外汇局的批准是否为对外担保合同生效的条件

国家外汇管理局关于境内机构对外担保管理问题的通知发布时间:2010-07-30文号:汇发【2010】39号来源: [打印]---------------------------------------------------------------------------------------------------------国家外汇管理局各省、自治区、直辖市分局、外汇管理部，深圳、大连、青岛、厦门、宁波市分局；境内各外汇指定银行总行：为深化境内机构提供对外担保管理改革，支持境内机构参与国际经济金融合作，根据《境内机构对外担保管理办法》（银发[1996]302号）（以下简称《办法》），国家外汇管理局决定进一步调整境内机构提供对外担保管理方式。

现就有关问题通知如下：一、本通知所称对外担保，是指境内机构（担保人）根据《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》及《办法》的规定，以保证、抵押或者质押等形式，向境外机构（担保受益人）承诺，当债务人（境内外机构）未按照合同约定履行义务时，由担保人履行义务或者由受益人依照《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》的规定，将抵押物、质物折价拍卖、变卖的价款优先受偿的行为。

境内机构对外提供担保，如被担保人为境外机构、而担保受益人为境内机构，视同对外担保管理，适用本通知规定。

本通知所称融资性对外担保，是指担保项下主合同具有融资性质的对外担保，包括但不限于为借款、债券发行、融资租赁等提供的担保，以及国家外汇管理局认定的其他对外担保形式。

本通知所称非融资性对外担保，是指除融资性对外担保以外的其他形式的对外担保，包括但不限于质量担保、项目完工责任担保、招投标担保、预付款担保、延期付款担保、货物买卖合同下的履约责任担保以及国家外汇管理局认定的其他对外担保形式。

本通知所称企业，是指除银行、非银行金融机构以外依法成立的非金融机构法人。

二、国家外汇管理局对境内机构提供对外担保实行余额管理或者逐笔核准的管理方式。

对最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》的若干理解（一）王闯最高人民法院民二庭担保法律制度作为化解市场经济风险和促进市场经济发展的法律手段，横跨物权法、债权法两大领域，已经成为各国民商法上的一项非常重要的法律制度。

特别是 20世纪下半叶以来，传统民法上的担保法出现巨大的变革并呈现出崭新的面貌，成为民法中最为活跃的领域。

正在步入市场经济时代的中国，于1995年10月 1日颁布实施《中华人民共和国担保法》，标志着我国物权和债权法律制度的进步。

然而，由于现行担保法的规定比较原则及其存在的某些立法瑕疵，现有的九十六个条文难以涵盖市场经济关系的复杂性和民商法博大精深的内容。

特别是在担保法实施以来，各级人民法院在贯彻执行担保法的过程中，遭遇诸多新情况和新问题，对担保法的不同理解导致审判实践对担保法适用上的差异，从而严重影响了司法的严肃性和统一性。

为了保障人民法院在审判工作中正确适用担保法和提高担保法的可操作性，最高人民法院决定进行担保法司法解释的起草工作。

担保法司法解释的起草和论证工作历时将近四年，六易其稿，其不仅梳理了担保法颁布之前的有关司法解释，总结了各级人民法院丰富的审判实践，而且吸纳了最新的民商法理论研究成果，更将审判实践中存在和出现的问题尽可能地作出规定。

[2]经过深入调研、充分讨论和反复论证，最高人民法院审判委员会于2000年9月29日第1133次会议通过了《关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》（法释[2000]44号）（以下简称《担保法解释》），并于2000年12月13日公布施行。

《担保法解释》分为七个部分，共计134条，分别对担保法总则、保证、抵押、质权、留置权、定金以及其他有关问题作出解释。

综而观之，该司法解释是一个内容丰富翔实，论证充分到位，研究透彻明晰，指导科学全面，充满务实精神，非常振奋人心的重要司法文件。

为了有助于读者把握《担保法解释》中若干重要规则形成的脉络，进一步加深对该解释原义的理解，更好地发挥《担保法解释》在解决担保交易纠纷案件中的指导作用，本文现拟就该《担保法解释》所涉及的主要问题以及笔者认为有待完善的问题加以阐释。

