2011年司法考试刑法高频考点：非法经营罪带解析

1、甲市某县环保局与水利局对职责划分有异议，双方协商无法达成一致意见。

关于异议的处理，下列哪一说法是正确的?A.提请双方各自上一级主管机关协商确定B.提请县政府机构编制管理机关决定C.提请县政府机构编制管理机关提出协调意见，并由该机构编制管理机关报县政府决定D.提请县政府提出处理方案，经甲市政府机构编制管理机关审核后报甲市政府批准2、下列哪一行为应以危险驾驶罪论处?A.醉酒驾驶机动车，误将红灯看成绿灯，撞死2名行人B.吸毒后驾驶机动车，未造成人员伤亡，但危及交通安全C.在驾驶汽车前吃了大量荔枝，被交警以呼气式酒精检测仪测试到酒精含量达到醉酒程度D.将汽车误停在大型商场地下固定卸货车位，后在醉酒时将汽车从地下三层开到地下一层的停车位3、关于甲非法获利的定性，下列分析正确的是：A.擅自经营收费站收费业务，数额巨大，构成非法经营罪B.即使收钱时冒充国有收费站工作人员，也不构成招摇撞骗罪C.未使收费站工作人员基于认识错误免收司机过路费，不构成诈骗罪D.骗吴某仅得20万元的行为，构成隐瞒犯罪所得罪4、围绕吴某的行为，下列论述正确的是：A.利用职务上的便利侵吞本应由收费站收取的费用，成立贪污罪B.贪污数额为30万元C.收取甲3万元，利用职务便利为甲谋利益，成立受贿罪D.贪污罪与受贿罪成立牵连犯，应从一重罪处断5、郭某涉嫌报复陷害申诉人蒋某，侦查机关因郭某可能毁灭证据将其拘留。

在拘留期限即将届满时，因逮捕郭某的证据尚不充足，侦查机关责令其交纳2万元保证金取保候审。

关于本案处理，下列哪一选项是正确的?A.取保候审由本案侦查机关执行B.如郭某表示无力全额交纳保证金，可降低保证金数额，同时责令其提出保证人C.可要求郭某在取保候审期间不得进入蒋某居住的小区D.应要求郭某在取保候审期间不得变更住址6、甲公司以虚构工程及伪造文件的方式，骗取乙工程保证金400余万元。

公安机关接到乙控告后，以尚无明确证据证明甲涉嫌犯罪为由不予立案。

非法经营案司法解释梳理和实务应用解析非法经营罪是我国经济犯罪中最为典型的罪名之一，其脱胎于1979刑法规定的投机倒把罪，是投机倒把罪的主要继承罪名。

“从投机倒把罪到非法经营罪的历史演变过程生动的反映了我国从计划经济到市场经济的转变，同时也深刻地显示了国家权力对经济干预的广度与深度的变化①。

”非法经营罪主要规制违反国家规定，从事非法经营，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

《刑法》第225条规定，违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；? （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；? （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；? （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

? 该条规定中，前三项规定比较明确具体，在实务应用中也比较容易区别和认定，而第（四）项“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”则采用“兜底式条款”的规定方式，这决定了实务适用中需要由法律或司法解释对其进行填补，已进一步明确适用范围。

为使第（四）项规定趋于明确，在打击犯罪中更具操作性，近年来，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部等多部门单独或联合出台了多个司法解释及法律适用指导文件，为第（四）项适用进一步明确了范围、条件和性质。

但这些司法解释和法律适用指导散落在数十个文件中，并且这些文件还处在不断增删调整之中，给文件查询、效力鉴别带来了困难。

为方便执法单位办理非法经营案件，服务执法办案和实务操作，笔者对涉及非法经营案的司法解释及法律适用文件进行全面梳理，以供执法办案参考。

? 一、相关司法解释和法律适用指导文件中明确规定为非法经营行为，应当或者需要以非法经营罪定罪处罚的情形? （一）非法经营烟草的行为? 两高《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第1条第5款规定，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照225的规定，以非法经营罪定罪处罚。

司法考试刑法高频考点:非法经营罪一、单项选择题(每题的备选项中,只有1个最符合题意1、某省天洋市滨海区一石油企业位于海边的油库爆炸,泄漏的石油严重污染了近海生态环境。

下列哪一主体有权提起公益诉讼(其中所列组织均专门从事环境保护公益活动连续5年以上且无违法记录?((2015年卷一单选第30题A.受损海产养殖户推选的代表赵某B.依法在滨海区民政局登记的“海蓝志愿者”组织C.依法在邻省的省民政厅登记的环境保护基金会D.在国外设立但未在我国民政部门登记的“海洋之友”团体单选题【正确答案】 C【答案解析】《环境保护法》第五十八条规定,对污染环境、破坏生态,损害社会公共利益的行为,符合下列条件的社会组织可以向人民法院提起诉讼:(一依法在设区的市级以上人民政府民政部门登记;(二专门从事环境保护公益活动连续五年以上且无违法记录。

