国际法导论

国际法国际法第一章导论第一节国际法的概念一、国际法的概念和演变国际法(International Law)是一个与国内法相对应的法律体系。

它是国家间交往中形成的、主要是调整国家之间关系的、有拘束力的原则、规则和制度的总体。

国际法与国内法二者共同构成了当代人类社会完整的法律秩序。

国际法一词准确地反映出了其所覆盖的法律体系的基本特点和主要调整对象。

英国法学家边沁最早引入“国际法”一词，后被广泛采用。

有人使用“国际公法”(Public International Law)一词来称呼这一法律体系(其传人中国早期，也被称为“公法”)，强调的也是其调整国家(政府)与国家(政府)间关系的这种特征。

此处“公”的含义与当代有些学者在国内法研究时所使用的“公法”一词中“公”的含义或范围有所不同。

从法律体系上看，国际法体系是与整个国内法体系相对应的，而不是与“国际私法”一词所指代的内容相对应。

后者的主要内容属国内法范畴，虽然在其内涵和范围等方面还存在不同的理解和争议(参见国际私法编)。

国际法是国际关系发展的产物。

古代社会就有关于条约、使节等方面的一些规则和制度的雏形，但它们是零星的、小范围的和萌芽性的。

近代国际法诞生于欧洲，是以独立主权国家兴起为基础的。

1643～1648年结束欧洲30年战争的威斯特伐利亚和会和《威斯特伐利亚和约》，标志着一批近代主权独立国家的出现，成为近代国际关系的起点；同时它确认了国家主权、主权平等的根本原则，标志着近代国际法的开始。

同一时期，荷兰人格劳秀斯发表了《战争与和平法》(1625)，第一次从理论上对国际法的规则和基本问题进行了系统全面的论述，并努力使国际法从神学的桎梏中解放出来。

这部著作对威斯特伐利亚和会产生了积极影响，为近代国际法学奠定了基础。

格劳秀斯因而被称为“近代国际法学之父”。

在此后的200余年间，国际法主要在欧洲基督教国家之间适用，并且随着欧洲国际关系的发展而发展。

西方资产阶级革命后，产生了包括“不干涉内政”在内的一些进步原则，对国际法的发展产生了积极的影响。

第一章导论第一节概念一、名称英文名称“International （Public）Law”，近代开始用于指国家之间的法律的名称。

罗马法：市民法和万民法，万民法并不是国际法，而只是具有涉外因素，属于私法性质。

但往往理解为所有与罗马有交往关系的国家所一致同意的正义原则。

近代国际法的奠基人格老秀斯延用了“万民法”的名称，将杂乱无章的习惯国际法统一归纳为“万民法”，指拘束效力来自所有国家或许多国家的意志的法律。

18世纪末，英国法学家和哲学家边沁提出“International Law”。

二、定义“国”是国家，“际”是之间，“法”是法律。

简单说，是国家之间的法律，或主要是国家之间的法律，是以国家之间的关系为对象的法律。

国家不是孤立存在的，国家之间的交往形成了国际关系。

定义有上百种，基本上有两种不同的态度：1、国家认为对它们有拘束力的法律规则的总体，2、对国家有拘束力的法律规则的总体。

《奥本海国际法》在第8版之前都认为，国际法是一个名称，“用以指各国认为在它们彼此交往中有法律拘束力的规则的总体”。

最新的第9版定义有所变动：国际法是对各国在它们彼此交往中有法律拘束力的规则的总体。

教材的观点：P 页普遍国际法区域国际法特殊国际法三、特点（与国内法相比较）是一个特殊的、独立的法律体系。

1、国际性主体主要是国家、政府间国际组织、争取独立的民族调整的对象主要是国家之间的关系2、国际法的制定者主要是国家参与国际交往的国家通过协议制定的，在交往中长期形成的习惯，被大家所公认为有拘束力3、国际法有拘束力，其遵守和执行通过以下途径：国家自觉国家单独或集体地采取强制措施：受侵略时自卫对越自卫反击战与国内法的拘束力有区别，其拘束力体现在：A、世界各国都承认国际法的效力。