跨境担保外汇管理规定《跨境担保外汇管理规定》是中国人民银行和国家外汇管理局联合制定的一项重要法规，旨在规范跨境担保外汇管理，保护债权人的权益，维护金融市场秩序。

本文将对《跨境担保外汇管理规定》进行详细解读。

第一章总则第一条本规定适用于中国境内非金融机构提供的对外担保业务，外国债权人提供的对内担保业务，以及涉及人民币和外汇的跨境担保业务。

第二条本规定的目标是加强对跨境担保业务的监管，规范市场行为，提高金融市场的稳定性。

第三条跨境担保业务应当依法合规开展，并遵守国家有关法规和政策的要求。

第四条跨境担保业务的管理机构应当加强内部控制，建立健全风险管理制度，确保合规经营。

第二章跨境担保业务的审批与备案第五条从事跨境担保业务的机构应当在国家外汇管理局备案，并按照规定提交相关申报材料。

第六条机构涉及的跨境担保业务，应当向国家外汇管理局递交申请，经批准后方可开展。

第七条后续增加或变更跨境担保业务的，应当重新申请备案或审批。

第八条跨境担保业务不得违反国家法律法规和政策，不得违反国家的利益和社会公序良俗。

第三章跨境担保业务的外汇管理第九条跨境担保业务涉及的外汇收入和支出应当依法申报和结汇/售汇。

第十条对于跨境担保业务产生的外汇风险，机构应当采取适当的风险管理措施，防范风险。

第十一条机构应当确保跨境担保交易的真实性、合法性和有效性，不得为了满足外汇管理要求而故意操纵或收取高额担保费用。

第四章跨境担保业务的监管与处罚第十二条监管机构应当对跨境担保业务进行监管，检查机构的合规情况，发现问题及时督促整改。

第十三条对于违反规定的机构，监管机构有权采取警告、罚款、责令停业等行政处罚措施。

第十四条对于严重违反规定的机构，监管机构有权暂停或撤销其跨境担保业务的备案或审批。

第五章附则第十五条本规定的解释权归中国人民银行和国家外汇管理局所有。

第十六条本规定自发布之日起施行。

以上是对《跨境担保外汇管理规定》的简要解读。

该规定的发布意味着中国政府对跨境担保业务管理的进一步加强，为保护债权人的合法权益和金融市场的稳定发展提供了有力的制度支持。

境外担保外汇管理规定是中华人民共和国外汇管理部门制定的一系列规定，旨在规范境外担保外汇的管理，维护国家经济安全和金融稳定。

本文将详细介绍境外担保外汇管理规定的相关内容。

一、背景介绍随着经济全球化的不断发展，我国与各国之间的经济往来日益频繁，企业和个人的境外担保需求也逐渐增加。

为了规范境外担保外汇管理，防范金融风险，外汇管理部门制定了境外担保外汇管理规定。

二、适用范围境外担保外汇管理规定适用于在中国境内或境外设立登记的单位和个人，以及中资企业和个人在境外设立的办事机构。

三、主要内容1. 境外担保外汇审批制度境外担保外汇的审批程序由外汇管理部门负责，申请人需要提交相关材料，并按照规定的程序进行审批。

审批结果及时通知申请人。

2. 境外担保外汇额度管理境外担保外汇额度由外汇管理部门统一管理，根据企业的实际需求进行分配。

企业需提供真实、准确的资料，且不得超过其境内的资产或负债额度。

3. 境外担保合同管理境外担保合同应符合中国法律法规的规定，并经外汇管理部门审核。

合同内容应包括担保方的基本信息、担保金额、担保期限等，并明确约定违约责任和争议解决方式。

4. 境外担保外汇使用管理境外担保外汇使用应符合中国法律法规的规定，必须用于境外担保合同约定的用途，不得用于其他任何目的。

企业需按规定提交使用申请，并且及时履行还款义务。

