第五章商事组织法
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看一个案例,回顾上节课的内容。
概述。
商事组织法:前面我们对国际商法进行了简要介绍,从今天开始,我们进入具体内容的学习,之前我们提到,国际商法调整的内容主要是两大类:商主体和商事交易活动。
对从事这项活动的人的资格有要求,对他们的具体行为有要求。
我们从调整商主体的法律说起。
也就是商事组织法。
商事组织是指能够以自己名义从事营利性活动,并具有一定规模的经济组织特征:1、独立的经济组织,独立是指以自己的名义从事营业活动。
不是以其他人的名义2、以营利为目的,以获取利润并把利润分配给它的成员。
以营利为目的的不一定都是国际商法主体的商事组织。
律师事务所、医院不能说是商事组织。
3、是商人的组织表现。
从事商业活动的都是商人。
是商人的组织表现形式。
只要从事这些活动,都是商人。
形式有很多种。
通过这部分内容的学习大家要知道商事组织有哪几种基本的法律形式,他们各自的特点是什么。
以及我国在相关方面的法律规定是什么。
从历史发展的角度看,最开始从事商事活动的是个人和她的家庭,再后来,随着时代的发展,一个人或者一个家庭做生意,能从事的活动是很有限的,那就出现了另一种组织形式——合伙,大家一起来做生意,再发展到近现代,最后出现了公司。
所以我们商事组织法组要就讲三种形式:个人独资企业、合伙、公司。
不同的商事组织风险大小不同,并且从法律上来讲,税负不同。
商人在从事商业活动的时候,需要考虑商业组织的形式,,在法律方面主要集中在两个问题:第一个是风险,有限还是无限。
有的人天生比较喜欢挑战,觉得风险大机会才大,富贵险中求,可以承担无限责任。
有的人性格相对保守,喜欢稳扎稳打,只能接受有限责任。
、二个考虑的因素是税负,个人独资企业和合伙、公司的税负差异也比较大。
当然,此外还有内部运作的有效性,投资者的数目等。
不同的商事组织有不同的组织结构和责任方式。
上节课我们提到。
一、个人独资企业先看一个案例,王某出资20万元设立了一家个人独资企业,经营货物运输,应发生了一起重大交通事故,需要承担赔偿责任100多万元。
合伙企业法习题及解析一、单选题1.合伙人死亡或者被依法宣告死亡的,对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人,依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意,从()起,即取得该合伙企业的合伙人资格。
A.全体合伙人同意之日起;B.合伙企业协议作出明确规定之日起C.继承开始之日起;D.法院依法裁定之日起2.甲、乙、丙三人共同投资设立一合伙企业,合伙企业设立后不久,甲便欲转让自己在合伙企业中的全部财产份额。
关于甲的转让行为,下列表述正确的是:()A.乙想取得甲的全部财产份额,但乙必须取得丙的同意B.甲想将全部的财产份额转让给自己的弟弟,但这种转让必须取得乙、丙的同意C.如果乙、丙同意,丁取得了甲的全部财产份额后即成为合伙人D.经乙、丙同意,甲转让了自己的全部财产份额后对退伙前合伙企业的债务不承担连带责任3.根据合伙企业法的有关规定,合伙企业存续期间,下列行为中,必须经全体合伙人一致同意的有:()A.合伙企业存续期间,合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额B.合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额C.处分合伙企业的动产D.合伙人以自己名义为他人提供担保4.某合伙企业的合伙人共同委托合伙人甲执行合伙企业事务,但对甲执行合伙事务的权利作了一定的限制。
