2018年司法考试四卷案例分析习题一.DOC

2018年国家司法考试四卷案例分析：法律渊源2017年司法考试已经结束，为考生们整理了2018年国家司法考试四卷案例分析，希望能帮到大家，想了解更多资讯，请关注我们，小编会第一时间更新哦。

2018年国家司法考试四卷案例分析：法律渊源法律渊源材料一：消费者傅某在B市一家精品店购买了一块镀金手表，价格40元。

当时，傅某怀疑手表是假货，但精品店负责人说不会有假，并指出如果有假可以按照商场的店堂告示“假一罚十”来赔偿。

几天后，傅某找人鉴定认定该表为假冒，傅某即向精品店老板讨要说法，遭拒。

精品店认为该承诺的最终解释权在商店，主张“十”不是“十倍”;并说“假一罚十”与《消费者权益保护法》第49条规定的加倍赔偿原则相抵触，所以他的承诺没有法律效力，因此，他不能作出十倍的赔偿。

但他同时表示“愿意按《消费者权益保护法》加倍赔偿处理”，即退还40元货款，再加倍赔偿40元。

傅某向B市消协投诉，要求精品店按“假一罚十”的承诺进行赔偿。

最终，消协经过调解认为“假一罚十”承诺有效，精品店按照“假一罚十”的承诺，赔偿消费者傅某400元。

材料二：消费者马某在G市一百货商场未付款就拿走价值120元的商品，商场以店堂告示“偷一罚十”为依据，要求对马某罚款1200元，并指出这是行业常规。

双方僵持到中午，马某最终同意前往银行取款接受罚款，被商场依“偷一罚十”的规定罚款1200元。

后来，他以名誉权受到损害为由提起诉讼。

被告主张原告自愿接受罚款，该民事法律行为合法有效，原告则坚持自己拿走商品是一时疏忽，不构成偷窃，商场无权对其进行处罚和损害其名誉。

G市L区法院认定“偷一罚十”的店堂告示无效。

判处商场立即把罚款退还原告。

G市中级人民法院作出终审判决，认定原告已经构成非法占有他人财物，仍判处商场立即把罚款退还原告，但是对于未付款即将商品带出商场的原告，除了要求分摊诉讼费用以外，并不罚款或要求悔过。

从法律渊源与法律适用的有关原理角度，分析两个材料中店堂告示在法律裁判中的作用及局限性。

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2018年司法考试四卷综合案例分析题一【案例1】市政府的通告属于何种类型的行政行为?某市原有甲、乙、丙、丁四家定点屠宰场，营业执照、卫生许可证、屠宰许可证等证照齐全。

1997年国务院发布《生猪屠宰管理条例》，该市政府根据其中确认并颁发定点屠宰标志牌的规定发出通告，确定只给甲发放定点标志牌。

据此，市工商局吊销乙、丙、丁三家屠宰场营业执照。

乙、丙、丁三家屠宰场对此不服，找到市政府，市政府称，通告属于抽象行政行为，需遵守执行。

三家屠宰场提起行政诉讼。

(1)市政府的通告属于何种类型的行政行为?理由何在?(2)颁发定点屠宰标志牌属于何性质的行为?【参考答案】(1)市政府的通告属于具体行政行为。

具体行政行为是在行政管理过程中，依照法律，法规针对特定的人特定的事采取具体措施的行为，其行为的内容和结果将直接影响某一个人或组织的权益;而抽象行政行为是以不特定的人或事为管理对象，制定具有普遍约束力的规范性文件的行为。

市政府的通告针对的事特定，即确认颁发定点屠宰标志牌;针对的人特定，即甲、乙、丙、丁四家屠宰场。

(2)颁发定点屠宰标志牌的行为是行政确认行为。

即市政府先确认甲屠宰场符合(或具备)从事屠宰业务的各方面的条件，然后赋予甲屠宰场专门从事屠宰的法律资格。

【案例2】甲县政府及其工商管理部门的行为性质如何?甲县前几年为发展山区农村经济，投巨资扶持农民栽苹果树，几年过去，苹果树开始大量结果，但由于品种以及土壤、气候等原因，该县所产苹果太小、味酸、色泽不好，因此，苹果的销路一向不好。

