、法律产品及培训方式，期望对行政机关的执法工作有所帮助。
一、证据收集既是行政执法的核心又是行政执法风险防范的支点
证据收集工作贯穿于行政程序与行政诉讼两个阶段全过程。行政程序即行政机关的执法程序。美国、奥地利、西班牙、德国等国家，在行政程序法中都有关于行政证据制度的规定。行政效率是行政程序的一项基本原则，低效率在行政程序中是不公正的表现之一，对效率的追求决定了行政程序中的证明标准要低于或至少不能高于司法证明标准。我国没有建立行政程序规则，在行政程序和行政诉讼中均统一适用行政诉讼证据规则，这无疑增加了行政机关举证的难度②。行政机关既要在行政执法中保证行政效率，又要按照行政诉讼的证据标准收集证据；既要在行政程序中收集和制作证据，又要在行政决定中认定证据，还要在行政复议和行政诉讼中提交证据。
① 作者系甘肃雷诺律师事务所律师、主任。
② 徐继敏著：《行政证据学基本问题研究》，四川大学出版社，2010年4月第1版。 以证据收集为支点防范行政执法风险
2 法院对行政诉讼的审理结果是对行政执法工作的终极评判。法院审理案件时使用的也是“证据裁判”原则，即诉讼的过程就是运用证据查明案件事实的过程。专门机关和诉讼参与人查明案件事实的唯一途径，就是通过收集、提供和审查证据，利用逻辑推理和生活经验，对案件事实进行分析判断，从而再现案件真实情况，并在此基础上作出客观公正的处理。①证据既是查明案件事实的唯一手段，又是作出最终裁判的主要依据。
０王完璋 渔政监督管理机构在执法办案中，对管 理相对人作出具体行政处罚时，证据是至关 重要的，必须做到事实清楚，主要证据确凿、 充分，而且要先取证、后处罚，否则，就难以证 明自己作出的具体行政行为的合法性，一旦 发生行政诉讼，就有可能要承担败诉的法律 责任。为此，笔者根据多年从事渔政执法办案 工作的实践，仅就渔政执法办案中证据的收 集与运用．谈点个人初浅看法。 一、证据概念、种类及作用 （一）证据的概念 证据，顾名思义就是证明的依据，它是用 已知的事实证明未知的事实。也就是说凡能 证明案件真实情况的一切客观事实都可以作 为证据。证据足客观存在的同案件有紧密联 系的事实，不是主观想象、猜测或捏造的事 物。必须足依法定程序收集并经过查证属实 的，否则，就不能作为证据。渔政执法证据，是 指渔政监督管理机构在渔政执法中依法调查 收集的用以证明渔业行政案件事实的依据。 （二）证据的种类 证据的种类很多，可作为处理渔业违法 案件的证据有书证．物证、视听资料、当事人 陈述和辩解、勘验笔录、现场笔录以及签定结 论等。 １、书证：是指以其记录或者表示内容为 证明案件事实情况的文书。如捕捞许可证等。 ２、物证：是指能够证明案件事实情况的 物品及其痕迹。如渔具、电鱼器具、雷管炸药、 毒物，渔获物等。 ３，视听资料：是指以录音、照相、录相等 工具保存的可以证明案件情况的资料。 ４、证人证言：是指知道案件情况的人向 执法机关所作的陈述。在渔政执法办案中， 要耐心细致地做好证人的思想工作，解除其 顾虑，同时，要加强对证人的保护，使其作出 符合实际的证言。严禁逼供、诱供，而且不知 传来者姓名的道听途说不能作为证据。 ５、当事人陈述和辩解：是指违反渔业法 律法规的当事人向执法机关所作的口头或书 面陈述或辩解。它包括三个方面的内容：第 一，承认自己违法事实的陈述；第二，说明自 己未违法或情节轻微的辩解；第三。揭露其他 共同违法者的违法事实。对当事人的陈述和 辩解应做好笔录，并由当事人签名、押印，也 可以录音。在渔政执法办案中，对违法行为的 认定，要有充分、确凿的证据，只有当事人的 陈述和辩解，而没有其他充分证据，不能认 定；相反，如果已取得充分、确凿的证据，而当 事人拒不承认，仍然可以认定。 ６、鉴定结论：是指专门机关或有关部门对 案件问题作出的结论性材料。如水质化验结 论、鱼类死亡原因结论、鱼类损失情况结论等。 ７、勘验笔录、现场笔录：是指渔政检查员 对与案件有关的现场或有关物品进行勘验、 检查所作的现场笔录。如对渔具、渔获物、渔 业捕捞许可证等的检查记录。 《现场笔录》是以其内容来证明一定的 案件事实的，它是渔政监督管理机构在进行 渔政执法检查时依法制作的一种文书，它与 一般的书证不同，是一种独立的书面证据材 料。因此，在渔政执法办案中务必认真做好 《现场笔录》并由当事人以及现场执行任务 的两名以上渔政检查员签名，当事人拒绝签 名的，应注明情况。 （三）证据的作用 由于违反渔业法律法规的不法分子，总 是企图逃避对他们的揭露和处罚，他们对违 法行为往往是百般否认、顽固抵赖，而一旦有 漓紫致富指南２００６－－２３ ｜ ＿ 一
