第五章汉朝的法律制度（公元前206年——公元220年）第一节汉朝法律指导思想的变化：掌握学习重点1 ．了解汉代立法指导思想的历史性转变； 2．“独尊儒术”的原因一、立法指导思想（一）西汉初期黄老思想的盛行黄，指传说中的黄帝；老，指老子。
黄老思想的特点是“无为而治”。
“汉兴，扫除烦苛，与民休息。
至于孝文，加之以恭俭，孝景遵业，五六十载之间，至于移风易俗，黎民醇厚。
”（汉书·景帝纪》）。
（二）西汉中期封建正统法律思想的确立以天人感应为哲学基础，以德主刑辅、三纲五常为主要内容的儒家学说自此成为我国封建社会的正统思想二、“独尊儒术”的原因一方面，统治集团内部的争权夺利的事件时有发生；诸侯王的势力不断膨胀，称霸一方，甚至对抗中央。
最为激烈的时候上演了“七国之乱”的内战。
另一方面，漠北不断强盛和霸道的匈奴攻势凌厉，行动飘忽不定，严重威胁着汉边疆的安全，而汉朝和亲政策的功效也日益趋于淡化，汉匈之间的矛盾已经严重威胁到汉帝国的进一步发展。
三、法律的儒家化（一）立法领域“三纲”成为立法原则，而“五常”则成为社会行为准则。
所谓“三纲”是指“君为臣纲”、“父为子纲”、“夫为妻纲”，它以严格的封建等级秩序调整社会，是社会成为一个等级鲜明、秩序井然的稳态可控体系。
它知道了汉律的修订并成为汉律的基本内容，诸如“不孝”、“大不敬”、“禽兽行”等罪名无不体现了“三纲”的要求。
所谓“五常”则指仁、义、礼、智、信五种儒家要求的品行。
（二）儒家思想也开始渗透到司法领域中董仲舒，他以“天人感应”理论为基础，将以往的学说加以阐发，认为“天有四时，王有四……天人所同有也。
庆为春，赏为夏，罚为秋，刑为冬”。
董仲舒的学说为“秋冬行刑”奠定了理论基础，而且随着儒家正统地位的确立，“秋冬行刑”也被制度化；再就是“春秋决狱”第二节两汉的主要立法及法律形式学习重点：汉朝的主要法律形式一、汉初的主要立法及其成果（一）刘邦与民“约法三章”“杀人者死，伤人及盗者抵罪”（二）《九章律》的制订汉律的核心，《法经》六篇的基础上，又增加《户律》、《兴律》、《厩律》（三）“汉律六十篇”的形成《九章律》《傍章》《越宫律》《朝律》二、法律形式（一）律是汉朝经常适用的就法律形式，即通常所说的的“法典”。
它不是针对某一事项颁布的，也不是随时修订的，所以具有相对的稳定性和适用的普遍性。
（二）令即皇帝的命令，是根据需要，随时颁布的单行法规。
它的法律效力高于律，可以变更或替代律的有关规定。
（三）科是针对某类事的一个方面制定的单行法规。
（四）比用来比照断案的典型判例，也叫“决事比”。
（五）《春秋》经《春秋》在汉代被尊为经典，在遇到律无正条或虽有正条却不合乎儒家道德的案子，司法官依《春秋》经义断案，这样《春秋》经也就成了一种凌驾于现行法律之上的独特法律形式。
（六）法律解释著作。
法律注释之风起于西汉，盛于东汉。
第三节汉朝的刑法制度及刑罚改革学习重点：1、西汉中期的刑罚改革2、西汉法律原则的发展一、西汉初年对秦朝刑罚的继承与发展西汉初年，基本采用秦朝的刑罚制度，继续使用黥、劓、斩左右趾等肉刑；对死刑也仍保留了残酷的执行方法，如夷三族、具五刑、枭首、腰斩、弃市等。
文帝刑制改革之前，汉初统治者也曾在立法中采取过系列措施，逐步“除秦苛法”，但这些措施并没有使汉初的刑罚体制发生本质性的改变。
