中国古代刑事法律渊源的特征研究
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中国古代严刑峻罚的文化渊源法是一种民族历史文化的产物,植根于特定的地理环境、历史时期,源自普通信念、习惯和“民族共同意识”。
各个国家地区有着自己一脉相承的法律文化,就中国传统法律文化来讲,因于中华民族特殊的历史性和民族性,数千年来形成了独树一帜、自成一体、卓然而为的中华法文化,其蕴藉宏富、博大精深,有着基本的精神和主张,是世界上最为悠久的法律文化之一。
中国古代各朝各代的法律,无不是烙上了深深的“刑法化”的印记。
“夏有乱政,而作禹刑;商有乱政,而作汤刑;周有乱政,而作九刑”。
(《左传·昭公六年》)由此可见,早在夏、商、周时期,“刑”就成为了维持社会秩序的手段。
整整五千多年的封建社会,无不是以刑为主,而关乎人们生活的婚姻、买卖、债务等如今归入到民法领域的关系大多通过礼制和习惯法来加以规范。
于是,“严刑峻罚”的理念在整个法律发展历程里占据了重要部分。
纵观中国,不难发现几千年的文明史也是与酷刑并存的历史。
严刑峻罚一直贯穿其中,种类繁多而残忍。
炮烙、醢脯、剖心、车裂、腰斩、凌迟、点天灯……正如梁治平先生所说,“更让人吃惊的并不是中国古代刑罚的残酷野蛮,而在于这种残酷野蛮竟然与四千年的文明共存,与古代发达的道德哲学并行不悖。
”探讨“严刑峻罚”理念的文化基础,主要存在于儒法两家的学说之中。
儒家思想作为中国传统社会主流的意识形态,对中国传统社会刑罚产生了巨大影响,在推动了文明化进程的同时也由于其固有的弊端,例如维护君主专制、作为刑讯制度等思想基础及其自身的绝对化,也是的严刑峻罚的现象在传统中国社会长期、广泛的存在的根源。
儒家思想在法律方面的体现主要在一下几方面:一、以“仁”为核心。
儒家思想的核心在于“仁”,强调以仁义治理国家。
仁在法律上的要求就是强调以德服人。
历代的刑法通常以“仁义”作为立论的根本:“刑罚不苟务轻,务其中也。
君人之道,仁义为主,仁者爱人,义者理务。
(《晋书·刑法志》)“古之御天下者,其政有三:王者化之,用仁义也;霸者威之,任权智也;强国胁之,务刑罚也。
论中国古代刑事审判传统中国古代刑事审判传统深厚且多样化,这一传统历经千年发展,并在中国法律文化的形成过程中起到了重要的作用。
本文将从审判程序、审判原则以及刑罚执行等方面探讨中国古代刑事审判传统的特点和影响。
一、审判程序中国古代刑事审判注重程序的正义和合法性,采用了一系列程序规定。
首先,审案前需要进行案件调查,收集证据材料。
其次,开庭审理时,双方当事人有义务对庭审的事实和证据进行交互辩论。
最后,法官依据事实证据和法律规定做出裁决,并宣布判决结果。
这种程序注重客观证据和公正裁决,体现了中国古代审判传统中的司法公正原则。
二、审判原则中国古代刑事审判遵循着一些重要的审判原则。
一是罪状明确原则,即必须确保罪犯的罪行清楚明确,并依法进行指控和审判。
二是有罪推定原则,表示人民法院对涉嫌犯罪的被告人,遵循有罪推定原则,依法认定其是否有罪。
三是重罪轻判原则,即根据犯罪情节由轻到重依法给予相应的刑罚。
四是证据权重原则,要求法院依法严格审查证据,确保证据真实可信。
这些审判原则的贯彻实施,为中国古代刑事审判提供了有力保障。
三、刑罚执行在中国古代刑事审判过程中,刑罚执行是重要的一环。
对于重刑罪犯,除了依法判处刑罚外,还会进行刑前宣告,刑前态度也是刑罚执行的考量因素之一。