该县有一个佳美罐头厂，其生产的“佳美”牌苹果罐头和苹果汁销路一直很好，自从县政府有关部门要求该罐头厂采购本县苹果作原料以来，销量也急剧下降。

为了扭转这种局面，该厂决定从外地采购原料，于是与乙县某地号称“苹果大王”的种植专业户刘金龙签订了购买苹果的协议。

2018年国家司法考试四卷案例分析题卷(1)2018年司法考试快开始啦!小编在这里为考生们整理了2018年国家司法考试四卷案例分析题卷，希望能帮到大家，想了解更多考试资讯，请关注的及时更新哦。

2018年国家司法考试四卷案例分析题卷(1)(一)1999年6月5日，张某因犯强奸罪被判处有期徒刑二年，2001年3月被提前释放。

2005年5月20日下午，张某将一中年妇女放在自行车栏内的一只皮包抢走，内有现金1800元、身份证一张，张某在逃跑途中被群众抓获，后扭送到当地派出所。

派出所民警王某和侯某立即进行调查取证，当取证结束后，民警王某和侯某认为犯罪嫌疑人张某能主动承认错误，认罪态度较好，决定予以取保候审，并由张某的朋友李某(无固定收入)为保证人。

问题：1、采取取保候审是否恰当?2、如取保候审，李某是否可以作为保证人?【参考答案】1、不恰当。

根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第六十四条规定，对累犯、犯罪集团的主犯，以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人，危害国家安全的犯罪、暴力犯罪，以及其他严重犯罪的犯罪嫌疑人，不得取保候审。

2、李某不能担任保证人。

《刑事诉讼法》第54条规定:“保证人必须符合下列条件:(一)与本案无牵连;(二)有能力履行保证义;(三)享有政治权利,人身自由未受到限制;(四)有固定的住处和收入。

”本案中,李某无固定收入,不符合第(二)(四)项规定,李某不符合保证人的条件。

(二)1997年4月23日晚上10时许，某市棉纺厂女职工张云被强奸。

罪犯作案之后逃走，匆忙中留在现场一块手表。

事后，张云向公安机关报案，并提供了罪犯的一些特征。

据被害人反映，罪犯是一名年纪大约在30岁上下的男子，身材不高但身体强壮，满脸胡须。

张云还向公安机关提交了罪犯遗留在现场的手表。

经侦查人员查看，手表为黑色红莲牌机械表，已经半旧。

于是，公安机关以这块手表为线索开始了案件的侦查活动。

一个多月之后公安机关找到了手表的主人某公司职员刘俊枫。

2018司法考试卷四真题2018年司法考试卷四真题模拟试卷一、单项选择题（每题1分，共30分）1. 根据《中华人民共和国宪法》规定，国家的根本任务是：A. 维护社会稳定B. 保障人民民主C. 进行社会主义现代化建设D. 发展社会主义市场经济2. 下列哪项不属于《中华人民共和国刑法》规定的犯罪构成要件？A. 犯罪主体B. 犯罪客体C. 犯罪主观方面D. 犯罪客观方面3. 根据《中华人民共和国民法总则》，民事权利和义务的主体不包括：A. 自然人B. 法人C. 非法人组织D. 国家机关...（此处省略27题）二、多项选择题（每题2分，共20分）31. 根据《中华人民共和国合同法》，以下哪些情形下合同无效？A. 一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同B. 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同C. 违反法律、行政法规的强制性规定的合同D. 以合法形式掩盖非法目的的合同32. 根据《中华人民共和国婚姻法》，以下哪些行为属于禁止结婚的情形？A. 直系血亲和三代以内的旁系血亲B. 患有医学上认为不应当结婚的疾病C. 未达到法定婚龄D. 重婚...（此处省略18题）三、案例分析题（每题10分，共30分）33. 张某与李某签订了一份房屋买卖合同，张某将房屋出售给李某，合同约定的交房日期为2018年5月1日。

然而，张某在2018年4月30日发现房屋存在严重质量问题，遂通知李某解除合同。

请问张某是否有权解除合同？为什么？34. 王某在一家公司工作，因工作失误给公司造成了损失。

公司要求王某赔偿损失。

王某认为自己只是轻微失误，不应承担全部责任。

请问王某是否需要承担赔偿责任？为什么？...（此处省略1题）四、论述题（每题20分，共20分）35. 论述我国刑法中关于正当防卫的法律规定及其适用条件。

五、综合分析题（每题30分，共30分）36. 某市发生一起重大交通事故，导致多人伤亡。

事故发生后，当地政府迅速启动应急预案，组织救援。

2018年司法考试试卷四提示：本试卷为分析、论述题。

请将各题答案书写在答题纸的对应位置上，勿在卷面上直接作答。

一、（本题16分）案情：王某与甲公司于2018年2月签订合同，约定王某以40万元向甲公司购买1辆客车，合同签订之日起1个月内支付30万元，余款在2018年2月底前付清，并约定在王某付清全款之前该车所有权仍属甲公司。

