论继承公证中的调查取证-李新辉法律论文网
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浅谈继承公证中遗产的审查【摘要】继承公证是公证部门的主要业务之一,也是风险最大的业务,风险往往来自于遗产的确权,本文主要阐述几类特殊的遗产能否办理公证及如何审查遗产,希望与同行们商讨。
【关键词】遗产继承;公证审查;注意风险近几年随着人们财产的增加及法律意识的增强,继承公证逐年上升,这项业务已经成为公证部门的支柱业务,因为涉及到财产关系,也是风险最大的一项业务,在办理这项业务尤其在审查遗产时更应该尽到谨慎、勤勉的义务,公证员除按《公证程序规则》第二十三条的内容重点审查外,对被继承人的遗产进行审查、办理时应注意以下几点:一、重点审查被继承人遗产(主要是房产)的来源因为财产来源的不同可能导致继承结果的不同。
继承财产的来源主要有以下几种情况:1、自行购买的房产。
如果该房产是被继承人购买的,应查明是个人购买还是夫妻共同购买,如果是个人购买的,应查明婚前还是婚后购买,如果是婚前购买,根据《婚姻法》第十八条的规定,应属个人财产,如果是婚后购买,应查实夫妻有无财产约定,如没有约定应属夫妻共同财产,该财产的一半属于死者的遗产。
2、受赠得到的房产,必须仔细审查受赠人当时得到财产时的证据,受赠情况的不同会得到不同的结果,根据《婚姻法》第十七条第四款的规定:继承或赠与所得的财产归夫妻共同所有,但根据《婚姻法》第十八条第三款的规定遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产为夫妻一方的财产,所以在办理继承公证时必须让当事人提供原始赠与合同,以便查清是个人财产还是共同财产。
3、如果被继承人的遗产是受赠所得,要查明赠与是否附加条件,如果没有弄清有无附加条件,办理继承公证后可能影响原赠与人的初衷及利益。
二、已签订购房合同并已交齐全部房款,办理产权证前死亡的继承公证如何审查办理在公证实践中在审查办理这类公证时也有不同的意见,一种意见认为应办理房产继承公证,另一种意见是办理合同项下权利义务的继承公证。
持第一种意见的人认为死者已与开发商签订了购房合同并交清了房款,已履行了合同中规定的主要义务,开发商就应履行自己的义务将房产证办理到死者名下,死者已是房产的实际所有人或共有人,产权证未办理是开发商的责任,所以在办理该项公证时应将房产当然的看作是死者的房产办理,应办理房产继承公证;持第二种意见的人认为死者虽然签订了合同并交付了所有房款,但产权证没有办理,房产属于不动产,根据《物权法》第九条、第十四条、第十五条的规定不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。
浅议继承公证中的核实取证作者:张小乐来源:《法制与社会》2011年第27期摘要继承公证中的核实取证是继承公证的重要环节,是做好继承公证的根基。
本文论述了核实公证的定义,证明主体,以及存在的问题,改进核实公证的几点措施。
关键词继承公证核实取证继承关系基金项目:本文为江西省高校人文社会科学研究课题《关于民俗习惯在司法审判中的运用分析》[FX0901]的研究成果之一。
作者简介:张小乐,河南省黄河公证处。
中图分类号:D926.6文献标识码:A文章编号:1009-0592(2011)09-120-02继承关系是一个重要的民事法律关系,涉及每个人。
在公证事务中,继承公证是较复杂的一项业务工作。
核实取证,做为是继承公证的重要环节,作用日渐突出。
笔者现根据有关法律规定并结合公证实务,围绕继承公证中的核实取证对公证工作中的一些理论和实务,谈几点认识:一、核实取证的定义继承公证,是指公证机构根据法律的规定和继承人的申请,依法证明继承人的继承行为真实性、合法性,确认继承人的继承权的活动。
根据我国继承法及相关司法解释,依继承人继承遗产方式的不同,继承主要有法定继承和遗嘱继承两种,继承公证一般分为法定继承公证及遗嘱继承公证。
继承公证的核心是通过对一系列证据和事实的认定来确定当事人的继承人资格,关键在于做好认真细致的核实取证。