二、汉朝中期的刑罚改革淳于缇萦上书救父淳于意淳于缇萦汉文帝淳于意：“生女不生男，缓急非有益”淳于缇萦：“妾父为吏，齐中皆称其廉平，今坐法当刑。
妾伤夫死者不可复生，刑者不可复属，虽后欲改过自新，其道亡由也。
妾愿没入官婢，以赎父刑罪，使得自新。
”汉文帝：“今人有过，教未施而刑已加焉，或欲改行为善，而道亡由至，朕甚怜之。
夫刑至断肢体，刻肌肤，终身不息，何其刑之痛而不德也！岂称为民父母之意哉？”把黥（脸上刻墨并服无期刑）改为髡钳城旦（有期刑附加头发剃光、脖子上套铁圈），把劓（割鼻子并服无期刑）改为笞三百（有期刑附加打三百板子），把斩左趾（斩去左脚并服无期刑）改为笞五百（有期刑附加打五百板子），把斩右趾（斩去右脚并服无期刑）改为弃市（死刑）。
，一是把原先斩右趾的刑罚上升为死刑，这是从轻改重；二是斩左趾及劓刑分别改处笞五百和笞三百，笞数既多，也难保活命，往往是笞未毕而人已死。
因而班固评论说："有轻刑之名，内实杀人。
"（二）汉景帝时期汉景帝时期曾两次下诏减少笞数，第一次把笞五百减为笞三百，笞三百减为笞二百。
第二次把笞三百减为笞二百，笞二百减成笞一百。
还规定：竹板长五尺，宽一寸，末稍薄半寸，并削平竹节；笞打的部分是臀部，笞打过程中不得换人。
这样就减轻了笞刑对身体的伤害程度，也减少了受笞刑而死者的数量。
从而使这一新的刑制逐渐完善。
意义：1、顺应了历史发展的潮流，有利于保护社会生产力。
2、废除肉刑使我国古代的刑罚手段由野蛮残酷变得相对文明。
改革后的汉朝刑罚，除死刑外，主要是劳役刑和笞刑，这就为封建制五刑（笞、杖、徒、流、死）的形成奠定了基础。
因此，文景二帝改革刑制，是我国古代法制史上具有历史意义的事件，是由奴隶制五刑向封建制五刑过渡的重要标志。
三、刑事法律原则的发展（一）尊老怜幼的恤刑原则如汉律规定：“年未满八岁，八十以上，非手杀人，他皆不坐。
”以生刑代替死刑，或以轻刑代替重刑。
汉朝在监狱期间对老幼、孕妇等人给予免戴刑具的优遇。
"（二） "亲亲得相首匿""亲亲得相首匿"是指在直系三代血亲之间和夫妻之间，除犯谋反、大逆外，均可互相隐匿犯罪行为，而且减免刑罚。
最早提出这一原则的是孔子。
他主张"父为子隐，子为父隐"。
汉朝儒家思想定为一尊之后，“亲亲得相首匿”便成为法律中定罪量刑的一项原则。
汉宣帝曾下诏："自今子自匿父母，妻匿夫，孙匿大父母，皆勿坐。
其父母匿子，夫匿妻，大父母匿孙，罪殊死，皆上请延尉以闻。
"根据这一原则，卑幼首匿尊亲长，不负刑事责任；尊亲长首匿卑幼，除死罪上请减免外，其他也不负刑事责任。
这一原则为此后封建法律所继承。
由此可见，孔子的道德观念已经被转化为法律原则了（三）上请所谓上请制度，创于西汉，即对犯了法的贵族官僚，必须首先向皇帝报告，"请"其作出减免的决定，以保护贵族官僚的特权。
这也是对儒家所提倡的宗法道德的一种维护。
"先请"所导致的结果是贵族官僚犯法并不与百姓同罪同罚，这显然与法家"刑无等级"的主张相悖，而与儒家肯定等级伦理的"礼"观念相一致。
第五节汉朝的司法制度学习重点：1、汉朝的诉讼制度2、春秋决狱3、秋冬行刑4、录囚制度一、汉朝的诉讼程序1．告劾告劾即起诉，它包括两种情况：其一为当事人直接到官府起诉，称为“告”，相当于今天的“自诉”；其二为有关官员（主要是监察御史和司隶校尉等）代表国家纠举犯罪启动诉讼，称为“劾”，相当于今天的“公诉”。
2、逮捕司法机关在受理告劾之后，就必须立即依法逮捕嫌疑人。