王某未经其妻同意，以自家住房（婚后购买，房产证登记所有人为王某）向乙银行抵押借款30万元，并办理了抵押登记。

王某将30万元借款支付给甲公司后购回客车。

王某请张某负责跟车经营，并商定张某按年终纯收入的5％提成，经营中发生的一切风险责任由王某承担。

2018年6月，该车营运途中和一货车相撞，车内乘客李某受重伤，经救治无效死亡。

客车因严重受损被送往丁厂修理，需付费3万元。

经有关部门认定，货车驾驶员唐某违章驾驶，应对该交通事故负全责。

后王某以事故责任在货车方为由拒付修理费，丁厂则拒绝交车。

2018年12月，因王某借款到期未还，乙银行申请法院对该客车采取财产保全措施，并请求对王某住房行使抵押权。

问题：1.王某和张某之间是否成立合伙关系？为什么？2.乙银行能否对王某住房行使抵押权？为什么？3.丁厂拒绝交车是否合法？为什么？4.王某应否对李某的继承人承担支付赔偿金的责任？为什么？5.法院对客车采取财产保全措施是否合法？为什么？6.唐某应否承担刑事责任？为什么？二、（本题20分）案情：甲公司签发金额为1000万元、到期日为2018年5月30日、付款人为大满公司的汇票一张，向乙公司购买A楼房。

甲乙双方同时约定：汇票承兑前，A楼房不过户。

其后，甲公司以A楼房作价1000万元、丙公司以现金1000万元出资共同设立丁有限公司。

某会计师事务所将未过户的A楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验资。

丁公司成立后占有使用A楼房。

2018年9月，丙公司欲退出丁公司。

经甲公司、丙公司协商达成协议：丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司；但顾及公司的稳定性，丙公司仍为丁公司名义上的股东，其原持有丁公司 50%的股份，名义上仍由丙公司持有40%，其余10%由丁公司总经理贾某持有，贾某暂付200万元给丙公司以获得上述10%的股权。

2018年司法考试四卷案例分析习题答案⼀【3】 问题： 1.宋某、周某、李某、王某在1998年改制时所取得的股权是否有效?为什么? 答案：有效。

理由：股东出资即取得股权，其出资的资⾦来源不影响股权的取得 或者答：(1)股东取得股权仅以出资为条件;(2)根据公司法的资本充实原则，股东出资不得退回(除⾮有法定事由)，如果出资取得的股权因资⾦来源违法⽽⽆效，必然导致出资返还，影响公司资本充实和利害关系⼈的利益。

(3)在股东以⾮法挪⽤的资⾦出资的情况下，除追究其刑事责任外，可以收缴其股权⽤于偿还被挪⽤资⾦，但此时只涉及股权转让问题，⽽不是股权⽆效。

均可得分。

解析：本题中宋某、周某、李某在1998年改制时，挪⽤了原川南商业⼤楼的资⾦，并⽤此笔资⾦在企业改制过程中出资。

虽然资⾦来源违法，我们认为三⼈仍取得有效的股权。

因为：⾸先，依照现⾏我国《公司法》的规定，有关公司的设⽴条款并咩有对股东的出资的来源作出要求，⽽是规定只要股东履⾏了出资义务，在公司成⽴后就可以获得股份，可见股东出资取得股份的效⼒并不与股东如何获得那笔出资发⽣联系。

所以宋某、周某、李某取得的股权有效。

2.川南公司的管理机构设置及⼈事安排是否合法?为什么? 答案：公司管理机构设置合法;公司管理⼈员安排不合法。

公司财务负责⼈不能担任监事，也不能担任监事会主席。

解析：《公司法》第37条规定，有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权⼒机构，依照本法⾏使职权。

