商法(第四版)第一编总论第五章商号

第一节 商号的概念和特征 第二节 商号的种类 第三节 商号的取得与废除 第四节 商号的登记与废止 第五节 商号权 第六节 商号的转让与出借
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第一节
商号的 概念和特征
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一、商号的概念与法律渊源
（一）商号的概念 • 商号，又称商事名称、商业名称，它是指商主体在从 事商行为时所使用的名称，即商主体在商事交易中为 法律行为时，用以署名或让他的代理人用其与他人进 行商事交往的名称。商号的概念在不同国家的法律中 有着不完全一致的解释。
行号与商号的最大区别在于，行号指明的仅仅是企业； 商号指明的则是企业的承担者，即商主体。大陆法系国 家商号与行号的区别，近似于我国商号与商店招牌的区 别。
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（四）商号与商号缩写的区别
西方国家商法中规定，商号缩写由商号缩略而成，它通 常可以被作为电报上的地址来使用。如果商人使用的商 号缩写与流行的商号缩略规则相一致，那么，这种商号 缩写在法律上享有与商号同等的效力。
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4.商号中的字号应当由两个以上的字组成。商主体可以使 用本地或异地地名作字号，但不得使用县以上行政区域名 称作字号。私营企业可以使用投资人姓名作字号。
根据法律的规定，在我国，商号的构成一般采用四段式结 构：
第一部分是主体所在地行政区域的名称； 第二部分是主体的具体字号； 第三部分是依照国家的行业分类标准划分的主体行业或经
（二）商号选定的原则 1. 商号自由原则：即商人选用何种商号，一方面法律不加 以限制；另一方面，商号与主体的姓名、商号经营的种 类与范围没有关系，商号的内容完全由商主体任意选定。 2. 商号真实原则：又称为商号初始原则，即法律对商号选 定予以严格限制，商号必须反映商主体的真实状况。
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（三）我国商号选定的原则（《企业名称登记管理规定》） 1. 商号应依次由字号、行业或经营特点、组织形式三个部分组
成。 2. 商号应当冠以商主体所在地的省（或自治区、直辖市）或市
（州）或者县（市辖区）行政区划名称。 3. 某些商主体的名称可以不冠以所在地行政区域的名称。这主
要包括： （1）法律规定可以在名称中冠以“中国”、“中华”、“国
际”字词的商主体。 （2）历史悠久、字号驰名的商主体。 （3）外商投资的商主体。
出借的效力是借用人通过出借协议依法取得对他人商号的使用权，出 借人仍然保留商号的所有权，但不保留或部分保留商号的使用权。
（二）商号出借的现状
商号出借的现象在现实生活中普遍存在。如企业“挂靠”、 “连锁经营”、“特许经营”等等。商号借用的原因，既有出 于借助他人较好商誉的考虑，也有税收减免和突破经营范围的 动因。商号出借的方式一般以合同为之，但对第三人的效力一 般以履行工商登记为前提。商号出借可以是有偿的，也可以是 无偿的。
（3） 商主体未发生变更，但商号发生变更，原有商 号亦废止。这方面的情况包括商主体发生继受经营， 继受人使用新商号，原有商号则废止。
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第五节
商号权
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一、商号权的概念
商号权是指商主体依法享有的对商号的专有使用权， 它主要包括专有权和使用权两个方面。专有权具有排 斥他人使用容易混同的商号的作用；使用权具有防止 他人妨碍商主体使用其商号的作用。
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（五）商号与注册商标的区别
注册商标是指属于一定的经营企业的特种商品或产品 的标记，它适用于商标法，而不适用关于商号的法律 规定。 两者在形式构成、实际作用、法律调整等方面都存在 差异。
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四、商号的起源与立法体系
（一）商号的起源 起源于合伙组织的出现。直到18世纪末19世纪初，各国
法律才开始确认商号权，并通过私法予以保护。但是这 种保护的立法体系颇有差异。 （二）商号的立法体系 在当代各国立法中，对商号权的法律规定主要涉及商号 设定权、商号使用权、商号变更权、商号转让权等方面 的内容。
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商号一经登记，就获得专有使用权，并在法律上获得双重 效力：
一是排他效力，即一经登记，他人则不得登记或使用相同 或类似的商号。在排他效力中，如果发生商号相同并由此 而产生争议，按申请登记的先后顺序处理。
二是救济效力，即一经登记，如发生他人非法使用相同或 相似商号，可以依法要求侵权者停止侵权，并可以主张损 害赔偿。
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二、独资商号与公司商号
如果一个商号由经营者的姓名加经营内容组成，这个 商号便是独资商号，如享利汽车厂。从独资商号中人 们可以看到独资商人的商人性质。
如果商号中并不包含完整的公民的姓名，而是专有标 记，常常向人们揭示商主体是某种性质的公司，这种 商号则称为公司商号。
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三、人名商号、物名商号、 混合商号
得使用联营成员的商号。
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第四节
商号的登记与废止
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一、商号的登记
商号的登记，是指商主体对其所选定的商号按照 法定要求和程序，在商事登记机构办理注册手续， 经审查后获得专有使用权，并实现公示的过程。
