1 论文题目: 法律行为概念浅析
裴元晶
前 言
法律行为作为一个舶来词，来源于集民法大成的德国。欧洲的市民社会的崛起，得益于欧洲市民社会长时间的发展与完善，加上文艺复兴与资本主义思想的兴起，私法自治就很大程度发展起来，形成一个自由完整的市民社会，这就是欧洲大陆民法赖以生存的土壤。法律行为属于民法的范畴，也是民法中的重要基础概念，是研究其他民法概念的前提和基础，意思表示作为法律行为的核心要素，发挥着重要的作用，研究法律行为的各项理论，就是研究与之相对应的市民社会，因为法律行为的本质就是私法自治。我国自始就没有产生市民社会这种组织体系，也是由于我国历史上长期的专制制度的束缚。我国现代化的法制建设，可以说是在改革开放的推动下的成果，也是学术界长期的“西学东渐”的结果。然而我国的法制建设并不总是完美的，总是会落后于社会的发展，比如说《民法典》的制定一直是学术界的希望之一，但经过这么多年还是“呼之未出”。而学者对于民法的研究也是“百家争鸣”，这就回到了开始，最原始最基础的概念就是法律行为。本人将对法律行为的相关概念理论作出论述和讨论，大多都以前人的论述为基础，我希望能以我之所述，明了法律行为概念和相关理论，更重要的是它的制度价值，完善民法的重要概念，更好的解决现实中出现的诸多问题，推动《民法典》的面世，最终为完善我国的法律制度构建，为完成我国法制国家的目标，带来了一剂强心针。
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一、 法律行为
（一） 法律行为的概念
法律行为一词最早源于德国，德国法学家胡果曾将法律定义为一切合法行为的总称。[1]德国法学的集大成者萨维尼将其定义为“行为人创设其意欲的法律关系而从事的意思表示行为”，大多数学者接受了这一定义。1896年颁布的《德国民法典》在总则编第3章，以专章59个条文系统规定了法律行为。我国的法学家深受其影响，教科书中一直沿用该概念，但1986年的《民法通则》并未直接采用这一法律行为的概念，而是用民事法律行为和民事行为两个概念，在制度设计规定上，规定民事法律行为是合法的行为，这是由于我国深受前苏联民法理论和当时具体国情的影响。然而，我们还是有必要澄清法律行为的概念及其本质。
法律实施：也叫法的实施，是指法在社会生活中被人们实际施行，即在社会生活中通过人们的执法、司法、守法、法律监督等方式对法律的实际施行。法的实施就是使法律从书本上的法律变成行动中的法律，使它从抽象变成具体的行为，从应然状态到实然状态。
法律渊源：也叫法的渊源，法的渊源可以分为实质意义上的渊源和形式意义上的渊源。法的实质意义上的渊源是指法的真正来源，是法产生的一定生产方式下的物质条件。法的形式上的渊源是指法的创制方式和表现形式，即法的效力渊源。（宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、特别行政区法律、行政规章、国际条约和国际惯例）。
法理学：法理学是我国法学体系中一门重要的理论学科。它是从总体上研究法和法律现象的一般规律，研究法的产生、本质、特征、作用、形式和发展、实施等基本知识、概念和原理，研究法的创制和实施的一般理论，并着重研究我国社会主义法和法治的基本理论问题理论学科。法理学的研究对象是一般法，是法和全部法律现象及其规律性。
法律移植：法律移植是指在鉴别，认同，调适，整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。法律移植反映了一国对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴。（1社会和法律发展的不平衡性。2市场经济的客观规律和根本特性。3法治现代化的一个过程和途径。4对外开放应有的内容。）
法律继承：法律继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。（1、社会生活条件的历史延续性。2法律的相对独立性。3人类文明成果。4法律演进的历史事实）