继承权公证书显然行使着司法确认的职能,明显不同于一般公证种类对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。
从一定意义上说,继承权公证已突破了《中华人民共和国公证法》第二条“公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请,依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动”关于公证性质的规定。
继承权公证已不仅仅是一项单纯的证明活动,而在性质上更接近于司法确认。
成为一项较为特殊的公证。
二、核实取证的证明主体公证制度是一种非诉讼的司法证明制度。
诉讼中的证明是诉讼主体运用证据和证据规则求证案件事实的诉讼活动。
浅谈继承公证实践中存在的问题及对策作者:何础成来源:《职工法律天地·下半月》2017年第10期摘要:继承是一种民事法律行为,在继承公证中会出现不同形式的法律纠纷,常常会暴露法律上的漏洞,这些问题就需要我国有关法律部门给予思考,并采取有效的法律手段与措施来处理。
本文分析了继承公证实践中存在的问题及对策。
关键词:继承公证实践;存在问题;对策继承公证即公证机构依据当事人的申请,依法证明继承人的继承行为是真实、合法的司法证明法律活动。
继承公证不仅有利于维护公民的个人财产所有权,还可减少法律纠纷,维持社会稳定秩序,因此继承公证的实践具有重要意义。
1继承公证实践中存在的问题1.1遗嘱的有效性问题在继承公证实践中,公证机构必须审查公证遗嘱是否有效,核实公证遗嘱是否是遗嘱人生前所立的最新公证遗嘱,立遗嘱的财产是否和被继承人死亡时的财产一致,是否保留丧失劳动能力、且无生活来源人的份额,遗嘱人是否处分了其他共有人的财产。
1.2遗产分割和债务问题在继承公证中,继承人申报的遗产,往往存在房产登记不统一和完善的问题,部分档案中的产权共有情况空白,或者是登记为家庭共有,部分档案甚至是出现“单独所有”的字样。
而对于债务的问题,在办理继承公证时,对被继承人生前遗留的债务,如果没有得到处理前,或者是继承人拒绝承担债务,不予以出具继承公证书。
1.3基层单位出具证明可信度低,公证机构核查难在继承公证实践中,医疗机构对于不在本机构死亡的公民,不予出具死亡证明,对于以前在本机构死亡的不予补办证明。
公安机关户籍档案,对去世多年没有申报,或者是没有录入电子档案,不予证明,增加了当事人取得规范的死亡证明难度。
加上因婚丧嫁娶、工作变动,导致人员流动较大,出具证明的部门不能掌握正确的信息,出具的可信度较低,而公证机构只有核实权,无调查权,也只能根据这些证明出具相应的文书,导致公民的合法财产变成被公证过的“遗产”[1]。
2继承公证实践问题的解决对策2.1确定遗嘱的效力对于遗嘱有效力的审查,在办理继承公证时,公证机构应根据《继承法》的规定“遗嘱继承的效力在法定继承之上”审查被继承人是否立有遗嘱,然后审查被继承人遗嘱内容的合法性与真实性,以确定遗嘱的生成效力。
论继承权公证证据的审查作者:孙丽艳来源:《法制博览》2015年第02期摘要:继承权公证在民事公证中是一项比较复杂的业务,其核心是通过对一系列证据事实的认定来确定当事人的继承人资格。
对当事人的继承人资格认定直接影响所有相关当事人利益,因而对继承权公证证据的审查就显得非常重要,这也是我们办理继承权公证中的难点。
现笔者依据有关法律规定并结合日常公证业务中的实践围绕继承权公证证据的分类,就继承权公证证据审查的一些问题作粗浅的探讨。
关键词:继承权公证;公证证据;证据审查中图分类号:D926.6 D923文献标识码:A文章编号:2095-4379-(2015)05-0166-02作者简介:孙丽艳(1985-),本科,山东省汶上县公证处。
一、继承权公证证据的概念和分类对继承权公证证据进行审查,我们首先应认识什么是继承权公证证据,继承权公证证据分为哪几类,什么是继承权公证证据审查?依照修订后《现代汉语词典》的释义,证据是指“甲事物能证明乙事物的真实性,甲就是乙的证据”。
对继承权公证证据在我国的各种法律中至今尚未对其作出明确的规定,但我国的《刑事诉讼法》、《民事诉讼法》和《行政诉讼法》中都规定了证据制度。
基于上述三部法律,笔者认为继承权公证证据是指“能够证明继承权公证真实性的一切材料”。