B、在国家之间的关系中，国际法的原则、规则、制度是经常遵守的。

C、国际法遭到破坏，只是少数行为，尤其是现代社会，违反要付出巨大代价。

四、作用1、判断国际是非的标准，国际上的行为规则，2、确定国家具体的权利和义务关系的一种法律形式，3、国家在国际交往中自我约束的一种法律依据，4、国际裁判的法律依据。

教学内容——第1章国际法导论第一章国际法导论学习重点1．国际法的概念、性质与特征2．国际法的历史发展与现状3．国际法与国内法的关系4．国际法的渊源和编纂学习难点1．国际法的法律性质2．国际法与国内法的关系3．国际法的渊源4．国际法的基本原则之间的关系第一节国际法的概念与特征一、国际法的定义和名称（一）国际法的定义国际法是在国际交往中形成的，用以调整国际法主体间、主要是国家间关系的、有法律约束力的各种原则、规则和制度的总称。

（二）国际法的名称古罗马（jus gentium）万民法，在罗马法上是与市民法（jus civil）相对应的。

1625年，格老秀斯在其经典名著《战争与和平法》中，将万民法的概念延伸适用于国际关系领域。

1780年，英国法学家边沁（Betham）正式建议改用international law, 成为国际法通用的名称。

二、国际法的性质与特征（一）国际法的性质1.国际法的法律性国际法是不是法？如果依据国内法的标准来衡量，国际法很容易被否定为法律。

持国际法否定论的诸种学说，例如国家利益说、自然状态说、对外国家法说、国际道德说、主权自限说等，或从国家利益，或从国际社会的现实状态，或从国家的意志，或以国内法为考量标准出发，都否认国际法的法律性。

此外，在实践中国际法不时遭到践踏和违反。

这些都不断引起人们对国际法法律性质的质疑。

（1）从理论上分析，关于国际法的法律性质可归结为两个问题：（a）国家具有主权是否使国际法成为不可能？（b）法是否必须是从属法，而不可能是同位法？《奥本海国际法》认为，一个法律的存在有三个主要条件：第一，必须有一个社会；第二，在这个社会必须有一套人类行为的规则；第三，必须有这个社会的共同同意，认为这些规则应由外力来强制执行。

根据上述条件来检验，在国际上存在一个由各个国家组成的国际社会是不容置疑的事实，在这个社会里存在着越来越多的调整各国之间关系的行为规则，而且这些规则在必要时是由外力强制执行的。

司考国际法考点导学
1.司考国际法导论（国际法的演变，国际法渊源与编纂，国际法与国内法的关系，国际法的基本原则如主权平等、不干涉内政、不使用威胁或武力和民族平等自决）。

2.国际法的主体（个人是否是国际法的主体，国家要素和基本权利，国家的管辖权和豁免，国家的承认与继承，联合国的体系，国际责任）。

3.国际法上的空间划分：
（1）领土：领土主权和限制（一般和特殊），领土取得的方式（包括传统与现代），南极；
（2）海洋法：领海、专属经济区、大陆架、群岛水域，公海和海底区域；
（3）航空法：基本制度（芝加哥公约），国际民航的损害赔偿责任（华沙公约），民航安全制度，外层空间制度（营救制度、登记制度和责任制度）；
（4）环境保护制度（大气、海洋、危险废物、自然生态和资源保护）；
（5）居民制度（国籍、外交保护、引渡和庇护、国际人权法）。

4.对外关系：
（1）外交和领事关系：外交机关以及外交和领事的特权与豁免；
（2）条约法：条约成立的实质要件、条约的保留、条约的效力（冲突和第三国的问题）、条约的解释和条约的终止；
（3）国际争端和平解决：传统和现代的方法、国际法院的职权；
（4）战争法：第一部分战争的开始和结束、中立国。