在刑罚执行过程中,中国古代注重人道主义,尽量避免采取残酷的刑罚形式,如腰斩、千刀万剐等,而更多地采取流放、劳役等刑罚形式。
此外,刑罚的执行时间和条件也会根据具体情况进行合理的调整,兼顾了刑罚的正当性和人道性。
中国古代刑事审判传统不仅对中国古代法律文化产生了深远的影响,也对现代刑事审判制度建设具有重要的借鉴意义。
首先,中国古代刑事审判传统注重程序的规范和公正,这为现代刑事审判程序提供了一种范本,强调司法公正和证据的重要性。
其次,中国古代刑事审判注重人道主义理念,这在现代刑事法律中也有所体现,强调刑罚的适度和合理性。
另外,中国古代刑事审判传统还弘扬了一些审判原则,如罪状明确原则、有罪推定原则等,这些原则在现代法律中仍然具有重要的指导意义。
清代刑案审理法源探究清代是中国封建社会的最后一个王朝,从清代开始,中国逐步进入近代化的社会。
在清朝时期,中国的法律体系发生了很大的变化,尤其是刑法和刑事诉讼法。
本文将探究清代刑案审理的法源。
清代刑法在清朝时期,采用的刑法是明清时期编纂的《大明律》和《大清律》,前者是明朝的刑法,后者是清朝在其基础上进行修订的刑法,被称为“大清律”。
与明朝相比,《大清律》进行了很大的改革,删减了很多反人民群众的制度和刑法条文,强调依法审判,但在某些方面仍然比较严厉。
《大清律》对犯罪分为五大类:重罪、凶恶罪、轻罪、赦罪和不受罚。
其中,重罪包括反叛、叛逆和谋杀,罪行严重,惩罚也很严厉,一般情况下,要以死刑和充军刑为主;凶恶罪包括抢劫、盗窃、故意伤害等,该类罪大多数情况下也是死刑;轻罪包括赌博、醉酒滋事等,可以通过罚款、笞打等方式进行处罚;赦罪则是特赦或赦免某些罪犯,而不受罚则是还没有成年或者病故等。
清代刑事诉讼法在清朝时期,刑事诉讼法大致可以分为刑前、刑中、刑后三个阶段。
刑前阶段主要是指犯罪调查和起诉的阶段,是整个刑事诉讼程序中最重要的一个阶段。
在刑前阶段中,法院主要通过透彻调查,在事实上确认一个人是否为犯罪嫌疑人,进而决定是否对其立案或者起诉。
在清朝时期,犯罪调查主要通过两个途径:一是由地方官员搜集情报;二是举报人报案。
在一定程度上,清朝的刑事调查比较完备,官员能够在较短时间内得到大量的证据和线索。
刑中阶段刑中阶段主要是指审判阶段,当一个人被起诉或立案后,就进入到了刑中阶段。
在清代,刑中阶段主要是审理犯罪案件和对被告的刑事判决。
清代刑法审判的基本原则是“法无掩盖,事不秘密,刑不踰法,冤不枉法”。
在清代,犯罪案件通常都是由县、府、州等地区的法院进行审理的,而由于当时的交通和通信条件较差,许多案件的审理都是由地方官员自行审理的。
在审判过程中,法官不能收受任何财物,否则将会受到惩罚。
清代法院的执行力度比较严厉,一旦被判决有罪,被告就面临着极为残酷的刑罚。
(与“礼”“刑”之间的关系)“刑起于兵,法源于礼”其二.中国法律起源的基本特征:1.浓厚的宗法氏族血缘色彩。
2.以家长制的集权统治为基本统治方式。
3.法律与道德相结合,界限不清。
4.刑事法规相对发达,而民事法规相对落后。
正文:浅论中国古代法律起源一.中国古代法律起源与“礼”“刑”之间的关系,即“刑起于兵,法源于礼”。
(一)刑起于兵一方面,“师出以律”,中国古代最初的刑起源于军事战争,最早的法脱胎于军事中产生的军法。
另一方面,“兵狱同制”。
军事战争需要及时处置敌人、俘虏或其他违法犯罪行为。
某些军法同时就是定罪量刑的刑法。
(二)法源于礼1.礼产生于祭祀,在祭祀过程中,仪式得到强化和系统化,随着阶级的分化,祭祀的仪式等级不同而不同,此时“礼”成为等级的标志。