第45条规定，有限责任公司设董事会，其成员为三⼈⾄⼗三⼈。

第51条规定，有限责任公司，股东⼈数较少和规模较⼩的，可以设⼀名执⾏董事，不设⽴董事会。

执⾏董事可以兼任公司经理。

执⾏董事的职权，应当参照本法第四⼗六条规定，由公司章程规定。

有限责任公司不设董事会的，执⾏董事为公司的法定代表⼈。

第52条规定，有限责任公司，经营规模较⼤的，设⽴监事会，其成员不得少于三⼈。

监事会应在其组成⼈员中推选⼀名召集⼈。

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2018年国家司法考试四卷案例分析题一【案例一】2009年11月5日下午，“沃尔玛超市”雇用的外地民工沈某搬运货物时，不慎将顾客刘某的衣服碰脏，两人发生争吵。

刘某大声辱骂沈某，并将旁边垃圾桶的垃圾倒在沈某身上，引起群众围观，超市经理齐某劝说未果遂打电话报警。

派出所民警到现场后，让沈某先去回家清洗，第二天与刘某一起到派出所处理。

11月6日，沈某与刘某来到派出所，办案民警称沈某必须提供超市的监控录像，否则不能处理。

11月7日、8日、9日，沈某多次到派出所要求处理，民警均以工作忙为由推拖。

11月11日，在沈某的恳求下，齐某将超市案发当天的监控录像提供给派出所。

11月20日，民警受理案件后通知双方到派出所调解。

沈某不同意，民警称：“不同意调解也行，但赔偿费恐怕你一分也拿不到。

”沈某只好接受调解。

调解中，刘某否认辱骂沈某，不同意赔偿沈的损失。

经民警向齐某及围观群众调查，证实了刘某的违法行为，刘才同意赔偿沈某损失用共计1000元。

沈某认为误工费计算错误，办案民警称：“你一个外地民工，一天能挣几个钱?对方是国家干部，同意赔你钱就不错了!”12月5日，沈某与刘某签订了治安调解协议，收取了刘某的1000元赔偿金。

问题一：说明治安调解的条件，治安调解达成协议并已履行的法律后果。

问题二：简述不适用调解的情形。

问题三：指出公安机关处理本案时存在的问题，并说明理由。

问题四：沈某不服调解决定，能否申请行政复议?说明理由。

【答案】问题一：说明治安调解的条件，治安调解达成协议并已履行的法律后果。

答：根据《治安管理处罚法》和《公安机关执行<中华人民共和国治安管理处罚法>有关问题的解释》的规定，对因民间纠纷引起的殴打他人、故意伤害、侮辱、诽谤、诬告陷害、侵犯隐私、损毁他人财物、非法侵入住宅等违反治安管理行为，情节较轻，适用调解更宜化解矛盾的，公安机关应当本着化解矛盾纠纷、维护社会稳定、构建和谐社会的要求，依法尽量予以调解处理。

2018年国家司法考试四卷案例分析题卷（2）2018年司法考试快开始啦!小编在这里为考生们整理了2018年国家司法考试四卷案例分析题卷，希望能帮到大家，想了解更多考试资讯，请关注店铺的及时更新哦。

2018年国家司法考试四卷案例分析题卷(2)【案例一】廖某因涉嫌盗窃罪被县公安局取保候审。

期间，办案人员两次打电话让廖某到公安局接受讯问，廖某未到。

办案人员以传唤不到，报请刑警队长同意没收了廖某的2000元保证金。

问题：(1)对廖某没收保证金是否恰当?(2)刑警队长决定没收保证金是否正确?(3)廖某如对没收保证金不服是否可以申请行政复议?不可以应当怎么办?答案：(1)对廖某没收保证金不恰当。

《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百七十四条第一款规定：“传唤犯罪嫌疑人时，应当出示《传唤通知书》和侦查人员的工作证件，并责令其在《传唤通知书》上签名(盖章)、捺指印。

”办案人员打电话传唤，应当视为没有法律效力。

因此，以传唤不到为由没收保证金不当。

(2)刑警队长无权决定没收保证金。

《公安机关办理刑事案件程序规定》第七十九条第一款规定：“需要没收保证金的，应当经过严格审核后，报县级以上公安机关负责人批准，签发《没收保证金决定书》。

”(3)廖某如对没收保证金不服，应当到市公安局申请复核。

《公安机关办理刑事案件程序规定》第八十一条第一款规定：“公安机关向犯罪嫌疑人宣读《没收保证金决定书》的同时，应当告知其对没收保证金的决定不服的，可以在五日以内向上一级公安机关申请复核一次。

