投融资法律服务

公司投融资法律风险100问

1. 问：不同的投融资方式，存在不同的法律风险？

答：选择好适合的方式是防范风险的第一步，要进行多方比较比照，量体裁衣。

企业直接头痛子模式，有具有贷款/委托贷款性质的投融资方式，以及其他依法可行并经投、融资双方认可的投资方式：通过小贷公司、典当公司、投资担保公司等非银行机构的资金运作模式进行借贷模式的投资；融资租赁等其它形式的投融资方式。间接投融资模式，有股权转让投资、增资扩股投资。多与会计师沟通选择风险最小以及赋税成本最低的投资方案是投资成功的第一步。

2. 问：投资不一定要用现金，把握好无形资产投资的法律风险？

答：用无形资产如知识产权、土地使用权、公司股权对外投资一定要把好评估，作价以及权属变更登记的手续。避免留下出资不到位或者虚假出资的法律风险。

3. 问：知识产权出资权利存在瑕疵的法律风险

答：对于技术出资方而言，应避免其存在任何知识产权合法性、完整性的法律风险。如果职务技术成果、软件职务作品等存在权属争议，将从根本上影响出资的成立。建议可考虑在投资协议或合同中写明：“投资方保证，所投入的高新技术投资前是其独家拥有的技术成果，与之相关的各项财产权利是完全的、充分的，并且没有任何瑕疵”，并约定相应的缔约过失责任

4. 问：以技术作为投资的风险大，作为合作另一方如何防范

答：一是技术本人的权属需要明确界定与保证；二是技术本身防范瑕疵作出约定；三是约定好交付方式和贬值风险。

5. 问：企业间的相互借贷，可能被认定为无效？

答：企业之间的借贷行为因违背相关法律规定，有可能被认定为无效。根据中国人民银行《贷款通则》“第六十一条 各级行政部门和企事业单位、供销合作社等合作经济组织、农村合作基金会和其他基金会，不得经营存贷款等金融业务。企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变 相借贷融资业务。”

《最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理问题的批复》“企业借贷合同违反有关金融法规，属无效合同……” 的规定，企业之间不得办理借贷或变相借贷融资业务，企业之间签订的这种合同为无效合同。

社会科学研究󰀁2002年第5期

BOT投融资方式及相关法律问题

王󰀁静󰀁许小牙

󰀁󰀁󰀂摘要 󰀁BOT投融资方式自20世纪80年代问世以来,颇受世界各国特别是大多数

发展中国家的欢迎。BOT投融资方式对于我国这样一个发展中的大国来说,无疑会有光

辉的前景。清醒地认识BOT投融资方式及其对我国的现实意义,创造条件尤其是法律条

件,为BOT投融资方式在我国顺利发展,对于已经入世的中国来说,无疑是极其紧迫而

又极具现实意义的。

󰀂关键词 󰀁BOT投融资方式;基础设施;法律

󰀂中图分类号 D996󰀁4󰀁󰀂文献标识码 A󰀁󰀂文章编号 1000-4769(2002)05-0103-03

󰀁󰀁改革开放以来,我国一直在努力探索利用外资的各

种途径解决因国内资金、技术等资源不能满足巨大的投

资需求问题。BOT项目融资方式在我国的实践,开创

了我国又一利用外资的新形式,它较好解决了那些因建

设周期长,单靠政府投资远远不够的大型基础设施建设

项目,而基础设施建设是制约国民经济的先决条件。

BOT项目融资无疑为我国吸引外资开创了一条有效途

径。由于这种方式在我国还处于探索阶段,有必要对这

种方式在实践中的成功得失进行分析总结,以便利用它

更好地为我国经济建设服务。

一、BOT模式的由来

20世纪80年代以来,世界性产业结构调整步伐加

快,相应要求政府加快改造和建设基础设施和公共工

程。但是政府尤其是发展中国家政府终究财力有限无力

为之。1984年,土耳其总理率先提出BOT概念,其出

发点是将某些公共工程项目私营化,以解决政府资金不

足。随后,许多发展中国家先后采用BOT模式加快基

础设施建设,并取得了良好的社会经济效益,从而引起

了发达国家和一些发展中国家的重视,并被更多国家接

受、采纳。

BOT模式可以简称为!公共工程特许权∀,它是政

府吸引非官方资本加入基础设施建设的一种投、融资方

式。它的运行特征是:政府同非官方资本签定项目特许经营协议,将基础设施项目的建设和投产后的一定时间

投融资财务顾问服务合同法律问题研究

【摘要】随着资本市场的日渐成熟，我国出现了大量的投资管理公司和提供财务顾问服务的商业银行，主要为企事业投融资等活动提供顾问服务。服务进程中出现大量因服务不到位、财务顾问费等问题带来的纠纷。但我国法律对财务顾问合同尚处空白状态，各地法院的裁决也不尽一致，从而致使交易各方的权利很宝贵到保障。本文主要着眼于企业投融资进程中的财务顾问服务，试图从财务顾问服务合同的性质、实践中常见问题、制度完善、风险防范等方面探讨财务顾问服务合同法律问题，为我国投融资市场的规范化运作提供实践性建议。