随着阶级的划分,上层阶级演化为统治阶级,他们借助政治势力手段将“礼”上升为调整人们社会关系的规范。
2.至此,“礼”无论在形式上还是实质上都具有了法律的内涵,直至周公之礼,“礼”得到规范化和系统化,从而成为中国古代调整社会关系的行为规范总称。
3.礼是中国古代法的重要渊源,中国古代法的最初表现形式主要以礼表现出来。
二.中国法律起源的基本特征:1.浓厚的宗法氏族血缘色彩。
在中国国家形成之初,虽然在外观上基本具备了国家的各种特征,但在统治阶层内部,仍在相当程度上按血亲关系的亲疏远近来确定人们的社会的地位,并按氏族家长制的传统统治方式来组织和管理社会。
2.以家长制的集权统治为基本统治方式。
与浓厚的宗法血缘特征相联系。
夏朝实行“家国相通、亲贵合一”,君主启是所有臣民的最高家长,各贵族又是各家族的家长,并任有官职,从而形成整个社会的家长制式的管理。
这导致了古代中国在国家形成之初便以家长制的集权统治为基本统治方式。
由此,古代中国的法律也日益专制化。
3.法律与道德相结合,界限不清,颇具伦理人情意味。
由于浓厚的血缘关系和相应的伦理观念的存在,在中国国家形成之初,法律、刑罚和伦理道德规范同时作为调节社会的基本手段,结合使用。
中国古代法制法律的起源及制度中国的法制从公元前21世纪的夏代开始,经过四千多年没有中断的发展,以历史悠久、沿革清晰、内容丰富、资料充实著称于世。
最早记载中国法制内容的是夏、商、周:时期的古籍《尚书》。
最先使用“法制”一词的是春秋时期的史籍《左传》和《国语》。
中国法律起源于传说时代,其经历了一个漫长的形成发展过程。
中国古代法律起源的途径有二:一是自黄帝时便日益频繁的部落战争,导致了“刑”的出现,即古人所言“刑出于兵”。
这种以军事首长权威为后盾的“法”是后世刑律之源。
二是部落时期的庄严的祭礼导致了“礼”的形成与发展。
这种以神权为后盾的“法”,其内容博大精深,其即包括了国家的典章、家族的规约、民间的习俗,也包括了人们对法的价值的追求,是中国古代法的精神与核心之所在。
中国法律在形成时,特色已然形成。
源于战争的刑,格外重视法的威慑力,手段也极为残酷;源于祭祀的礼,则带有浓厚的血缘亲情,手段也较为温和,融残忍与温情为一体也正是中国古代法律的特色。
一、夏代法制法律和国家是相互依存的,有国家就要有法律。
伴随着夏王朝奴隶制国家的建立,夏朝奴隶制法律也就应运而生了。
夏朝法律制度产生的另一个重要原因,是与军事活动有关,与刑罚有着密切的联系。
古代有“刑起于兵”和“兵刑同制”之说。
“刑起于兵”的“刑”是指法律,是说法律的起源与战争有关。
“习惯法为主要法律形式,出现了制定法,“夏有乱政,而作禹刑”,1、法律制度“禹刑”《禹刑》是夏朝法律的总称。
“夏有乱政而作禹刑”,是中国最早的奴隶制法,基本内容如下:墨、劓、膑、宫、大辟五刑2、刑事法律规范夏刑三千条,因史料缺乏,已难考证,只从片断记载中可以看出,有以下罪名:(1)、“昏、墨、贼”。
《左传·昭公十四年》引《夏书》云:昏、墨、贼,杀。
”昏是“恶而掠美”,墨是“贪以败官”,贼是“杀人不忌”。
即抢劫罪、贪污罪、故意杀人罪,昏、墨、赋三罪,都依法当杀。
(2)、不孝罪。
《学经·五刑章》说:“五刑之属三千,而罪莫大于不孝。
刑法论文中国古代刑法特色研究中国古代刑法特色研究中国古代刑法是一个广阔而丰富的领域,涵盖了从夏朝到清朝的几千年历史。
在这漫长的岁月里,中国古代刑法形成了许多独特的特点,这些特点既反映了当时社会的价值观念和道德准则,也体现了中国古代刑法的发展与演变。