在经营过程中,甲超越权限与光明公司签订了一份合同,光明公司并不知道甲超越了权限,对签约行为的效力如何认定?下述表达正确的说法有:()A.该行为对合伙企业及全体合伙人有效,其产生的民事责任由全体合伙人承担B.该行为对合伙企业及全体合伙人不生效,其产生的民事责任由甲承担C.该行为属于可撤销的民事行为,全体合伙人可申请人民法院予以变更或撤销D.该行为属于效力待定的民事行为,经全体合伙人追认,可产生效力5.甲乙丙三人合伙经营水产品批发业务,由于经营不善,不到一年时间,三人欠某水产公司货款20万元。
后来,乙经甲和丙同意决定退伙。
水产公司多次上门催讨,因甲资金紧张,丙还清了对水产公司的20万元欠款。
《中华人民共和国商法通则》草案建议稿目录第一章总则第二章商主体第一节总则第二节商事法人第三节商事合伙第四节商事个人第五节商事辅助人第六节商事人格权第三章商行为第一节总则第二节代理商第三节居间第四节行纪第五节运输代办第六节承运第七节公共服务第八节仓储第四章商业登记第五章商业账簿第六章商事责任第一节一般规定第二节商事责任的种类第三节承担商事责任的方式第四节商事责任的追索途径第七章附则第一章总则第一条为了保障商主体的合法的商事利益 正确调整商事关系 根据宪法和我国的实际情况 制定本法。
第二条中华人民共和国商法调整商主体间一切与商行为有关的财产关系。
第三条商主体在商行为中的地位平等。
第四条商行为应当遵循交易自由、自愿、便捷、公平、诚实信用的原则。
第五条商主体的合法权益受法律保护 任何组织和个人不得侵犯 国家依法确保商事交易的安全。
第六条商行为必须遵守法律。
第七条商行为不得损害社会公共利益 扰乱社会经济秩序。
第八条向人民法院请求商事权利的诉讼期间 依照《中华人民共和国民法》的规定部分商事纠纷适用短期诉讼时效和特殊诉讼时效。
有关特殊诉讼时效的规定 依照相关法律的规定。
第九条在中华人民共和国领域内的商行为 适用中华人民共和国法律 法律另有规定的除外。
本法关于商主体的规定 适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人 法律另有规定的除外。
第二章商主体第一节总则第十条商主体 是指依法律规定以自己的名义直接从事商行为 享受权利和承担义务的个人和组织。
第十一条商主体包括商事法人、商事合伙、商事个人和商事辅助人。
第十二条未成年人或者限制行为能力人从事商行为须经法定代理人同意 并在法定代理人监护之下从事商行为。
第十三条依据法律规定需要进行商事登记后才能够从事商行为的 依其相关规定。
第十四条本法中有关商事人格权、商业账簿、商业登记的规定 不适用于部分商事个人。
第二节商事法人第十五条商事法人是指按照法定构成要件和程序设立的 拥有法人资格 参与商事法律关系 依法独立享有权利和承担义务的经济组织。
《商事主体登记管理条例(2020草案)》全文及起草说明中华人民共和国商事主体登记管理条例(草案)目录第一章总则第二章登记事项第三章登记程序第一节一般规定第二节设立登记第三节变更登记第四节注销登记第五节歇业登记第六节受理与决定第四章监督管理第一节营业执照管理第二节登记事项监管第三节强制退出第四节撤销登记第五节信用监管第五章法律责任第六章附则第一章总则第一条【立法宗旨】为了保护商事主体合法权益,规范商事主体登记管理活动,进一步优化营商环境,遵循国家法律的基本原则,制定本条例。
第二条【适用范围】中华人民共和国境内商事主体登记以及相关管理活动适用本条例。
第三条【商事主体登记】本条例所称商事主体登记,是指申请人为依法开展商事活动,就设立、注销商事主体及变更相关事项,向商事主体登记机关(以下简称登记机关)提出申请,由登记机关依法通过登记确认商事主体资格和一般经营资格,签发营业执照,并予以公示的行为。