”【案例二】犯罪嫌疑人赵某，男，25岁，工人。

赵某因盗窃潜逃，2004年1月4日，侦查人员李某在执行其他公务时，偶然撞见赵某并将他拘留。

为了使本案的证据更加充分，侦查人员李某、杜某于1月5日前往赵某所在单位，将本案的证人召集在一间办公室内，进行了询问。

1月6日，侦查人员李某一人开始讯问赵某，讯问笔录如下：你老实交待你的罪行，我们党的政策是“坦白从宽，抗拒从严，不准你狡辩、抵赖。

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2018年国家司法考试四卷案例分析习题一【案例一】A诉B案件中，由于案件比较复杂，该案件被提交给审判委员会讨论。

A聘请的代理人是王五，王五的叔叔C是该院院长。

B向法院提出要求C回避，问这一申请的理由是否成立?在程序上应如何处理?答：成立。

因为根据《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》，法院院长属于适用回避的审判人员。

由于法院院长是原告诉讼代理人的叔叔，被告可以以他与原告之间存在其他利害关系，可能影响案件公正审理为由要求他回避。

但是，在实务中，案件提交审判委员会讨论是法院内部制度安排，当事人是无从知道的，因此实际上无法行使申请回避的权利。

疑难案件提交审判委员会讨论制度被人诟病的原因即在其非公开性，从而无法保证其公正性。

【案例二】王东彪诉刘满仓房屋租赁纠纷一案由丹江县人民法院受理。

第一次开庭时，因原告未带有关证据的原件，法庭决定休庭;第二次开庭时，原告在法庭辩论时提出，本案合议庭中的书记员刘河江为被告刘满仓的弟弟，故要求刘河江回避，审判长以法庭调查已结束为由，驳回了原告的回避申请。

一审法院判决后，原告以一审法院判决认定事实不清、且程序上违法——刘河江应当回避而没有回避为由，提起上诉，二审法院经审理认为，一审法院的判决认定事实清楚，适用实体法也无不当之处，同时还查明刘河江确实是刘满仓的弟弟。

在此情况下，二法院对本案应当如何处理?答：应当裁定撤销原判，发回重审。

因为本案一审法院的书记员应当当回避而未回避，根据《民诉意见》的规定，属于严重违反法定程序，可能影响案件公正审理，二审法院应当裁定裁定撤销原判，发回重审。

【案例三】1993年7月，原告某工厂与被告某公司签订了买卖打桩机的合同，原告以16万元从被告处买得打桩机一台，双方货款两清。

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2018年司法考试四卷试题及答案一【案例一】【案情】甲于2012年1月1日借给乙100万元，依双方约定，乙应于2012年12月31日返还借款，月息1.5%.1.如果甲于达成借款协议后反悔，不愿借款给乙，乙可否要求甲承担违约责任?为什么?(一)情景一：乙未经甲同意，与丙约定由丙承受其对甲的债务。

1.乙与丙约定由丙承受其对甲的债务，此约定的效力如何?2.依照乙丙之间的债务承担协议，丙于2012年12月31日向甲清偿本息，甲起初以丙不是债务人为由拒绝受偿，但是又于2013年1月31日表示受领，试分析当事人间的法律关系的变动情况。

(二)情景二：甲虽然承诺不将债权转让给他人，但却瞒着乙于2012年6月30日将债权让售给丁，以借款应急。

3.甲将债权转让给丁的行为效力如何?4.丁于2012年12月31日向乙出示了甲转让债权给自己的证明，请求乙付款时，才知道乙已经于12月初陷于支付不能，丁可否请求甲赔偿损害。

【答案】1.解析：乙不可以要求甲承担违约责任。

因为自然人之间的借款合同为实践合同，甲未向乙提供借款，则借款合同不生效，不存在违约责任的问题。

1.解析：债务承担系由新债务人代替旧债务人，新债务人的责任财产和信用等因素会影响到债权人债权的实现。

债务承担关系债权人利益甚切，实际上是对债权的处分，故必须有债权人的参与。

《合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

”未经债权人同意，债务人与第三人之间订立的债务承担合同尚不能发生效力，可将其视为效力待定的一个类型。

本题中，乙丙之间的约定未经甲同意，属于效力待定。

法律教育网2.解析：债权人对于债务人与第三人所订立的债务承担合同有同意权，该权利在性质上为形成权。

丙于2012年12月31日向甲清偿本息，甲拒绝受偿的行为，使乙丙之间的债务承担协议归于无效。