本文将对中国古代刑法的一些特色进行探讨。
首先,中国古代刑法强调以德治罪。
在古代中国的法律体系中,重视道德教化是一种重要的价值观。
刑法的目的不仅仅是为了惩罚罪犯,更重要的是通过刑罚的执行来教育和感化罪犯,使其认识到自己的错误,并重新回归社会。
例如,在唐朝时期,有一种刑罚叫做“放养”,即将罪犯放到农村或寺庙中接受监管和劳动,以期通过劳动改造罪犯的思想和行为,使其重新成为对社会有益的人。
这种以德治罪的理念在中国古代刑法中有着深远的影响。
其次,中国古代刑法注重以刑止刑。
在古代中国的法律观念中,刑罚被视为一种手段,用来制止犯罪行为,并起到威慑作用。
因此,在执行刑罚时,通常会选择一些比较严厉的刑罚,以示威慑。
例如,在明清两代,斩首、凌迟等残酷的刑罚被广泛应用,目的就是通过对罪犯实施严厉的刑罚来警示其他人不要犯罪。
这种以刑止刑的思想在中国古代刑法中占据了重要地位。
此外,中国古代刑法还具有灵活性和变通性。
由于古代中国社会的复杂性和多样性,刑法在应对各种犯罪行为时需要具备一定的灵活性和变通性。
例如,唐朝时期的《律令》中规定了许多刑罚,但也明确规定了“有情可原”、“有理可宽”的原则,即在特殊情况下可以对刑罚进行适度的减轻或变通。
这种灵活性和变通性使得中国古代刑法能够更好地适应不同的社会背景和个案情况。
最后,中国古代刑法还注重家族责任和社会监督。
在古代中国的法律观念中,个人的行为往往与其所属的家族和社会有着密切的关系。
因此,在刑法执行中,除了对犯罪个人进行惩罚外,还会对其家族和社会进行相应的责任追究。
例如,在明清两代,如果一个人犯有重罪,不仅会被处以刑罚,其家族也会受到牵连,甚至会被剥夺财产或迁徙。
元朝的法律与刑事司法制度元朝是中国历史上一段重要的时期,其法律与刑事司法制度发挥了重要的作用。
本文将从元朝法律的起源和特点、刑事司法制度的组织与运行等方面进行论述。
一、元朝法律的起源和特点元朝法律的起源可以追溯到蒙古帝国成立前后。
成吉思汗在征服各个民族时,采取了一系列独特的法律制度,如蒙古禁猎、牧场管理等。
随着蒙古帝国的扩张和统治面积的增大,法律制度逐渐变得更加复杂和完善。
元朝法律的特点主要有以下几个方面:1. 法律的多样性:元朝是一个多民族的帝国,各个民族有着不同的风俗和习惯,因此法律也体现了这种多样性。
不同民族的法律体系相对独立,同时也有一些公共的法律规定。
2. 法律的宽松性:元朝法律相对宽松,通过宽松的法律体系来维持统治。
一方面,宽松的法律使得各族人民对元朝统治产生信任感,减少了内乱的发生;另一方面,宽松的法律也给予了统治者更大的自由度,有利于他们的统治。
3. 法律的独立性:元朝法律没有受到过多宗教或哲学思想的影响,相对独立于其他国家或地区的法律体系。
这使得元朝法律有着独特的文化特色,并为元朝的发展提供了一定的法制保障。
二、刑事司法制度的组织与运行刑事司法制度是法律体系的一个重要组成部分,决定了刑事案件的审理和判决。
“刑事司法制度的组织与运行”这一部分将分为以下三个方面进行论述。
1. 刑事司法体系的组织:元朝设立了行省、府州、县三级法院来负责刑事案件的审理。
行省法院是最高刑事司法机关,负责审理重大刑事案件;府州法院隶属于行省法院,承担地方刑事案件的审理;县级法院则处理较为轻微的刑事案件。
2. 刑事司法程序:元朝刑事司法程序较为粗暴,律师制度并不普及。
刑事案件的审理主要通过审讯获得被告人的供词来确定罪状和刑罚。
审讯方式多种多样,有时采取酷刑逼供的手段。