继承权公证证据审查可表述为“公证人员对在办理继承权公证案件中依照职权调查获得的证据材料的真实性、合法性进行审查的活动”。
《公证程序规则》第27条规定:“公证机构可以采用下列方式,核实公证事项的有关情况以及证明材料:(一)通过询问当事人、公证事项的利害关系人核实;(二)通过询问证人核实;(三)向有关单位或者个人了解相关情况或者核实、收集相关书证、物证、视听资料等证明材料;(四)通过现场勘验核实;(五)委托专业机构或者专业人员鉴定、检验检测、翻译。
”据此,笔者将继承权公证证据分为证人证言、书证、物证、视听材料、鉴定结论及当事人陈述六种。
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继承公证中若干问题的实际操作
作者:张新惠高士英李琳
来源:《法制与社会》2012年第15期
摘要继承权是指继承人依法取得被继承人遗产的权利。
包括两种含义:(1)客观意义上的继承权:它是指继承开始前,公民依照法律的规定或者遗嘱指定而接受被继承人遗产的资格,即继承人所具有的继承遗产的权利能力。
(2)主观意义上的继承权:它是指当法定的条件具备时,继承人对被继承人留下的遗产已经拥有的事实上的财产权利,即已经属于继承人并给他带来实际财产利益的继承权。
这种继承权同继承人的主观意志相联系,不仅可以接受、行使、而且还可以放弃,是具有现实性、财产权的继承权。
继承权的实现以被继承人死亡或宣告死亡时开始。
关键词继承权遗产被继承人。
专业研讨572019年第25期浅议企业股权继承公证中的调查取证◎ 赵子峰/齐齐哈尔市鹤城公证处摘要:自改革开放以来,经济飞速发展,我国的企业也是遍地生花。
企业通常是把盈利作为目的,通过各种各样的生产要素给市场提供满足行业规范和不违背法律要求的服务或者是商品。
企业实行自主经营制度,由企业相关负责人和股份持有者自己为企业盈亏负责,采用独立核算方法的其他社会经济组织。
在企业股权继承中公证机构的公证人员对待调查取证这一块要谨慎小心,这是一项比较烦琐复杂和专业性能要求较高的工作。
关键词:企业股权继承;公证;调查取证企业可以说是一种机制下的资源配置,它可以促使社会经济资源达到配置优化,能够降低我们所处社会在交易上产生的部分成本。
企业的存在形式有合资、独资等。
这就让企业继承股份的分配形成一定的困难,公证机构在调查取证时要对股份持有进行详细调查,这样加大了企业股权真实性确认的难度,下文就关于企业股份的继承,公证机构可进行的调查取证进行一系列的分析研究。
一、对企业股权继承的公证内容进行调查取证的意义公证机构启动公证程序是由继承人申请开始的,公证机构要依法证明继承人对此继承行为有真实性和合法性的两大特征,对继承人的继承权进行依法确认。
调查取证是继承公证工作的核心,是认定继承权的一项重要步骤,此环节如有缺漏和不足会直接影响公证人员对整个案件的结果判断,而在实际办证中公证机构核实取证也是申请人最需要的,既可以节省当事人的时间成本,更能体现公证机构的价值,这本身也是公证机构工作人员发现证据和审查证据的基本过程。
企业股权的继承关乎一个企业的稳定和未来发展,以及企业内部的变化引起社会变化。
二、对所需证明的主体进行调查取证在继承权公证案件中调查取证的主体有两个,一个是公证机构还有一个是当事人。
根据《公证法》《继承法》的规定,在办理继承公证中公证机构应当审查:a 、被继承人死亡的事实;b 、遗产的具体情况;c 、全部法定继承人的基本情况;d 、所有继承人与被继承人的亲属关系。
遗产纠纷解决的调查与取证要点随着社会发展和人们财富积累的增加,遗产纠纷的频率也逐渐增加。
为了解决遗产纠纷,调查和取证是必不可少的环节。
本文将介绍遗产纠纷解决的调查与取证要点,帮助读者更好地应对遗产纠纷。
一、了解相关法律法规在进行遗产纠纷的调查与取证前,首先要了解相关的法律法规,特别是与遗产分配、继承权益相关的法律。
只有掌握了相关法律法规的基本知识,才能在调查与取证过程中更好地把握方向,保证证据的有效性。
二、明确调查目的在进行调查与取证之前,必须明确调查目的。
不同的遗产纠纷可能会有不同的调查目的,可以是查清遗产的真实情况,查找被隐瞒的财产,查明合法继承人等。