符合前款规定的社会组织向人民法院提起诉讼,人民法院应当依法受理。

提起诉讼的社会组织不得通过诉讼牟取经济利益。

本案中,选项C中的环境保护基金会是在邻省的省民政厅登记,属于依法在设区的市级以上人民政府民政部门登记的组织,有权依法提起公益诉讼。

2、某央企位于某省的一家工厂,因严重污染环境,被责令限期治理。

该厂逾期仍未完成治理任务,被责令停业。

关于对该厂污染治理的行政处理的权限,下列哪一说法是正确的?(A.由所在市环保主管部门责令限期治理,省政府责令停业B.由省政府责令限期治理,国务院责令停业C.由省政府责令限期治理,省政府责令停业并报国务院批准D.由国家环保主管部门责令限期治理,国务院责令停业单选题【正确答案】 C【答案解析】本题考核限期治理制度。

《环境保护法》第四十七条规定,各级人民政府及其有关部门和企业事业单位,应当依照《中华人民共和国突发事件应对法》的规定,做好突发环境事件的风险控制、应急准备、应急处置和事后恢复等工作。

县级以上人民政府应当建立环境污染公共监测预警机制,组织制定预警方案;环境受到污染,可能影响公众健康和环境安全时,依法及时公布预警信息,启动应急措施。

司法考试刑法高频考点:非法经营罪一、单项选择题(每题的备选项中,只有1个最符合题意1、某县政府规定:施工现场不得搅拌混凝土,只能使用预拌的商品混凝土。

2012年,县建材协会组织协调县内6家生产企业达成协议,各自按划分的区域销售商品混凝土。

因货少价高,一些施工单位要求县工商局处理这些企业的垄断行为。

根据《反垄断法》,下列哪些选项是错误的?(A.县政府的规定属于行政垄断行为B.县建材协会的行为违反了《反垄断法》C.县工商局有权对6家企业涉嫌垄断的行为进行调查和处理D.被调查企业承诺在反垄断执法机构认可的期限内采取具体措施消除该行为后果的,该机构可决定终止调查多选题【正确答案】ACD【答案解析】本题考核垄断行为、反垄断调查机构及其职权。

选项A说法错误。

县政府的行为属于正常的行政管理,并没有从事地区封锁、限制竞争的行为。

选项B说法正确。

《反垄断法》第16条规定,行业协会不得组织本行业的经营者从事本章禁止的垄断行为。

本案中,建材协会的行为属于行业协会的垄断协议,分割销售市场。

选项C说法错误。

《反垄断法》第10条第2款规定,国务院反垄断执法机构根据工作需要,可以授权省、自治区、直辖市人民政府相应的机构,依照本法规定负责有关反垄断执法工作。

据此可知,县工商局没有反垄断执法权。

选项D说法错误。

《反垄断法》第45条第1款规定,对反垄断执法机构调查的涉嫌垄断行为,被调查的经营者承诺在反垄断执法机构认可的期限内采取具体措施消除该行为后果的,反垄断执法机构可以决定中止调查。

中止调查的决定应当载明被调查的经营者承诺的具体内容。

据此可知,应该是“中止”调查,而非“终止”调查。

2、某市甲、乙、丙三大零售企业达成一致协议,拒绝接受产品供应商丁的供货。

丙向反垄断执法机构举报并提供重要证据,经查,三企业构成垄断协议行为。

关于三企业应承担的法律责任,下列哪些选项是正确的?(A.该执法机构应责令三企业停止违法行为,没收违法所得,并处以相应罚款B.丙企业举报有功,可酌情减轻或免除处罚C.如丁因垄断行为遭受损失的,三企业应依法承担民事责任D.如三企业行为后果极为严重,应追究其刑事责任多选题【正确答案】ABC【答案解析】选项A正确。