未经商事主体登记,任何个人或组织不得以商事主体名义开展经营活动。
登记事项未经登记或变更,不得对抗善意第三人。
第四条【商事主体】本条例所称商事主体,是指经登记机关依法登记,以营利为目的从事经营活动的自然人、企业法人及其他经济组织。
商事主体包括个体工商户,有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人(全民所有制企业、集体所有制企业、联营企业)等营利法人及其分支机构,农民专业合作社、农民专业合作社联合社等特别法人及其分支机构、合伙企业、个人独资企业等非法人企业及其分支机构、外国公司分公司。
第五条【豁免登记】在县级以上地方人民政府指定的场所和时间,销售农副产品、日常生活用品,或者个人利用自己的技能从事依法无须取得许可的便民劳务活动以及其他依照法律、行政法规不需要进行登记的,免于商事主体登记。
第六条【登记原则】商事主体登记应当遵循规范统一、公开透明、便捷高效、宽进严管的原则。
第七条【登记机关】国务院市场监督管理部门主管全国商事主体的登记管理工作。
广东省商事登记条例第一章总则第一条为了规范广东省内商事登记工作,保护市场主体合法权益,促进经济发展,根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合伙企业法》等相关法律法规,制定本条例。
第二条本条例适用于广东省内各类市场主体的商事登记活动,包括但不限于公司、合伙企业、个体工商户等。
第三条商事登记应遵循公平、公正、公开的原则,确保登记信息真实、准确、完整。
第四条商事登记机关应当建立健全登记管理制度,加强信息共享,促进登记工作与其他业务环节的对接。
第二章登记主体第五条依法设立的中华人民共和国公司、合伙企业以及个体工商户等市场主体,均应当进行商事登记。
第六条市场主体在申请商事登记时,应当按照规定向商事登记机关提供真实、准确、完整的登记材料。
第七条商事登记机关应当根据法律法规和相关政策,审查并予以登记;对于不符合法定登记条件的,应当责令其改正或者拒绝登记。
第三章登记事项第八条商事登记的主要事项包括但不限于企业名称、注册资本、经营范围、股东或合伙人及出资额等。
第九条商事登记机关应当对提交的登记材料进行审核,并在法定期限内作出登记决定。
第十条商事登记机关应当建立企业信用信息公示系统,并及时更新企业的基本信息、经营状况等。
第四章登记管理第十一条商事登记机关应当建立健全登记档案管理制度,确保登记材料的保存、检索工作。
第十二条商事登记机关应当加强信息共享,与其他部门开展数据互联互通,并在合法授权的范围内向社会公开相关登记信息。
第十三条商事登记机关应当加强对登记信息的监督检查工作,发现不实、虚假登记信息的,应当责令其及时改正,并依法给予相应的行政处罚。
第五章法律责任第十四条商事登记机关及其工作人员在履行职责过程中,应当依法公正办理登记事项,不得徇私舞弊、徇私枉法。
第十五条商事登记机关及其工作人员违反本条例规定的,依法承担相应的法律责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
第六章附则第十六条市场监督管理部门应当加强对商事登记机关的监督检查,发现违法违规等问题时,应当及时处罚或者移送有关部门处理。
商事组织法案例一:某中外合资经营企业的董事会由六名董事组成。
在两名董事的提议下,董事会召开了临时会,有三名董事出席,在会议上,全体一致通过了关于增加合营企业注册资本的决定。
问题:本案中董事会做出的决议是否有效,为什么?案例二、我国某机械制造厂欲引进国外先进技术生产汽车,经与某国一家汽车公司协商,达成合资经营协议。