只有明确了调查目的,才能有针对性地进行调查和取证工作。
三、收集证据在进行调查与取证中,收集证据是非常重要的环节。
可以通过以下几种方式来收集证据:1. 遗产财产清单:首先要获取遗产财产清单,了解遗产包括哪些财产,包括房产、车辆、存款、股权等。
可以通过遗嘱、银行记录、税务文件等渠道获取相关信息。
2. 证人证言:寻找与遗产纠纷有关的证人,并记录他们的证言。
证人可以是家庭成员、邻居、朋友等。
在取证时要注意确保证人的真实性和可靠性。
3. 财产转移记录:查看财产转移记录,特别关注近期的转账记录、购房记录、赠与记录等。
这些记录可能会揭示遗产隐瞒或转移的线索。
4. 信函、电子邮件等证据:查看被继承人的信函、电子邮件等通信记录,可能会发现与遗产相关的重要信息。
5. 视频、照片等物证:如果有现场调查的需要,可以使用视频、照片等物证来记录现场情况,以备后续使用。
四、保护证据完整性在进行调查与取证的过程中,必须保证证据的完整性和真实性。
可以通过以下几种方式来保护证据:1. 保存原始证据:对于书面材料、文件、物证等,要保存原件并做好标注,以防止证据的丢失或篡改。
2. 获取复印件:在进行调查与取证时,要获取原始证据的复印件,以备后续使用。
3. 保证证人真实性:在遇到证人证言时,要确保证人的真实性和可靠性,并记录证人的个人信息。
论继承公证中的调查取证/李新辉法律论文网
论继承公证中的调查取证
李新辉
(湖北省宜昌市公证处)
民事公证中,继承公证是比较复杂的一项业务工作,其核心是通过对一系列证据和事实的认定来确定当事人的继承人资格,关键在于做好认真细致的调查取证。
继承公证中的调查取证,直接涉及到对当事人实体权利的认定,能充分体现出公证员所具有的准法官的角色和职能。
目前,国内对与公证有关的证据规则问题研究得较少,笔者主要根据有关法律规定并结合日常公证业务实际,围绕继承公证(包括接受遗赠,下同)中的调查取证对公证证据规则方面的一些理论和实务问题做点粗浅的探讨,以期抛砖引玉,与同行商榷。
一、继承公证中的证明主体、证明对象、证明责任和证明标准
公证制度是一种非诉讼的司法证明制度,证明活动贯穿于整个公证过程的始终。
诉讼中的证明是诉讼主体运用证据和证据规则求证案件事实的诉讼活动,公证中的证明是公证机构根据当事人的申请,依法证明法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性和合法性的非诉讼活动。
有学者认为,“继承公证是指公证机构依法证明继承人的继承行为真实、合法的活动。
”①也有学者把继承公证定义为“公证机构根据当事人的申请,依照国家法律的有关规定,对他们所享有的继承权是否真实与合法予以确认的活动”,并把继承权公证划归具有法律意义事实公证的范畴。
②根据《中华人民共和国公证暂行条例》第二条的规定,继承公证法律关系的主体是公证机构和当事人,相应地,继承公证中的证明主体同样是公证机构和当事人。
笔者认为,继承公证中的证明对象(或称证明客体、证据标的)是指由继承法律规范所确定的、应当由当事人提供证据加以证明的当事人的继承人资格或者继承权(受遗赠人资格或者受遗赠权)。
我国民事诉讼法学界一般认为,证明责任或称举证责任包括双重含义:即,行为意义上的证明责任和结果意义上的证明责任。
前者指当事人对所主张的事实负有提供证据证明的责任;后者指在事实处于真伪不明状态时,主张该事实的当事人所承担的不利诉讼结果。
③
根据《民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据”的规定,有学者认为民事诉讼中的证明责任是当事人向法院负担的诉讼义务;法院有权要求当事人及时、适当、全面地履行证明责任。
④类似地,根据《公证程序规则》第二十二条“公证人员应当通过询问证人、调取书证、物证、视听资料、现场勘验、进行鉴定等方式,认真收集证据。
当
事人应当如实陈述与公证事项有关的事实,并提供相应的材料”的规定,笔者认为继承公证等公证证明活动中的证明责任主要是当事人向公证处承担的义务,公证处和公证人员的调查取证则是一种依照职权的补充证明责任;在当事人是否享有继承权的事实处于真伪不明状态时,主张该事实的当事人应当承担不予出证的不利公证结果。