3. 刑事判决与执行:刑事案件的判决权属于法院,刑事判决一般由审判员和评审员组成的合议庭决定。
判决可以是死刑、流放、杖刑等。
刑罚执行由狱吏负责,刑罚执行地点有军营监狱、州监狱和城市监狱等。
古代中国的犯罪与刑事司法古代中国是一个庞大而复杂的社会体系,因此犯罪与刑事司法在这个国家的历史上扮演了非常重要的角色。
本文将探讨古代中国在犯罪和刑事司法方面的情况,包括犯罪的类型、刑罚的种类以及司法制度的运作。
在古代中国的社会背景下,犯罪的类型多种多样。
盗窃、杀人、奸淫等违法行为在古代中国社会中非常常见。
其中,盗窃是最为普遍的犯罪行为之一。
由于社会的贫富差距较大,许多穷人为生活所迫会选择犯罪作为谋生的手段。
杀人则多与争斗、冲突或报复有关。
在古代中国的社会观念中,男子有“显贵”之名,而妇女则地位较低,因此奸淫的案件也并不少见。
除此之外,古代中国还存在着一些特殊的犯罪行为,如勾结敌人、谋反、宦官勾结妇女等等。
这些犯罪行为都对社会秩序和人民安全造成了很大的威胁。
在古代中国,刑罚的种类众多,从轻微的罚款到极其残酷的酷刑,多种刑罚并存。
刑罚被分为轻刑和重刑两大类。
轻刑包括了罚金、杖刑、笞刑等,而重刑则是指斩首、枭首、械绞等极其严厉的刑罚。
古代中国的刑罚体系非常严格,赋予了官员很大的权力。
轻刑一般由地方官员进行判决和执行,而重刑则由中央政府负责。
此外,地方刑罚的执行要根据地方的风俗、习惯以及地方法律的规定进行。
这反映了古代中国刑事司法的地方化特点。
古代中国的刑事司法制度相当复杂。
司法过程中的各个环节包括了调查、审判和执行。
调查是指对犯罪行为进行搜证、取证以及查找嫌疑人的过程。
在古代中国,司法官员需要亲自掌握这些信息,而不是依赖于调查人员。
审判是一个相当重要的环节,由于缺乏现代科学技术,古代中国的法庭审判往往更加注重以妥善的方式处理案件,依据规则和法律解决争议。
古代中国的审判过程十分严格,需要依据证人证言、物证和其他证据,以及一系列复杂的法律程序。
在执行过程中,古代中国主要依赖于官员的权威和官府的力量来执行刑罚。
刑事司法制度的运作需要权威化、集权化的体系,以确保刑罚的执行力度。
总结起来,古代中国的犯罪与刑事司法是一个庞大而复杂的系统。
3.中国古代刑法原则的演变及其特点中国古代刑法原则的演变及其特点中国法律起源于夏商。
西周奴隶制法律制度得到完善,开始确立定罪量刑的刑法原则:包括1.矜老恤幼原则;2.区分故意与过失、惯犯与偶犯的原则;3、罪刑相当的原则;4. 罪疑从轻、从赦的原则;5、同罪异罚原则;6.刑罚世轻世重;7.罪人不及原则;8.罔厉杀人原则。
这些受到“以德配天,明德慎刑”思想的影响,也是中国古代人本思想和民本思想的源头。
春秋战国为适应动荡政局推行重刑主义原则。
秦朝首次以身高作为确定刑事责任年龄的标准;保留西周的区分故意与过失原则;增加了规定区分有无犯罪的意识的原则;教唆同罪的原则,而教唆未成年人犯罪加重处刑;集团犯罪、累犯加重的原则;自首减刑,消除犯罪后果减刑的原则;计赃论罪;诬告反坐等原则;特别是数罪并罚与从一重罪原则,可见中国当时刑法原则的先进性。
与秦不同,汉朝以年龄作为确定刑事责任的标准更为科学,另外还确定了上请原则、亲亲得相首匿原则和恤刑原则,充分体现法律的儒家化,受儒家“德主刑辅、礼法结合”思想的影响极为明显。
三国两晋南北朝在定罪量刑基础上确立了有关官僚贵族司法特权的“八议”入律、“官当”制度,“重罪十条”的确立,“准五服以制罪”原则的形成体现了礼法结合,而留养制度确立,更为凸显中华法系的伦理色彩。