5. 境外担保外汇监督管理境外担保外汇的监督管理由外汇管理部门负责，包括监督担保额度使用情况、资金流向等。

如发现违规行为，将依法进行处罚，并将相关情况通报企业所在地的有关主管部门。

四、责任和处罚对于违反境外担保外汇管理规定的行为，外汇管理部门有权采取以下措施：1. 责令改正，并暂停或撤销相关审批权限；2. 处以罚款，并要求追回违规资金；3. 限制境外担保外汇的使用，或暂停境外担保外汇的审批；4. 向有关部门举报，追究相关人员的法律责任。

五、附则1. 本规定自发布之日起生效，并适用于新申请的和正在进行审批中的境外担保外汇。

附件2跨境担保外汇管理操作指引第一部分内保外贷外汇管理一、担保人办理内保外贷业务，在遵守国家法律法规、行业主管部门规定及外汇管理规定的前提下，可自行签订内保外贷合同。

二、内保外贷登记担保人签订内保外贷合同后，应按以下规定办理内保外贷登记：（一）担保人为银行的，由担保人通过数据接口程序或其他方式向外汇局资本项目信息系统报送内保外贷相关数据。

（二）担保人为非银行金融机构或企业（以下简称为非银行机构）的，应在签订担保合同后15个工作日内到所在地外汇局办理内保外贷签约登记手续。

担保合同或担保项下债务合同主要条款发生变更的（包括债务合同展期以及债务或担保金额、债务或担保期限、债权人等发生变更），应当在15个工作日内办理内保外贷变更登记手续。

1、非银行机构到外汇局办理内保外贷签约登记时，应提供以下材料：（1）关于办理内保外贷签约登记的书面申请报告（内容包括公司基本情况、已办理且未了结的各项跨境担保余额、本次担保交易内容要点、预计还款资金来源、其他需要说明的事项。

有共同担保人的，应在申请报告中说明）；（2）担保合同和担保项下主债务合同（合同文本内容较多的，提供合同简明条款并加盖印章；合同为外文的，须提供中文翻译件并加盖印章）；（3）外汇局根据本规定认为需要补充的相关证明材料（如发改委、商务部门关于境外投资项目的批准文件、办理变更登记时需要提供的变更材料等）。

2、外汇局按照真实、合规原则对非银行机构担保人的登记申请进行程序性审核，并为其办理登记手续。

外汇局对担保合同的真实性、商业合理性、合规性及履约倾向存在疑问的，有权要求担保人作出书面解释。

外汇局按照合理商业标准和相关法规，认为担保人解释明显不成立的，可以决定不受理登记申请，并向申请人书面说明原因。

担保人未在规定期限内到外汇局办理担保登记的，如能说明合理原因，且担保人提出登记申请时尚未出现担保履约意向的，外汇局可按正常程序为其办理补登记；不能说明合理原因的，外汇局可按未及时办理担保登记进行处理，在移交外汇检查部门后再为其办理补登记手续。

境内机构对外提供外汇担保管理办法正文：---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 境内机构对外提供外汇担保管理办法（一九九一年八月一日中国人民银行批准，一九九一年九月二十六日国家外汇管理局公布）第一条为促进对外经济技术合作，顺利开展对外金融活动，加强对外汇担保的管理，根据《中华人民共和国外汇管理暂行条例》的规定，特制订本办法。

第二条本办法所称外汇担保系指以自有外汇资金向境外债权人或境内的外资银行、中外合资银行或外资、中外合资非银行金融机构承诺，当债务人未按合同规定偿付外汇债务时，由担保人用外国货币履行偿付义务的保证，包括：一、借款担保；二、融资租赁担保；三、补偿贸易项下的履约担保；四、境外工程承包中的债务担保；五、其它担保。