此时,公证人员的角色与民事诉讼中的法官非常相似,因为二者都处于一种中立的审查者、判断者的地位,最终都要对当事人的实体民事权利加以确认,区别仅在于继承公证等公证案件中只有一方当事人,且该方当事人之间对申请公证的事项无争议或者虽有争议但愿意协商解决,而民事诉讼案件中则有两方当事人,且双方当事人之间对申请法院裁决的事项往往存在争议。
因此,笔者认为:在继承公证等确认当事人实体性民事权利的公证证明活动中的证明责任承担,应当同样坚持民事诉讼中的当事人主义原则─谁申请,谁举证,否则全部由公证处代替当事人去调查取证,不仅有违公证的中立原则,而且会大大增加公证处的调查取证负担和错证风险;而在证据保全等维护当事人程序性民事权利的公证证明活动中的证明责任承担,则应当采取公证处与当事人共同分担原则,但此时公证处与当事人的证明对象和证明角度完全不同,当事人将承担用所保全的证据证明其主张权利存在的全部证明责任,而公证处只承担证明当事人进行证据保全过程的证明责任,对所保全的证据并不作出任何审查和判断。
关于证明标准可以从两方面来理解,一方面,它指的是承担证明责任的人提供证据对案件事实加以证明所要达到的程度,另一方面,它也是法官审理民事案件和公证员办理继承等公证案件时对证据进行审查判断的依据。
对民事案件的证明标准,英美法系采取“证据优势”或“盖然性占优势” 标准,即某一事实的证据的份量和证明力比反对其事实存在的证据更有说服力,或者比反对证明其真实性的证据的可靠性高;而大陆法系采取“高度盖然性” 标准,即依据日常经验可能达到的那样的高度,疑问即告排除,产生近似确然性的可能。
⑤我国立法和司法中“案件事实清楚、证据确实充分”这种带有浓厚哲学认识论色彩的“客观真实” 证明标准,现在已普遍受到学者们的质疑,大家一致建议用“法律真实”的证明标准取而代之。
⑥⑦笔者完全赞同在民事诉讼案件和继承等公证案件中采用“法律真实”的证明标准。
法律真实又称形式真实、程序真实,是指当事人的主张和证明行为只要遵守证据法,其证明达到相当程度的高度盖然性,法律就应当确认该案件事实已经得到了证明。
最高人民法院审判委员会于20xx年12月6日通过并自20xx 年4月1日起施行的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条规定:“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据,但都没有足够的依据否定对方证据的,人民法院应当结合案件情况,判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力,并对证明力较大的证据予以确认。
因证据的证明
力无法判断导致争议事实难以认定的,人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。
”该条规定表明,我国在司法实践中已经采纳了前已述及的证明责任“双重含义说”,并且承认了“证据优势”或“法律真实”的证明标准。
应当指出,“法律真实”的证明标准实际上承认和突出了法官和公证员内心确认的作用。
内心确认所要追求的目标应当是:以证据为手段,以理性判断为基础,以法律和道德为保障,以程序上的真实为终点,去求证案件事实。
二、继承公证调查取证的法律依据
多数学者认为,公证处和公证人员的“调查权,是指就待证公证对象所涉及的人及事物了解情况,考察实情,获取证据,以确认是否真实的权利”,并认为调查是公证人员的一项权利,而不是义务,他们不赞同有的学者所持公证人员调查取证既是权利也是义务的观点。
⑧基于前面对公证证明责任的分析,笔者同意多数学者的意见。
继承公证等公证中公证处的调查取证权主要来源于以下法规、规章的规定:
1、国务院1982年4月13日发布、施行的《中华人民共和国公证暂行条例》第十九条:
“公证处对当事人提供的证明,认为不完备或有疑义时,有权通知当事人作必要的补充或者向有关单位、个人调查,索取有关证件和材料。
有关单位、个人有义务给予协助。
”
2、司法部1990年12月12日第13号令发布,自1991年4月1日起施行的《公证程序规则(试行)》(已于20xx年8月1日。