同时,减轻老、小、女人过失犯罪的刑罚,显示了统治阶级的恤刑之意。
隋唐法律儒家化完成,进一步确立封建五刑制度,正式把十恶重惩原则写入法律,发展了八议、请、减、赎、官当制度,贵族、官僚减免刑罚,扩大了贵族、官僚的法律特权。
区分公罪与私罪,完善了自首原则,规定自首减免刑罚。
同时本着“徳礼为本、立法宽简、恤刑慎杀”等立法思想,规定老幼废疾减免刑罚,同居相隐不为罪的原则。
完善之前就有的累犯加重刑罚,数罪并罚、重罪吸收轻罪的原则,还提到了类推原则以及关于涉外案件的处理原则。
两宋时期的刑事法律,加重了对危害国家安定和社会治安行为的打击力度,严格维护地主阶级的特权,同时加强对官吏的控制,并制定大量的刑事特别法律重点打击盗贼,贪官,但后来变质,惩贪之法皆从宽。
中国古代刑事法律渊源的特征研究作者:程欢来源:《法制与社会》2014年第27期摘要中国古代的刑法起源于尧舜时代而完成于夏代,刑法随着朝代的变迁发生了巨大的变化。
但是中国古代刑法的法律渊源仍具有一些共同性的特点:中国古代刑法主要来源于习惯、礼和道德,为了维护自身利益,统治者通过立法、行政和司法的途径制定了刑法。
完善中国现代刑法制度,应当建立在了解中国古代刑法渊源特点的基础之上,以求延续中华文化传统的同时适应现代文明的需要。
关键词中国古代刑事法律渊源作者简介:程欢,武汉理工大学文法学院,法学研究生。
中图分类号:D929 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2014)09-005-02学界对于中国古代刑法起源于何时主要有四种观点:起源于商,起源于夏,起源于原始社会末期的尧舜部落联盟时代,以及起源于黄帝时期。
游绍尹认为,法是在氏族公社解体的过程中逐渐形成的,随着夏朝奴隶制国家的产生,产生了奴隶制法,通过制定和认可的方式形成了制定法和判例法。
统治阶级“以奴隶制国家的名义,制定新的行为规范,强加于整个社会,它把一切不利于奴隶主阶级统治的行为,统统视为犯罪而加以惩处”。
该制定法中也包含了刑法。
夏新华认为,中国古代刑法起源于尧舜时代,完成于夏代。
夏代刑法体系的确立是尧舜以来社会关系与刑法长期发展的结果。
笔者认同“源于尧舜时代完成于夏代”的观点。
随后,刑法随着朝代的变迁而变化,并产生了奴隶制五刑和封建制五刑。
同时,也形成了一系列有关刑法的法律规范,如《禹刑》、《周礼》、《唐律疏议》等。
总的来说,中国古代的法律具有“刑起于兵”、“以刑为主”、“出礼入刑”等基本特点。
而中国古代刑法则具有维护皇权、夫权与父权,定纷止争,维护社会秩序等功能。
法律渊源就是资源、进路、动因三项基本要素所构成的综合事物。
笔者将从这三个方面试论中国古代刑事法律渊源的特征。
一、中国古代刑事法律渊源的资源性要素特征所谓资源,指法是基于什么样的原料形成的。
中国古代刑法正是来源于习惯、礼、道德。
中国古代刑法源于尧舜时代而完成于夏代。
在夏代之前,原始社会各成员之间都遵循着一套绝对公平的行为规范。
尤其是在母系社会时期,所有人都享有相同的权利,要履行相同的义务。
对于有关氏族的一切重要事务,每个人都有权参与决定。
由于物资匮乏、生产力低下,只有土地共有、绝对公平,才能维持氏族的存活与延续。
每个成员都自愿自觉地遵循着氏族内部的行为规范——习惯。
这种习惯体现在生活的方方面面,比如婚姻制度、祭祀等。
祭祀是氏族中最为重要的事:每个成员都必须参加并遵守祭祀的礼仪,他们有特定的仪式程序、分工、舞步和祭品,由祭祀这一礼仪衍生出了一系列的习惯约束着氏族内的每个人。