第三条国家外汇管理局和外汇管理分局（以下简称“外汇管理部门”）为外汇担保的管理机关，负责外汇担保的审批、管理和登记。

第四条允许提供外汇担保的机构和单位限于：一、经批准有权经营外汇担保业务的金融机构；二、有外汇收入来源的非金融性质的企业法人；政府部门和事业单位不得对外提供外汇担保。

第五条金融机构提供的外汇担保余额和对外债务余额之和不得超过自有外汇资金的二十倍。

非金融机构提供的外汇担保余额不得超过其自有的外汇资金。

担保人不得为外商投资企业中的外方注册资本担保。

第六条外汇担保的审批权限：一、为境内机构对外提供外汇担保，由担保人所在地外汇管理部门审批；二、为中国驻外企业提供外汇担保，由国家外汇管理局审批；三、为境内、外的外国机构和外资企业提供外汇担保，由国家外汇管理局审批。

第七条外汇担保的审批范围：一、境内中国工商银行、中国农业银行、中国银行、中国人民建设银行、中国投资银行及交通银行、中信实业银行对外提供的借款担保；二、除上款所列银行以外的其他金融机构和非金融性质的企业法人对外提供的外汇担保。

新《外汇管理条例》解读一、修订目的：•继续改革开放，略微调整“宽进严出”的传统做法•均衡管理与某个特定时期强调某个方面（流入或者流出）的管理•适当加强外管局防范风险的手段二、条例解读第一章总则条为了加强外汇管理，促进国际收支平衡，促进国民经济健康进展，制定本条例。

【解读：本条为立法目的，重点在于两个方面：a. 加强管理 b. 促进收支平衡】第二条国务院外汇管理部门及其分支机构（下列统称外汇管理机关）依法履行外汇管理职责，负责本条例的实施。

【解读：本条使用了“外汇管理部门”的措词，实际即是指中国人民银行与国家外汇管理局两个部门。

但人行是名义管理，通常不介入外管局的管理，除非遇到某些重大问题发文，有的时候候会用人民银行的名义。

此处“依法”应是指《商业银行法》】第三条本条例所称外汇，是指下列以外币表示的能够用作国际清偿的支付手段与资产：（一）外币现钞，包含纸币、铸币；（二）外币支付凭证或者者支付工具，包含票据、银行存款凭证、银行卡等；（三）外币有价证券，包含债券、股票等；（四）特别提款权；（五）其他外汇资产。

【解读：（1）外汇有三个基本特征：a)以外币标志的：事实上就是指除了人民币以外的货币b)可用于国际清偿按照IMF协定，一种货币假如具有下述特征就能够视作可用于国际清偿：i.该国或者地区是IMF第八条成员国i.如不是第八条成员国，但央行之间有货币互换协定ii.边境地区对方边民同意。

c)是支付手段与资产（2）取消了原条例中的“邮政储蓄凭证”，因邮政储蓄逐步会改制成为邮政银行。

（3）取消了原条例中的“欧洲货币单位”由于已经变成为欧元。

（4）没有将“衍生产品”明确列出，由于涉及复杂的定义，因此目前懂得归入第五项“其他外汇资产”。

】第四条境内机构、境内个人的外汇收支或者者外汇经营活动，与境外机构、境外个人在境内的外汇收支或者者外汇经营活动，适用本条例。

【解读：境内机构的含义。

参见《条例》第52条，包含银行，企业，外国商业组织或者国际组织驻华机构（从原条例“驻华机构”中转入）。

跨境担保外汇管理规定解读跨境担保外汇管理规定是指中国境内的担保机构、担保服务提供方和跨境债务人在进行跨境担保业务时，需要遵守的外汇管理规定。

根据中国的《外汇管理条例》和相关规定，境内的担保机构在为跨境债务人提供担保服务时，需要申请外汇局的备案；同时，跨境债务人也需要履行一些申报手续，如提交境内外债务对标系统等。

