法理法名师讲义(杨帆)

xx年暑期班法理授课讲义（作者：杨帆）xx教务处xx年8月第一讲法学一、法学的性质1.法学的研究总是指向法律现象或者法律问题的。

2.法学具有务实性。

3.法学是反映人们经验理性的学问，是人们法律经验、知识、智慧和理性的综合体现。

4.法学是职业性知识体系，所使用的语言是冷静的、刚硬的、简洁的、合逻辑的，是经过法学家提炼、加工和创造出来的行业语言。

5.法学研究的是“价值性事实”（不同于自然科学），反映的是具有价值观、价值意义和价值倾向的社会事实。

二、法学思维2008年法学综合一简答第1题：简述法律思维的特点？法学思维具有以下特点：（1）法学思维是实践思维；（2）法学思维是以实在法（法律）为起点的思维；（3）法学思维是问题思维，法学思维的首要任务就是解决法律问题，为法律问题提供答案；（4）法学思维是论证的思维、说理的思维，法学的思考遵循着“理由优先于结论”的规则，法学的结论必须具有论证理由和说服力；（5）法学思维是评价性思维，法学家总是根据法律来评价人们行为的合法性或者违法性。

第二讲法一、法的概念的争议（了解）（一）应然法与实然法（二）自然法和实在法（强调与道德的关系）（三）“国法”国法（国家的法律）的外延：①制定法（成文法）、②判例法、③不成文法（习惯法）、④教会法。

二、法的特征（重点）（一）法的规范性1．社会规范：社会内部调整人们相互关系的行为规则。

2．一切社会规范都具有规范性（二）法的国家意志性（1）法和国家的关系（2）体现国家意志的法具有统一性和权威性①一个国家只有一个总的法律体系。

②从体现国家意志的角度讲，法总是一元的。

③法通过“制定或者认可”体现国家意志，是法与其他社会规范的区别。

（3）体现国家意志性的其他途径国家意志不总是通过法来体现的，法不是体现国家意志的唯一途径。

（三）法的国家强制性。

一切社会规范都具有强制性1.法的国家强制性（区别于其他社会规范的强制性）（1）国家强制力是保证法律实施的最后保障。

司法考试法理学高频考点举要----杨帆一、法的作用1 20世纪90年代初，传销活动在中国大陆流行时，法律法规对此没有任何具体规定。

当时，执法机关和司法机关对这类案件的处理往往依据《民法通则》第7条。

该条规定：“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。

”这说明法律原则具有哪些作用？（2006-1-52，多）A 法律原则具有评价作用B 法律原则具有裁判作用C 法律原则具有预测作用D 法律原则具有强制作用2 法的指引作用可以分为确定的指引和有选择的指引，下列哪些表述属于有选择的指引？（2002-1-32，多）A 宪法规定，公民的人格尊严不受侵犯B 合同法规定，当事人协商一致，可以变更合同C 刑法规定，故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑D 民法通则规定，公民对自己的发明或者其他科技成果，有权申请领取荣誉证书，奖金或者其他奖励3 学者们认为，法律不是万能的，其作用是有限的，其理由在于：①法律重视程序，不讲效率；②法律调整外在行为，不干预人的思想观念；③法律强调稳定性，避免灵活性；④法律反映客观规律，不体现人的意志。

下列哪些选项是正确的？（1999-1-37，多）A ④B ①②C ②D ③4 《中华人民共和国继承法》第16条第2款规定：“公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承”。

从法的规范作用看，该项规定属于下列哪一情况？（1998-1-24，单）A 个别指引B 确定的指引C 有选择的指引D 非规范性指引【考点专题讲座】以上4题考察的知识点是法的作用。

对于法的作用，从这十年的试题来看，主要集中考察法的规范作用与法的作用的局限性。

1.规范作用凡社会规范都具有规范作用，法律作为一种社会规范当然也具有规范作用，而法律规范包含法律规则和法律原则，故法律规则和法律原则都具有规范作用，即指引、评价、预测、教育和强制五种作用。