遵守习惯才能维护氏族的共同利益,个人才得以生存。
如果有人违背了这套行为规范,破坏这样的秩序就将遭到氏族的惩处,最严重的会被驱逐。
个人的生存是完全依赖于氏族群体的,一旦被驱逐失去群体的保护,就很可能意味着无法生存下去。
因此,对于氏族成员来说,驱逐是最为严厉的惩处。
这也成为了后来“流刑”的起源。
礼最初源自祭祀时的一系列行为规则,随着祭祀行为的规范化、模式化演变,以及氏族首领在祭祀时的领导、分工,由此逐渐发展成为了礼——主要被理解为宗教等级制度。
它调整着人与人之间的行为。
“礼”的精神就是亲亲、尊尊,即维护“父子有亲、君臣有义夫妇有别、长幼有序、朋友有信”的人伦关系。
中国古代“出礼入刑”:凡礼所调整的对象也为刑所调整。
礼维护了古代中国的等级制度,是古代统治者巩固利益的工具。
礼与现代的“法律”不同,现代的法律进约束人们的行为,而礼是从思想观念到行为,由内向外进行约束的。
礼对社会关系的调整更为深入。
道德与礼相比更为虚化。
礼可以是一种行为或仪式,而道德完全就是精神层面的。
由礼而形成的道德观念,帮助古代君王进一步巩固自身的统治。
比如汉代的“以孝治天下”,“孝”是源自于“礼”的一种道德观念,使人们从内心顺应其要求。
于小“家”而言,“孝”是维护夫权、维护父权;于大“家”而言,天下百姓都是天子的子民,子民对天子尽“孝”就是维护皇权。
若违背这一道德要求,有损君王的统治,将由刑法进行惩治,从而达到维护皇权的目的。
因此,道德也成为了中国古代刑法的资源性要素。
二、中国古代刑事法律渊源的进路性要素特征所谓进路,指法是基于什么样的途径形成的。
中国古代刑法一般基于立法、行政与司法而形成。
立法是统治阶级制定或者认可行为规范,使之上升为统治阶级意志的行为。
《左传·昭公六年》有“夏有乱政,而作禹刑;商有乱政,而作汤刑”的记载。
所谓“禹刑”、“汤刑”,作为“乱政”亦即社会矛盾与阶级冲突的产物,是夏商两代刑事法律的统称,属习惯法性质。
习惯法的形成要经过漫长的过程,在一定区域内反复适用并为人们所普遍接受而形成,然后由统治阶级予以认可并上升为国家意志,进而成为习惯法。
刑法也经历了这样的过程。
而制定法在夏商以后就逐渐发展起来,由统治阶级主持开展的法律编纂活动就是立法行为的典型。
随着立法程序和立法技术的日趋成熟,每朝每代都形成了各具代表性的刑事法律规范。
如战国初年魏国的《法经》、战国后期秦国的《秦律》、秦朝的《法律问答》等。
中国古代君王兼任了立法、司法与行政之职。
君王在行使管理的职权时,常常也会“造法”。
比如,在秦朝就有命(制)与令(诏)这样的法律形式。
命(制)与令(诏)是专制君主以国家名义发布的政令或文告。
汉朝时有“令”,令是皇帝针对具体事件发布的政令,具有最高的法律效力,可以对律起到增补、修改的作用;同时,令具有很强的灵活性,适用范围极为广泛,使整个法律体系具有适应社会变化的灵活性。
总之,在中国古代,皇帝通过行政的手段创制了相当多的刑事法律规范。
在中国古代也存在判例法,判例法正是在司法的过程中形成的。
比如秦朝有“廷行事”,相当于判例。
“廷”指各级官府,“行事”指业已判决生效的事例或案例。
在秦朝的司法实践中,判例也可以作为审理判决案件的法律依据。
汉朝时的法律形式之一“比”又称“决事比”,是指在法律没有明文规定的情况下,比附援引以往典型案例作为裁判依据。
由于决事比具有较强的直观性,更便于援引,因此西汉中期以后,司法官吏援引决事比就变得极为普遍。
比这一法律形式在魏晋南北朝时期仍被沿用。