3、鞠狱鞠狱即审讯和判决，秦律称之为“治狱”。
4．覆案覆案又称“覆治”、“覆考”，或单称“覆”，指对案件的复审。
5．执行关于判决的执行，值得注意的是汉代死刑的执行情况。
二、春秋决狱1 产生原因：促进法律儒家化2 定罪量刑的标准“原心定罪”“春秋之听狱也，必本其事而原其志。
志邪者，不待成；首恶者，罪特重；本直者，其论轻。
”（《春秋繁露》）3代表人物董仲舒《春秋》是孔子修订过的一部鲁国编年史。
据说孔子作《春秋》的目的，在于讨伐“乱臣贼子”，恢复《周礼》所规定的社会等级秩序与伦理道德关系。
《春秋》决狱是由董仲舒首倡，在汉武帝时期法律制度开始儒家化的过程中产生的，是汉朝司法制度开始儒家化的典型标志。
春秋决狱是指在审理和判决案件时，不是根据法律，而是根据儒家经典《春秋》一书中所表达的儒家经义为准绳故称"春秋决狱"。
《春秋》一书是"礼义之大宗"，包含着礼的基本原则和主要内容，故以此书作为定罪量刑的依据。
董仲舒在《春秋繁露·精华》篇中曾对"春秋决狱"基本原则作了解说："春秋之听狱也，必本其事而原其志：志邪者不待成，首恶者罪特重，本直者其论轻。
“《盐铁论·刑德》中认为："春秋之治狱，论心定罪。
志善而违于法者免，志恶而合于法者诛。
"甲父乙与丙争言相斗，丙以佩刀刺乙，甲即以杖击丙，误伤乙，甲当何论？或曰:殴父也，当枭首。
论曰：臣愚以父子至亲也，闻其斗，莫不有怵怅之心，扶杖而救之，非所以欲诟父也。
……甲非律所谓殴父，不当坐。
（程树德《九朝律考》）1、谈谈你对此案的看法2、你如何看待春秋决狱？影响：积极方面：以《春秋》经义决狱不失为司法原则的发展和审判上的一种积极的补充。
消极方面：如果专以主观动机"心、志"的"善恶"，判断有罪无罪或罪行轻重，也往往会成为司法官吏主观臆断和陷害无辜的口实。
可见春秋决狱这一审判原则从道德上至上的立场出发，过分强调了犯罪者的主观动机而忽视了犯罪的客观事实，从而为酷吏任意出入人罪打开了方便之门，颇多流弊。
三、录囚制度录囚是封建时代皇帝或上级司法机关通过对罪囚的复核审录，监督和检查下级司法机关的决狱情况，平反冤狱及督办久悬未决案件的一项制度。
西汉时尚限于州刺史或郡太守每年定期巡视自己所管辖地区的狱囚，以平理冤狱为主要任务。
从东汉开始，皇帝亦亲录囚徒。
东汉明帝时，侍御史寒朗在巡视楚狱中，发现冤狱，上奏皇帝。
于是，明帝"东驾自幸洛阳狱录囚狱，理出千余人"。
录囚制度对平反冤狱、改善狱政和统一法律的适用起了一定作用，也是古代实行审判监督一个途径，因而被后世所沿用，对司法实践产生了积极的影响。
四、秋冬行刑秋冬行刑的观念由来已久。
早在春秋时期，就有人提出了"赏以春夏，刑以秋冬"的主张。
战国中期的《黄帝四经》是道家黄老学派的代表作，该书系统探讨德刑与春夏秋之间的关系，主张"春夏为德，秋冬为刑，先德后刑以养生"，并认为"先德后刑，顺于天"。
否则若逆天道而在春夏行刑，就会给国家带来灾难。
董仲舒也受黄老之学中的德刑观的影响，提出了"庆为春，赏为夏，罚为秋，刑为冬"的主张，这种主张受到统治者的重视，并被转化为可以操作的具体制度。
根据汉律规定，冬季执行重刑，而春季则赦免罪犯或允许罪犯出钱赎罪。
秋冬行刑的司法制度对后世封建法制产生了深远的影响。
[思考题]1．文景时期的刑制改革及其意义。
2．春秋决狱制度评析。
史凤仪：《中国古代的家族与身份》社会科学文献出版社1999年版。