该协议的主要内容包括:投资总额为800万美元,其中注册资本为350万美元;中方以货币、厂房、设备、土地使用权出资,出资额为200万美元;外方以现金、机器设备和专利技术出资,出资额为150万美元,其中现金70万美元、机器设备30万美元(系向某国租赁来的)、专利技术50万美元(已设定抵押权);以中方名义向中国银行贷款450万美元,作为合资企业的流动资金,此贷款由中方所在地的财政局提供担保;在合营期内如双方认为必要,可减少合营企业的注册资本;双方未约定合营期限。
在合同执行中如果出现争议,双方同意选择适用外方国家的法律解决。
问:该合营企业协议存在什么问题?依据是什么?案例三:某中外合作经营企业设立董事会,由五人组成。
在经营一段时间后,为了管理上的需要,决定委托中外合作以外的他人经营管理。
在董事会会议上,四人赞成,一人反对,通过了委托决定。
问题:审查批准机关是否会批准该合作企业董事会的决定?为什么?案例四:某中外合作经营企业约定,在合作期满时合作企业的全部固定资产归中国合作者所有,外国合作者在合作期限内先行回收投资。
该企业在合作期限内,由于不可抗力事件遭受严重亏损而无力继续经营,提前终止。
在清算中,外国合作者拒绝交回根据合作企业合同约定已先行收回的部分投资一并进行清算,因此导致中外合作双方发生争执。
问题:1本案中外国合作者是否应缴回提前收回的投资,为什么?中外合作企业中外国合作者先行收回投资原本的方式有哪些?。
中华人民共和国商法典中华人民共和国商法典第一章总则第一条为规范市场经济行为,保护市场主体的合法权益,促进商业交流与合作,制定本法典。
第二条本法典所称商业活动是指在市场经济条件下,自然人、法人和其他组织之间以及个体工商户之间进行的商品和服务的交换和流通活动。
第三条民事法律适用于商事活动,但本法典另有规定的,适用本法典。
第四条本法典所称商业信誉是指市场主体在商业活动中具有的诚信、守信、信誉等美德。
第五条国家鼓励和支持商业活动中市场主体之间的自愿合作和协商,维护商业信誉,保障公平竞争。
第二章商事主体第六条商事主体是指在从事商业活动中产生法律关系的自然人、法人和其他组织。
第七条商事主体应当依法注册登记,取得营业执照,进行合法经营。
第八条商事主体应当遵守商业活动所适用的法律和行政法规,遵守商业道德,承担经营风险。
第九条商事主体应当依法公示经营信息,接受社会监督。
第十条商事主体因经营活动侵害他人合法权益的,应当承担侵权责任。
第三章商业合同第十一条商业合同是指订立的以交换货物或者服务为目的约定权利和义务的协议。
第十二条商业合同的订立应当遵守自愿、平等、公平、诚信、公开等原则,内容应当明确、具体、完整。
第十三条商业合同应当经过必要的合法审查和确认,才能生效。
第十四条商业合同的履行应当按照约定期限和方式进行,并应当及时履行。
第十五条商业合同的变更或者解除应当按照法律、行政法规和合同自身规定的程序进行。
第十六条商业合同的违约责任应当根据违约情况和法律规定,承担违约责任并赔偿损失。
第四章商品流通第十七条商品流通是指厂商、批发商、零售商等商事主体之间进行的商品交易、流通和销售的活动。
第十八条商品的营销应当遵守自由竞争、公平竞争、真实宣传等原则,禁止虚假宣传、欺诈消费者等不正当竞争行为。
第十九条商品质量和食品安全应当符合国家法律、行政法规和标准,对不符合规定的商品应当禁止生产和销售。
第二十条商品交易的价格应当遵守市场价格原则,禁止垄断定价、价格欺诈等不正当手段。
中国的商事法律制度商事法律制度是一项古老的法律制度,但在我国还是一项年轻的法律制度。
在高度集中的计划经济体制下,没有也不可能有商事法律制度。
在我国一商事法律制度的建立得益于改革开放,特别是得益于实行社会主义市场经济体制。
一、中国商事法律制度的几个基础性问题商事法律制度与商法商法是商事法律制度的表现形式。
它是调整平等商事主体之间的商事关系的法律规范的总称。