（1）指引作用指引作用，是指法（主要是法律规范）对本人行为起到导向、引路的作用。

模考点评班理论法学主讲老师：杨帆一、法理学1．关于法的概念下列说法错误的是?（）A．法的概念的争议主要集中在对法律与道德关系的不同回答上B．实证主义在定义法的时候主要考虑两个要素：社会实效和权威性的制定，法现实主义将社会实效作为法律概念首要的要素C．分析主义法学认为恶法亦法D．传统的自然法学派不看重权威性制定，但是非常看重社会实效和内容的正确性2．下列关于马克思主义法学理论的说法正确的是？（）A．强调法律以社会为基础，这是马克思主义法学与其他派别法学的根本区别B．法律具有阶级性，体现的是统治阶级的意志C．立法者不是在创造法律而是在表述法律D．一国的法律要受到特定历史条件下经济发展水平的制约3．下列属于法的规范性特征的是?（）A．法律针对的对象是不特定多数人B．在一国主权的范围之内，法律能够普遍适用C．法律在有效期内针对同样的情况能够反复适用D．法律必须由公共权力机构来制定或认可4．下列有关法的特征，表述正确的是?( )A．城管对屡教不改的小商小贩进行殴打的行为体现了法律的强制力B．某省省委书记因违反党纪被撤职，是法律普遍性的体现C．由于北京市地方性法规只能适用于北京地区，不具有普遍适用的效力，所以北京市的地方性法规不能认定为广义上的法律D．法律必须具有可诉性，否则就不是完全意义上的法律5．某国《公司法》第54条规定，当董事和经理的行为损害公司的利益时，监事可以要求董事、经理予以纠正。

某公司的监事发现公司董事和外人串通损害公司利益，要求该董事纠正但遭到拒绝，该监事向法院起诉却不被受理，法院的理由是该起诉没有法律依据。

对于该案件，下列说法正确的是？（）A．从法的可诉性角度讲，某国《公司法》第54条规定存在缺陷B．某国《公司法》第54条规定的缺陷可能使公司中的监事无法有效履行其职责C．该事件说明，法的可诉性是一个应然性要求，实践中存在着法无可诉性的情形D．要提高司法实践中法的有效性，就要注意在立法中确立法的可诉性6.1944年，一个德国士兵私下里向他妻子说了一些他对希特勒及纳粹党其他领导人物不满的话。

社会主义法治理念杨帆第一章社会主义法治理念的基本内容第一节社会主义法治理念的基本概念和特征第四节社会主义法治理念的地位和作用第二章社会主义法治理念的基本内涵第三章社会主义法治理念的基本要求法理学讲义杨帆第一章法的本体【本章知识结构图】【本章重难点知识点提示】本章为司法考试最重要一章，几乎占法理学的六成分值。

考生朋友应该熟练掌握以下知识点： 1．法的可诉性；2．自由、正义与法的关系，及法的价值冲突的解决原理；3．法的规范作用与法的作用的局限性；4．法律规则的分类、法律原则与法律规则的区别及法律原则的适用条件；5．法的正式渊源与非正式渊源的区别及当代中国的法源；6．法的时间效力，特别是法的溯及力问题；7．法律关系的分类，及法律事实。

8．法律责任的归结与免除，法律责任的竞合。

在以上知识点中，法的价值理论、法的作用的局限性、法律渊源理论为论述题的原理，考生朋友应该借助其他资料对其深入了解。

一、法的本质（一）法的概念的争议1.争议的焦点：法与道德之间的关系。

2.法律实证主义（1）基本主张：在定义法的概念的时候，没有道德因素被包括在内，即法和道德是分离的。

具体说来，实证主义认为，在法与道德之间，在法律命令什么与正义要求什么之间，即实然法和应然法之间，不存在概念上的必然联系。

（2）法律实证主义关于法的概念的分类法律实证主义是以下列两个要素定义法的概念的：权威性制定与社会实效。

①以社会实效为首要定义要素的法的概念，如法社会学和法现实主义②以权威性制定为首要定义因素的法的概念，如分析主义法学，如奥斯丁、哈特或纯粹法学的代表人物凯尔森等人。

3.非实证主义理论（1）基本主张所有的非实证主义理论都主张，在定义法的概念时，道德因素被包括在内，即法与道德是相互联接的。

（2）非实证主义关于法的概念的分类非实证主义者以内容的正确性作为法的概念的一个必要因素，同时也包括社会实效性要素和权威性制定要素。

以这个三个要素的不同联接为标准，非实证主义的法的概念可以分为两类：①以内容的正确性作为法的概念的唯一定义要素，以传统的自然法理论为代表，②以三要素同时作为法的定义的要素，代表的是超越自然法与法实证主义之争的第三条道路，如阿列克西。