第二部分作战中的规则、作战手段和方法、保护平民、交战人员和战争受难者（作战手段与方法是海牙体系，保护平民和战争受难者是日内瓦体系）。

第一章导论名词解释国际法（international law）：是指调整国际法主体之间、主要是国家之间关系的，有法律拘束力的原则、规则和制度的总体。

国际法主体：是指有能力享有国际法上权利和承担国际法上义务，有能力进行国际关系活动的实体。

国际法的渊源：是指国际法规范表现的形式或形成的过程、程序。

主要是国际条约和国际习惯。

国籍法的编纂（codification）：狭义一般是指把现有的国际法规则，特别是习惯法规则，加以准确的表述和条文化、系统化；广义则一般还包括修订、补充原有规则或提出新的规则，将它们编成条款草案，由一个有权确定的机构，通常是外交会议，予以认可，并通过一定程序，形成为国际公约。

问答题1、试述国际法的法律性质。

（国际法是不是法律）答：（一）世界各国公认国际法的存在及其约束力；（二）任何单位（单个）的国家不能改变国际法的规范；（三）遵守国际法是通常状况，违法国际法是例外；（四）违反国际法是要承担国际法律责任的：1.建立国际性司法机构（前南法庭，国际法院，国际刑事法庭）；2.限制并禁止条约的保留（《国际海洋法公约》）追求公平公正。

3、国际法的渊源有哪些？答：联合国《国际法院规约》第38条被认为是对国际法渊源的权威说明。

当前，普遍认为国际法的渊源包括：一、国际条约。

条约是指国家间、国家与国际组织间或国际组织相互间所缔结的书面协定，它是现代国际法最重要的渊源。

一般包括造法性条约和契约性条约。

二、国际习惯。

国际习惯是经接受为法律的一般实践、惯例或做法，它是国际法最古老的渊源。

国际习惯包括其主观要件，即国际法主体不断实践后确定法律概念、法律规范等，及客观要件，即国际法主体在国际实践中不断重复某种行为。

三、一般法律原则。

是“为文明各国国内法共同认可的一般法律原则”，是国际法渊源。

周鯁生认为，《国际法院规约》第38条列入这样一项规定，只能认为是准许法院在审判某种案件时，在从习惯或条约中都找不出适用的规范的场合，比照适用一般法律原则，作为变通解决办法；而那并不具有新创一种国际法渊源的作用。

斯塔克国际法导论斯塔克国际法导论是一部关于国际法基础原理、国际法的性质、国际法的主体及其行为、国际法的法源、国际法的适用和解释等方面的国际法专著。

斯塔克国际法导论由德国著名国际法学家约翰内斯·斯塔克（Johannes Stark）撰写而成，著作的中文版是由人民出版社出版的，本文就是该书的简要介绍。

一、国际法基础原理国际法的基础原理是国家主权和平等原则、国际关系的互惠原则以及国际公法上的义务。

国际法的基础原理决定了国际法的特性和框架，使国际法具有独特性和高度的规范性。

同时，基础原理也是国际法规则的制定和解释的根本依据。

三、国际法的主体及其行为国际法的主体是国家、国际组织、少数民族和个人。

国家是国际法的主体，它们之间的互动是国际法实施的主要渠道。

国际法规定了国家的行为方式和责任。

国际组织也是国际法的重要主体，国际组织的行为对于国际法的发展和实施有着重要的影响。

四、国际法的法源国际法的法源主要包括国际公约、国际惯例、国际法学说和国内法。

国际公约是国际法的最高形式，成为国际法规则的标志性事件。

国际惯例是指国家在国际关系中形成的行为习惯和规范。

国际法学说是指国际法学者的研究成果，对于国际法的形成和发展具有重要的作用。

国内法是指国家的法律制度，对于国际法的适用和实施也具有重要的作用。

五、国际法的适用和解释国际法的适用和解释是一个复杂的问题。

国际法的适用原则包括领土主权、领海主权、国家免责原则等。

国际法的解释和适用一般遵循国际公认的解释原则、法理原则和实际操作原则。

六、国际法的发展和趋势国际法的发展趋势包括全球化、多极化、信息化、环境保护、人权保护等领域。

保护人权是国际法的重要任务之一，国际法近年来更加注重人权的保护和推进。

总之，《斯塔克国际法导论》是一部权威的国际法专著，对于研究国际法具有重要的参考价值。