在社会主义市场经济发展中,人们之间会发生各种各样的社会经济关系,不同的法律部门承担着不同的任务。
其中,商法承担着调整商事关系的任务。
换言之,商法通过调整平等商事主体之间的商事关系,规范商事主体及其商事行为,确认交易顺利、可靠、安全的原则,保护商事主体实现营利的合法权益,进而促进社会主义市场经济的发展。
所以,商法是社会主义市场经济发展中重要的法律部门。
商法有形式意义的商法和实质意义的商法。
形式意义的商法是以商法为名称制定的法典,它着眼于规范的表现形式和法律的编纂结构。
但是,由于各国的国情和法律编纂的原则不同,形式意义的商法也表现为不同的具体形式。
实质意义的商法则是从规范的,总和上把握的一定的法域。
它着眼于规范的性质、规范的构成和作用理念的统一。
从实质意义上考察,商法不仅可以存在于商法典中,也可以存在于其他形式的商事法律、法规中。
在市场经济条件下,一个国家可以没有商法典,但不可以没有商法。
我国虽然没有商法典,但在1992年以来,相继制定了海商法、公司法、票据法、保险法、商业银行法、合伙企业法、证券法和个人独资企业法。
此外,国务院还颁布了相应的商事法规。
这样,存在于这些法律、法规中的商事法律规范的总和就是我国的商法。
中国商事法律制度的特点前已述及,我国在计划经济体制下,不曾有商事法律制度。
因为,商事法律制度的存在土壤是市场经济。
1992年,邓小平同志的南巡谈话提出了社会主义市场经济的问题。
之后,党的十四大作出了在我国建立社会主义市场经济体制的决策,并载入了宪法。
商法法条全文第一条为了促进社会主义市场经济的健康发展,保护市场经济秩序,维护社会公平正义,规范市场主体的行为,促进商业信用建设,制定本法。
第二条本法所称商业活动,是指以营利为目的,以买卖货物或者提供服务为主要内容的经济活动。
本法所称商业主体,是指在商业活动中拥有权利和承担义务的自然人、法人或者其他组织。
第三条商业活动应当遵循自愿、公平、诚信、公开原则,维护社会公共利益,不得扰乱市场秩序,不得妨碍他人合法权益。
商业主体应当遵循经营规范、公平竞争、保护消费者、诚信守法、履行社会责任的原则,加强自律,建设诚信经营,推动商业文明建设。
第四条国家保护商业秘密和商业信息的安全,促进商业技术进步和商业管理水平提高。
第二章商业合同第五条商业合同是商业主体之间或者同一商业主体内部为了买卖货物或者提供服务等目的而订立的合同。
第六条商业合同的订立应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚信原则。
第七条商业合同应当明确约定货物或者服务的名称、数量、质量、价格、交付时间和地点、支付方式和期限、履行方式和期限等条款,并注明所涉及的费用和税款。
商业合同涉及的货物或者服务应当符合国家的法律、行政法规和标准。
第八条商业主体可以以书面、口头、电子邮件、传真、数据电文等形式订立合同。
合同的内容、方式、形式应当符合法律、行政法规的规定。
第九条商业合同应当经过双方当事人的协商,当事人应当尽到充分的询问、说明、提示义务,确保合同条款的真实、合法、有效。
第十条商业合同的生效时间、变更、解除、终止等事项,应当根据法律、行政法规的规定和当事人的协商约定进行。
第十一条商业合同的履行,应当按照约定的条款和方式进行。
当事人应当履行诚实信用的原则,保证合同的履行。
当事人一方未履行合同义务,给对方造成损失的,应当承担相应的赔偿责任。
第十二条商业主体在订立、履行合同中,应当遵循公平竞争、诚信守法、保护消费者等原则,不得以不正当手段损害他人合法权益。
第十三条商业合同的违约责任,应当根据法律、行政法规和合同的约定确定。
商法名词解释第一章总论。
商人:又称为商主体,是依法从事商事行为,以赢利为目的从事商业活动的且具有专门知识或技能的人。