六、不要求不可能之事（可遵守性）1.法律是人的行为准则，不是神的行为准则，故不能用神的标准来要求人。

法律是所有人的行为标准而不仅仅是“圣人”的行为标准，故不能用圣人的标准来要求常人。

2.法律不能命令人们实施不可能实施的行为，也不能禁止人们实施不可避免的行为。

3.“法律不强人所难”是刑法中期待可能性理论的法理基础。

期待可能性是指根据当时具体的情况期待行为人实施合法行为的可能性。

如果根据当时的具体情况不能期待行为人实施合法行为，就不能认为行为人主观具有责任，因而不能令他承担刑事责任。

4.没有期待可能性，就是存在不可抗力，就是缺乏故意、过失，行为人因此不承担责任。

【案例19：卡纳安德斯之板】航船沉没后两人争夺只能负载一人的木板，体强者将体弱者推开而致体弱者淹死。

在此，无非有四种可能性：一是其中一人舍己为人；二是其中一人舍人为己；三是二人互让同时死亡；四是二人互争同时死亡。

第三种和第四种是最差的结果，第一种情况是建立在高尚道德基础上的，如果将第二种情况视为犯罪，就是对人以第一种情况相要求。

如此，则法律是以崇高的人性为基础，而不是以软弱的人性为基础。

但是，刑法既不能强迫人们作出牺牲，也不能将英雄主义强加于人。

因此，尽管上述第二种情况是不道德的，但在法律上不能认为是犯罪，同样应当承认是紧急避险而不负刑事责任。

七、在时间之流中的连续性（稳定性）1.法的稳定性是法的安定性的构成要素之一。

所谓法的安定是指法的安全与稳定，即法律内容和法律秩序的稳定以及行为与法律后果结合的确定性。

2.作为人的行为规范，法律应该保持稳定性。

如果立法上反复无常从而导致法律频繁地变化，会使当事人的愿望落空，或给他们增添无法预料的负担，会使法律失去公信力。

韩非说：“法莫如一而固，使民知之。

”“法禁变异，号令数下者，可亡也。

”“家有常业，虽饥不饿；国有常法，虽危不亡。

”3.法律应该保持稳定，但是绝对不能一成不变。

要在法律的稳定性和及时的废改立之间寻求一个平衡点。

北京新律政保成教育固本阶段法学理论主讲：杨帆任何时间皆可读书,不需桌椅器具,不需约定时间地点。

——J·艾肯第一部分2011年司法考试理论法学分析一．分值统计单选题多选题不定选分主观题总计社会主义法治理念 5 20 25法理学7 12 4 23法制史 4 6 4 10宪法学 6 12 4 22司法制度与职业道德 4 6 10 二．试题特点2010年司法考试试题中社会主义法治理念、法理学、法制史、宪法学、司法考试与职业道德这五部分内容从总体上看难度较低，考生拿分比较容易。

社会主义法治理念部分题目比较简单，如容易失分，考察的知识点都是以教材为依据。

和过去三年相比较，社会主义法治理念2010年的主观题也比较简单，考察的是依法治国的具体内涵，如果考生在复习的过程中稍下功夫，得这20分如探囊取物般容易。

法理学没有偏题、怪题，都是对基本知识的考察，“重者恒重轻者恒轻”，法的价值、法的要素、法的渊源、法律推理、法律解释、法律与道德的关系仍然是重点内容，而且命题方式趋向于综合考察，往往一个题目中综合考察几个知识点，考察几个知识点之间的内在关联。