法律原则：法律原则是指可以作为法律规则的基础和本源的综合性，稳定性原理和原则。法律原则本身不是法律规则，它既没有规定确定的事实状态，也没有规定具体的法律后果，但是在创制，理解或适用法律的过程中，法律原则是必不可少的。为法律规则和概念提供基础或出发点，对法律的制定和理解法律规则具有指导意义。有时可以作为疑难案件的断案依据。（内容上，是否明确具体。适用范围上，法律原则具有宏观指导性。适用方式上，全有全无的方式。作用上，法律规则比法律原则有强度大的显示性特征。）
☆第六章 法律行为
第一节 法律行为的概念
一、界定
（一）含义
法律行为指能发生法律上效力的人们的意志行为，即根据当事人的个人意愿形成的一种有意识的活动，它是社会生活中引起法律关系产生、变更和消灭的最经常的事实。法律行为可分为两类，合法行为和违法行为
（二）意义
法律行为是法律与行为的结合，是具有法律形式和实际社会活动内容的行为
二、特征
（一）法律性：受法律调整，能产生法律后果的行为
（二）社会性
（三）意志性
三、分类
（一）合法行为是指符合法律要求，依照法律规定会引起肯定性法律后果的行为
违法行为是违反法律的要求，依照法律规定会引起否定性法律后果的行为
{从事法律不禁止的行为，只是属于不违法的行为，而不一定都是合法行为。在不违法的行为中，有一部分是合法行为，有一部分则是法律不调整的行为}
（二）有效行为是指按法律规定能产生行为人意志所追求的法律后果的行为
无效行为是指按法律规定，行为不能产生行为人意志所追求的法律后果，即不能产生对行为的肯定性法律后果
注意1、这里所说的有效与无效，是针对行为人意欲之法律后果而言的。无效行为只是不能产生行为人意欲之法律后果，并非不引起法律后果
2、在行为的效力分类方面，还存在可撤销和效力未定的行为，但其最终会归为有效行为或无效行为
3、无效行为在外延上并不等同于人们通常说的违法行为。法律对其否定只是行为无效，因为这种行为不存在其他违法行为中所存在的主观上的“过错”或说“罪错”，而仅仅是对生效要件要求的违反
（三）表意行为指作出意思表示，法律后果依意思表示而产生的行为，其法律后果的内容是由意思的内容决定的
文学与艺术 第三卷第二期
读博登海默《法理学——法律哲学与法律方法》之感
张月
（郑州大学法学院 河南郑州４５００４５／河南商业高等专科学校 河南郑州４５００４５）
【摘要】《法理学——法律哲学与法律方法》是一
部综合法理学的代表性著作。其理论脉络是先通过对西
方法哲学思想的历史考察，得出必须从价值、社会等因素
综合解释法律制度的结论。然后又基于其人性论的理论
预设和对于价值与社会因素的解释，阐明了法律的性质
和作用、渊源和技术等一系列重要的法理学的问题。表明
了其整合历史上有限片面的真理，建构综合法理学的理
论立场。 【关键词】法律哲学；法律方法；综合法理学
博登海默，１９０８年出生于德国柏林．在海德堡大学获得法
学博士学位．１９３３年移民美国后在华盛顿大学研习美国法律
并于１９３７年获得ＬＬ．Ｂ学位。从１９５１年开始担任犹他大学和
芝加哥大学法律教授，并于１９７５年成为加利福尼亚大学法学
荣誉教授，在１９９２年去世。博登海默是综合法理学的代表人
物之一，主要研究领域为法律哲学。主要论著有：《法理学》、《法
理学：法律哲学法律方法》、《论正义》、《权力、法律和社会》、《责 任哲学》和《英症状法律体系导论》等。这次有幸读了其中的一
本《法理学：法律哲学与法律方法》，由于现在学的知识有限，所
以或许不能很好地把握，更不能将这本书很好的消化。下面我
把自己读过之后的一些浅显感受和大家谈谈一下：
一、首先，对这本书的一个大致了解．从这本书的理
论脉络分析
这本书可以分为三个部分：首先是对法理学历史的综合，
其次对法律价值的综合，最后对技术、手段的综合。这三个部分
层层推进，步步深入，构成了一个逻辑而严密的论述体系。
在第一部分中，博登海默先生首先对历史的梳理观点．法
学等。古希腊和罗马的法学理论，中世纪的法律哲学。古典自然
法学派、德国的先验唯心主义到历史法学派、功利主义、分析实
证主义、社会法学派和法律现实主义、自然法的复兴和价值取