包括商法人、商个人和商合伙。
商法:是调整市场经济中商人及商事活动的法律规范的总称。
商号:即商人名称,是指商人在从事商行为时所使用的名称。
商行为:又称为商事行为,是以赢利为目的的行为。
商业行为:是商人从事的以营利为目的的经营行为商业登记:又称为商事登记,是指依照法律或法规的规定,由商人或其筹办人为设立、变更或终止商事主体资格,将应当登记的事项向登记机关申请登记于登记薄,并被登记机关核准登记公告的法律行为。
商法人:按照法定构成要件和程序设立的,参与商事法律关系,依法独立享有权利和承担义务的法人。
商合伙:是为实现同共营利目的,由两个或两个以上的合伙人按照合伙协议同的规定同共出资、共同经营、共享收益、共担风险,合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。
商事主体:依法独立参加商事活动,享有商事权利并承担商事义务的人。
商自然人:依法取得商事主体资格,独立从事商行为,享受权利并承担义务的个体。
第二章公司法公司:是两个以上的股东依公司法的规定,经登记设立的以营利为目的企业法人。
操纵市场:指部分投资者利用手中拥有的资金优势、信息优势、持股优势等或者滥用职权,影响证券市场价格,制造证券市场假象,诱导其他投资者在不了解事实真相的情况下作出证券投资决定,扰乱证券市场的行为。
公司章程:是公司股东制定的规范公司股东与公司行为的纲领性文件,是公司“宪法”,全体公司成员都应该遵守公司章程。
一人公司:股东仅为一人的有限责任公司或股份有限公司。
有限责任公司:由50个以下的股东出资设立的,每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任,公司以其全部财产对其债务承担责任的企业法人。
国有独资公司:国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。
公积金:公司出于预防亏损和增强财力、扩大营业规模的目的,依照法律和公司章程的规定或股东会决议,从公司英语或公司资本收益中提取的不作为股利分配,而暂存于公司内部的特定用途的基金。
商事组织名词解释
嘿,咱今儿个就来聊聊商事组织!你知道啥是商事组织不?这就好
比是一群人一起搭伙干大事儿的一种形式!比如说公司吧,那就是个
典型的商事组织呀!(就像阿里巴巴,那可是超级厉害的公司!)商事组织,简单来说,就是为了实现商业目的而成立的团体。
它可
以是个人独资企业,就一个人说了算,自己承担所有风险和收益。
(这就像你自己一个人在一条道上往前冲,成也好败也好,都是你自
己的事儿!)也可以是合伙企业,几个人一起合作,共同决策,分担
风险和收益。
(这不就像几个小伙伴一起组队打游戏,大家互相配合,争取胜利嘛!)还有公司呢,有各种各样的股东,有一套完善的治理
结构。
(这不就跟一个庞大的军团似的,分工明确,各有其职!)想象一下,在商业的海洋里,商事组织就是一艘艘大船,载着人们
朝着财富的彼岸驶去。
(那些大公司不就像巨轮,在商海中乘风破浪!)独资企业是小船,灵活但可能不太稳;合伙企业是中等船只,
需要大家齐心协力;公司就是大航母啦,实力强大但也需要精心驾驭。
咱再说说为啥要有商事组织。
那当然是为了更高效地做生意呀!一
个人力量有限,但是一群人团结起来,那力量可就大多了。
(你想想,一个人搬一块大石头费劲吧,要是几个人一起,那不就轻松多了!)
而且商事组织还能让资源得到更好的整合和利用,大家各展所长,共
同把蛋糕做大。
总之,商事组织在商业世界里可太重要啦!它是商业活动的重要载体,没有它,商业世界可就没那么精彩咯!所以呀,咱得好好了解了解它,才能在商业的海洋里畅游无阻呀!(你说是不是这个理儿!)。