宪法学除了考察基本理论知识外，主要集中在对法条的考察，除了个别题目所考察的法条比较生僻外，其余法条都是教材中涉及过的。

唯一然考生和司法考试辅导教师感到意外的是，选举在2010年进行了大幅度的修改，但是并没有成为命题的重点。

法制史10分试题基本上都是都是每个朝代的典型制度，如汉代的“亲亲得相首匿”等。

但是有个别题目所涉及的知识点在教材上出项了，但是大纲上已经删除了。

这些题目我们可成为“超纲”题目，这从侧面说明了一个问题法制史的命题人的主要依据是教材而非大纲。

司法制度和职业道德部分的题目有一个明显的特点就是在过去重点考察法条的基础上，对理论性的知识点有所涉及。

三．备考建议社会主义法治理念、法理学、宪法学、法制史相对于民法、刑法来说属于“小学科”，但是学科虽小，近年来的分值却不少。

三国法讲义 中国政法大学杨帆教授提供国际公法讲义《维也纳条约法公约》：1、条约的构成要件：国际法主体缔结、自由同意、不违反国际强行法2、条约的保留不得保留的情形：条约不允许保留、保留不在条约允许的保留范围内、保留违反条约宗旨3、条约登记：联合国秘书处、未登记条约联合国机构不得援引缔约权（国内法） 全权证书 排除错误、诈欺、贿赂、强迫4、条约冲突的解决：56、条约的解释7、条约的修正：（1）修正条约的协定对于是条约当事国而非该协定的当事国无拘束力（2）对于修正条约的协定生效后成为当事国的国家，如无相反意思表示，视为修正后条约的当事国（3）在该新加入国家与不受条约修正协定拘束的国家之间，适用未修正的条约条约在中国的适用直接适用、优先适用：民商事领域 与相关国内法并行适用：如特权与豁免领域，国内法细化和补充 条约须经国内法转化才能适用：如WTO 诸协议、人权条约乙丙之间：后约 甲乙、甲丙之间：先约 甲丁之间：没有条约关系例外：主权豁免的放弃（自愿、特定、明确）——管辖豁免放弃不意味着执行豁免的放弃限制豁免主义理论的产生（多数国家认同）传统的主权绝对豁免作为习惯国际法仍然具有普遍拘束力2、3、国际法上的承认制度（1）承认对象：新国家、新政府和其他事态（2）承认方式：明示、默示（建立外交关系、建立领事关系、缔结政治性条约、投票支持加入政府间国际组织）（3）承认的效果：影响双方权利义务的一系列变化；具有追溯力；拒绝承认不影响对方作为国际法主体的资格5、非政府间国际组织：不是国际法主体（其成立和活动目前主要是由各相关国家的国内法领土取得方式（二）海洋法2、海洋底土的划分及沿海国的权力几个特殊空间比较国际海底区域 (平行开发制)（四）国际环保法（1） 取得（2） 丧失：《中华人民共和国国籍法》：第5条：“父母双方或一方为中国公民，本人出生在外国，具有中国国籍；但父母一方为中国公民为并定居在外国，本人出生时即具有外国国籍的，不具有中国国籍。

2024法考三国法杨帆讲义在2024年的法考中，三国法杨帆讲义是一本非常重要的参考书籍。

本讲义是由知名法学家杨帆编写的，旨在帮助法考考生全面了解三国法律体系的构建、发展和实施。

下面，我将对这本讲义进行详细的介绍。

首先，讲义的主要内容是关于三国法律体系的。

它包括了三国法律的起源和发展历程、法律的分类和层级、法律的基本原则和法律适用的特点等方面的内容。

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其次，讲义还详细介绍了三国法律的主要法律法规。

这些法律法规包括宪法、法律、行政法规、地方性法规和司法解释等。

讲义通过逐条解读法律法规的内容和适用范围，让考生能够深入了解三国法律的具体规定和实施细节。

这对于考生在法考中准确分析法律问题、解答案例题具有重要的指导意义。

此外，讲义还涵盖了三国法律实务方面的内容。

它包括了法律实施的程序和程序、法律实践中的常见问题和争议以及法律实施的效果等。

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此外，讲义还提供了大量的案例分析和习题。

这些案例和习题是根据实际法律实践中的问题和争议编写的，具有一定的难度和复杂性。

通过解析这些案例和习题，考生可以进一步加深对法律知识的理解和应用，培养分析和解决实际法律问题的能力。

最后，讲义还提供了一些学习方法和考试技巧。

它介绍了如何高效地学习和记忆法律知识，如何分析和解答法律题目，以及如何应对法律考试中的各种挑战。

这些学习方法和考试技巧可以帮助考生提高学习效果和应试能力，为取得好成绩提供有力支持。

综上所述，2024法考三国法杨帆讲义是一本非常重要的法学参考书籍。

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