此外，担保机构还需要向外汇局报告担保业务的情况，包括业务的实施情况、担保金额、币种、期限等。

跨境担保外汇管理规定的目的是监管跨境担保业务，防范外汇风险，确保境内外汇市场的稳定运行。

这些规定对提供跨境担保服务的机构和个人都有一定的限制和要求，以确保跨境资金流动的合法性和稳定性。

总的来说，跨境担保外汇管理规定主要涉及境内担保机构的备案申报、跨境债务人的申报手续以及外汇局的监管要求。

遵守这些规定对于参与跨境担保业务的各方来说是非常重要的，可以避免违法违规行为，确保业务的合法性和稳定性。

跨境担保外汇管理规定解读（二）一、此次《规定》出台的背景如何?此前涉及跨境担保外汇管理的法规主要有：《境内机构对外担保管理办法》(银发[____]____号)、《境内机构对外担保管理办法实施细则》([97]汇政发字第____号)、《____境内机构对外担保管理问题____通知》(汇发[____]____号)及《国家外汇管理____发布〈外债登记管理办法〉____通知》(汇发[____]____号)。

上述法规在颁布初期，对于促进对外经济技术合作，支持对外贸易发展，促进劳务出口和引进国外先进技术、设备及资金，顺利开展对外金融活动，规范对外担保行为，加强对外担保管理等方面，发挥了积极的作用。

随着我国涉外经济的快速增长，国际收支交易规模的不断扩大，跨境担保行为也日趋多样化和复杂化，上述法规仅涵盖对外担保和外保内贷，未涉及其他类型的跨境担保，已不能满足当前市场发展需求。

同时，已经明确的相关担保管理政策，审批、核准手续较多，相对于市场需求来说管理方式较为滞后，管理成本较高。

境内机构对外担保管理办法实施细则第一章总则第一条为规范对外担保行为,完善对外担保管理,根据《境内机构对外担保管理办法》（以下简称《办法》),特制定本细则。

第二条国家外汇管理局及其分、支局（以下简称外汇局)是对外担保的管理机关.第三条对外担保应当经外汇局批准，本细则另有限定的除外。

第四条《办法》所称对外担保,是指中国境内机构（以下简称担保人）以保函、备用信用证、本票、汇票等形式出具对外保证,或以《中华人民共和国担保法》(以下简称《担保法》)中第三十四条规定的财产对外抵押或者以《担保法》第四章第一节规定的动产对外质押和第二节第七十五条规定的权利对外质押,向中国境外机构或者境内的外资金融机构（债权人或者受益人，以下称受益人)承诺，当债务人(以下称被担保人)未按照合同约定履行义务时，由担保人履行义务;或者受益人依照《担保法》将抵押物或者质物折价拍卖、变卖的价款优先受偿.第五条《办法》第二条第２款中有关概念含义如下：(一）“融资担保"是指担保人为被担保人向受益人融资提供的本息偿还担保。

融资方式包括:借款、发行有价证券(不包括股票)、透支、延期付款及银行给予的授信额度等。

(二）“融资租赁担保”是指在用融资租赁方式进口设备时,担保人向出租人担保,当承租人未按照租赁合同规定支付租金时由担保人代为支付。

(三)“补偿贸易项下的担保”包括现汇履约担保和非现汇履约担保,其中现汇履约担保是指担保人向供给设备的一方担保，如进口方在收到与合同相符的设备后未按照合同规定将产品交付供给设备的一方或者由其指定的第三方,又不能以现汇偿付设备款及其附加的利息,则担保人按照担保金额加利息及相关费用赔偿供给设备的一方。

非现汇履约担保不以现汇方式对外支付，不属本细则管理范畴。

（四）“境外工程承包中的担保”是指在境外工程承包中,担保人向招标人担保，当投标人中标或者签约后，如不签约或者不在规定的时间内履行合同，则担保人在担保的范围内向招标人支付合同规定的金额。