三、中国古代刑事法律渊源的动因性要素特征所谓动因,指法是基于什么样的动力和原因形成的。
在中国古代刑法形成之初,刑起于兵。
尽管以现代人的角度来看,战争与刑法是两个概念,但在中国古代的观念里,因为有战争,刑法才得以产生。
这可以从两个方面来理解:第一,“国之大事,在祀在戎”。
部落之间战争的结束往往伴随着战俘变成战胜方的奴隶。
这种因战败而失去财产、人身自由、生命的结果,就是对战败者的刑罚。
也是刑法对“外部敌人”的处罚。
第二,就是刑法对“内部敌人”的处罚。
在部落内部,违反统治者制定的行为规范和宗教等级,破坏社会秩序,有损统治者利益,就是“敌人”。
为了打击和惩处内部的敌人,统治者需要刑法规制其行为,并利用刑法的指导功能、教育功能警示其他人。
使被统治者明白,要遵守统治者的命令,否则会与“内部敌人”有相同的下场。
不论“刑起于兵”是对内还是对外,都是统治者而言,都是一种“战争”。
如果说,“刑起于兵”是“打江山”,那么随后的历朝历代制定刑法就是为了“守江山”。
刑法是为了维护皇权、维护统治阶级的利益而形成的。
例如,在春秋战国时期,法家主张重刑主义,认为在乱世用重刑可以“以刑去刑”打击违法犯罪,维护社会稳定。
在秦朝,危害专制皇权是最严重的犯罪行为,依法要予以严惩。
北齐时,严重危害国家统治、严重违背封建伦常的十种犯罪“重罪十条”正式入律。
到了隋朝“重罪十条”演变为“十恶”,并对“十恶”的惩处和赦免做了不同于普通犯罪的特别规定。
在随后的朝代中,“十恶”均有涉及,可见其深远影响。
从历朝历代的最为重视、惩处最为严厉的犯罪行为类别可以看出,刑法主要是为了维护统治者的利益和统治阶级的共同利益而存在的。
出于打击、惩处、杜绝破坏统治秩序的需要,中国古代的皇帝制定了一系列的刑法。
尽管对于杀人、防火、抢劫这样的暴力性犯罪也予以惩处,但是在中国古代刑法中,清晰可见的是统治者对自身利益的重视。
比如“刑不上大夫”、“八议”制度的建立,就是典型的同罪不同罚。
同样是杀人,普通百姓可能要“血债血偿”、“以命抵命”,但贵族就可减轻处罚。
再比如,杀害普通百姓,杀人者只需“一人做事一人当”;但是如若对皇帝、对贵族稍有不敬,哪怕未对其造成任何实际的损害,受惩罚者就会包括无辜的亲眷。
稍作对比就可看出,在中国古代,刑法是为维护统治阶级的统治而产生的;维护社会的安定、黎民百姓的生命财产安全,只是其次要原因。
总的来说,中国古代的刑法起源于尧舜时代而完成于夏代,在其后的演化过程中,刑法随着朝代的变迁也发生了巨大的变化。
但是中国古代刑法的法律渊源仍具有一些共同性的特点:中国古代刑法主要来源于习惯、礼和道德,为了征战、为了维护统治阶级的利益,统治者通过立法、行政和司法的途径制定了刑法。
历经多年的演变,现代的刑法与中国古代的刑法相比,不论是立法目的、立法原则、还是罪名种类都发生了天翻地覆的变化。
对中国古代刑法渊源进行深入研究和细致了解,能在保留中国传统文化特征的同时,结合现代文明,取其精华去其糟粕,制定出符合现代法治观念的中国刑法,推动中国法治建设,构建和谐社会。
注释:夏新华,刘冰青.论中国刑法起源之特性.怀化师专学报. 1998年2月.游绍尹.略论我国法的起源.中南政法学院学报.1986(2).张文显.法理学.高等教育出版社.2007年版.第89页.第90页.蒋玥文.论中国古代法律的特征之——“礼”对我国古代法律制度的影响.科技致富向导.2010(6).朱勇.中国法制史.中国政法大学出版社.2008年版.第18页.第62页.第86页.第63页.第86页.第123页.。