在多数国家中，商号的登记是使商号获得法律保 护的必要条件。我国法律同样规定，商号的登记 是商事登记的法定事项，是商主体成立的必要条 件。
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二、商号的废止
商号的废止是与商号之形成相对应的法律问题。 它是指商号因不再被使用而从法律上失去效力的 事实状态。
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商号废止的情形：
（1） 实施了商号申请登记或预先登记者，在登记之 后的法定期限内不使用该商号，该商号或通过办理注 销登记手续而废止，或因未办理注销登记手续而自行 废止。
（2） 因商主体发生变更，商号同时变更，原有商号 废止。
第五章
商号1ຫໍສະໝຸດ 本章导语商号的概念在不同国家的法律中有着不完全一致的解 释。在当代各国立法中，对商号权的法律规定主要涉 及商号设定权、商号使用权、商号变更权、商号转让 权等方面的内容。商号是与商主体密切相关的一项特 殊的权利，它与商主体的信誉、商主体的对外责任以 及与交易第三人的利益密切相关。
不同国家，在商号选定方面奉行不同原则。主要有两 种：一是商号自由原则，二是商号真实原则。无论奉 行商号真实原则还是奉行商号自由原则，各国商法中 都不同程度地规定了商号选定之限制。
单独转让，也可以随同企业一起转让。 1991年颁布的《企业名称登记管理规定》却提出名称可以随企
业的一部分转让，但这一部分的概念在法律上颇不明确。 此外，商号是否可以因企业营业废止而转让，法律的规定也不甚
明确。
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二、商号出借
（一）商号出借的概念 商号出借是指商主体将商号使用权部分或全部让与他人的行为。商号
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四、商号权的保护方法
（一）商号管理机关行使商号保护权 当行为人使用了法律规定其无权使用的商号，如合伙人以有
限责任公司的名义进行经营；有限责任公司以股份有限公司 的名义进行经营等等，商号主管机关则可以通过行政的或司 法的途径，对其予以处罚，禁止其使用。 （二）商号权利人行使商号保护权 如果由于他人未经允许使用商号或妨碍商号权利人使用其商 号，致使商号所有人的权利遭受侵犯，商号所有人可以通过 司法途径要求他人不再使用该商号并排除妨碍，与此同时， 商号所有人还享有损害赔偿请求权。
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在多数国家中，商号的登记是使商号获得法律保护的 必要条件。我国法律同样规定，商号的登记是商事登 记的法定事项，是商主体成立的必要条件。
合法使用的商号必须受到法律保护，这是各国法律中 奉行的关于商号权的一个基本原则。商号作为一种特 殊的财产形式，其转让与出借的合法性得到各国立法 的肯定。
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章节目录
根据经营者的姓名来命名的商号，被称为人名商号。 这类商号不仅仅包括独资商号，也包括一些以经营者 姓名命名的公司商号。
根据企业经营的标的物来命名的商号被称为物名商号。 公司商号是物名商号。
根据人名和企业经营标的物共同命名的商号被称为混 合商号。
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四、原始商号、派生商号、 继获商号
在大陆法系国家商法理论中，商主体创设时命名的商 号被称为原始商号。
营特点； 第四部分是主体的组织结构或责任形式。
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二、商号选定的限制
1. 商主体原则上只允许使用一个商号。 2. 商号的内容和文字涉及法律所列举的不得使用的
事项，这类商号将被禁止使用。 3. 商号之选定必须遵守语言文字的统一要求。 4. 设立分支机构的商主体，该商主体及其分支机构
的商号之选定应符合法定要求。 5. 联营商事企业的名称可以使用联营的字号，但不
（二）商号的法律渊源 《民法通则》； 《企业名称登记管理规定》； 工商登记的单行法规。
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二、商号的法律特征
1. 商号仅仅是一个名称，这个名称本身不是法律 上权利义务的承担者，不等于承担权利义务的行 为人。因此，商号不等同于商主体。
2. 商号是商主体用于代表自己的名称，它依附于 商主体，是商主体相互区别的重要外在标志。
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根据我国法律的规定，商号的登记在时间上分为 两种情形：
一是商号与商主体之创设同时办理，内资企业一 般实行这种登记程序。
二是商号可以在商主体正式登记之前办理预先登 记，外资企业和有特殊情况的内资企业实行这种 登记程序。
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按登记原因和目的不同，商号登记分为下列类型： （1）商号创设登记 （2）商号变更登记 （3）商号转让登记 （4）商号废止登记 （5）商号撤销登记 （6）商号继承登记
如果商号是人名商号，该商号被继承，现有商号所有 人拥有与原商号中使用的相同的姓名，如孙子从祖父 那里继承一个独资企业，这个商号便被称为派生商号。
继获商号是指商主体的经营内容发生变化或商号持有 人发生变化，商号依然可以被其共同使用。
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第三节
商号的 取得与废除
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一、商号的选定
（一）商号选定的概念 • 商号选定是指商主体按照法律的要求取得商号。
在不同的国家，商号权取得的方式不一样。多数国家 法律规定，商号依法登记后商主体方可取得商号权， 但也有一些国家法律规定，在未履行登记之前，商主 体使用了某一商号，它就可以获得该商号权，而履行 登记只在加强这种权利的保护。