【关键词】投融资 财务顾问合同 制度缺失 风险防范

一、投融资财务顾问服务合同的性质

最近几年来，企业的融资渠道不断增加，但融资难仍然是企业的常见问题。银行贷款难、股票发行、债权融资程序繁琐且金额有限，无法知足企业的资金需求。另一方面，作为投资方的银行、信托机构或个人手中拥有大量的闲置资金，却很难找到适合的融资方。借此，财务顾问服务便营运而生。

投融资财务顾问主如果为企业提供企业财务、资金调配、投融资方案设计、资信调查、财务评审、项目评估等有关方面的服务，投融资财务顾问提供符合企业实际和现行法律法规规定的其他方面的建议，并利用自身的资源优势，向企业提供投融资中介服务，协助企业有效实施投融资方案。投融资财务顾问主要包括投融资财务顾问咨询、定单质押担保、短时刻融资、财产保全、固定资产投资贷款、开具信用证、民间借贷、银行承兑单据、企业或企业主流动资金贷款、银行类融资等业务中提供相应服务。

投融资财务顾问服务合同是指金融中介机构在提供企业财务、资金调配、投融资方案设计、资信调查、财务评审、项目评估等有关方面的服务进程中与服务对象签定的合同。

服务合同属于合同法上的无名合同。按照《合同法》第一百二十四条规定本法分则或其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并能够参照本法分则或其他法律最相类似的规定。服务合同依照其服务的内容不同，参照合同法的相关出名合同的规定。财务顾问服务合同是以服务为标的的合同，属于服务合同的范围。所以财务顾问服务合同的性质因其服务内容、服务形式的不同而不同。

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私募股权投资基金设立、运营、退出各阶段涉及的

法律法规及税收方面的规定

一、设立阶段

1.创业投资企业管理暂行办法

2.外商投资创业投资企业管理规定

3.中华人民共和国公司法及公司登记管理条例

4.中华人民共和国合伙企业法及合伙企业登记

5.外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法

6.外商投资合伙企业登记管理规定

7.信托法

8.信托公司管理办法

9.信托公司集合资金信托计划管理办法

10.信托公司私人股权投资信托业务操作指引

11.外汇管理条例

二、投资阶段

1.外商投资产业指导目录（2007年修订）

2.国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知

3.关于外国投资者并购境内企业的规定（商务部2009年6号文）

4.商业银行并购贷款风险管理指引

三、退出阶段

1.证券法

2.国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知

3.中国证券监督管理委员会（办公室）关于境内企业间接到境外发行 2 股票并上市有关问题的复函

4.境内企业申请到香港创业板上市审批与监管指引

5.中国证券监督管理委员会关于企业申请境外上市有关问题的通知

6.首次公开发行股票并上市管理办法

7．首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法

四、税收方面

1. 财政部、国家税务总局关于促进创业投资企业发展有关税收政策的通知

2.关于合伙企业合伙人所得税问题的通知

3.国家税务总局关于实施创业投资企业所得税优惠问题的通知

附1：

北京盈科（厦门）律师事务所在私募股权投融资方面

提供的法律服务

一、基金设立阶段

1.基金设立方案认证。

2.搭建设立架构。

3.税收方案规划。

4.完成设立程序。

5.起草相关法律文件。

二、基金投资阶段

1.寻找投资者（居间服务）。

2.为基金公司设计融资方案。

3.寻找基金管理人。

4.寻找和提供可投资项目（居间服务）。

5.对可投资项目代为进行项目考察及尽职调查，对企业提交的商业计划书进行法律评价，出具认证报告和法律意见书。 3 6.参与项目谈判：（1）审阅各种法律文件，包括投资方和项目方递交的材料，主要内容有企业的章程、股东协议等，重点在于对项目公司的股权结构及有关知识产权及专有技术的合法有效性的审查；（2）参与商业计划的制定，起草各种法律文件，主要是股权架构、方案及投资协议的制定；（3）参与谈判协商，确定和保障投资方的投资权益；（4）注册登记阶段。