司法考试刑法分则重点罪名第一分考区危害公共安全罪重点罪名放火罪投放危险物质罪以危险方法危害公共安全罪组织、领导、参加恐怖组织罪劫持航空器罪非法持有、私藏枪支罪非法出租、出借枪支罪交通肇事罪重大责任事故罪第二分考区破坏社会主义市场经济秩序罪重要罪名第一节生产、销售伪劣商品罪第二节走私罪走私文物罪走私贵重金属罪走私普通货物、物品罪走私国家禁止进出口的其他货物、物品罪第三节妨害对公司、企业的管理秩序罪虚报注册资本罪虚假出资、抽逃出资罪非国家工作人员受贿罪对非国家工作人员行贿罪非法经营同类营业罪为亲友非法牟利罪第四节破坏金融管理秩序罪货币犯罪高利转贷罪伪造、变造金融票证罪妨害信用卡管理罪违法发放贷款罪洗钱罪第五节金融诈骗罪集资诈骗罪贷款诈骗罪信用卡诈骗罪保险诈骗罪第六节危害税收征管罪逃税罪抗税罪第七节侵犯知识产权罪假冒注册商标罪侵犯著作权罪侵犯商业秘密罪第八节扰乱市场秩序罪虚假广告罪合同诈骗罪非法经营罪强迫交易罪组织、领导传销活动罪第三分考区侵犯公民人身权利、民主权利罪重点罪名故意杀人罪过失致人死亡罪故意伤害罪强奸罪强制猥亵、侮辱妇女罪非法拘禁罪绑架罪拐卖妇女、儿童罪收买被拐卖的妇女、儿童罪诬告陷害罪强迫职工劳动罪雇用童工从事危重劳动罪非法搜查罪侮辱罪诽谤罪刑讯逼供罪虐待被监管人罪暴力干涉婚姻自由罪重婚罪破坏军婚罪虐待罪遗弃罪组织未成年人进行违反治安管理活动罪第四分考区侵犯财产罪重点罪名抢劫罪盗窃罪诈骗罪抢夺罪侵占罪职务侵占罪挪用资金罪敲诈勒索罪第五分考区妨害社会管理秩序罪重点罪名第一节扰乱公共秩序罪妨害公务罪招摇撞骗罪妨害公文、证件、印章的犯罪破坏计算机信息系统罪聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪聚众斗殴罪寻衅滋事罪黑社会性质组织的犯罪赌博罪开设赌场罪第二节妨害司法罪伪证罪妨害作证罪帮助毁灭、伪造证据罪窝藏、包庇罪掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪拒不执行判决、裁定罪破坏监管秩序罪脱逃罪第三节妨害国边境管理罪组织他人偷越国边境罪运送他人偷越国边境罪第四节妨害文物管理罪倒卖文物罪盗掘古文化遗址、古墓葬罪第五节危害公共卫生罪妨害传染病防治罪非法组织卖血罪强迫卖血罪医疗事故罪非法行医罪第六节破坏环境资源保护罪盗伐林木罪滥伐林木罪第七节走私、贩卖、运输、制造毒品罪走私、贩卖、运输、制造毒品罪非法持有毒品罪非法买卖制毒物品罪第八节组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪组织卖淫罪强迫卖淫罪引诱、容留、介绍卖淫罪引诱幼女卖淫罪传播性病罪嫖宿幼女罪第九节制作、贩卖、传播淫秽物品罪制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪传播淫秽物品罪第六分考区贪污贿赂罪重点罪名贪污罪挪用公款罪受贿罪利用影响力受贿罪行贿罪介绍贿赂罪第七分考区渎职罪重点罪名滥用职权罪玩忽职守罪故意泄漏国家秘密罪徇私枉法罪刑法分则常考罪名总结1.放火罪。

1、英国人施密特因合同纠纷在中国法院涉诉。

关于该民事诉讼，以下哪一选项是正确的?A.施密特可以向人民法院提交英文书面材料，无需供给中文翻译件B.施密特可以托付任意一位英国出庭律师以公民代理的形式代理诉讼C.如施密特不在中国境内，英国驻华大使馆可以授权本馆官员为施密特聘请中国律师代理诉讼D.如经调解双方当事人达成协议，人民法院已制发调解书，但施密特要求发给判决书，应予拒绝2、某检察院对王某盗窃案提出二审抗诉，王某未托付辩护人，欲申请法律救济。

对此，以下哪一说法是正确的?A.王某申请法律救济只能承受书面形式B.法律救济机构应当严格审查王某的经济状况C.法律救济机构只能委派律师担当王某的辩护人D.法律救济机构打算不供给法律救济时，王某可以向该机构提出异议3、甲国与乙国基于传统友好关系，兼顾公正与效率原则，同意任命德高望重并富有外交阅历的丙国公民布朗作为甲乙两国的领事官员派遣至丁国。

依据《维也纳领事关系公约》，以下哪一选项是正确的?A.布朗既非甲国公民也非乙国公民，此做法违反《公约》B.《公约》没有限制，此做法无须征得丁国同意C.如丁国明示同意，此做法是被《公约》允许的D.如丙国与丁国均明示同意，此做法才被《公约》允许4、韩国公民金某与德国公民汉森自2023 年 1 月起始终居住于上海，并于该年6 月在上海结婚。

2023 年 8 月，二人欲在上海解除婚姻关系。

关于二人财产关系与离婚的法律适用，以下哪些选项是正确的?A.二人可商定其财产关系适用韩国法B.如诉讼离婚，应适用中国法C.如协议离婚，二人没有选择法律的，应适用中国法D.如协议离婚，二人可以在中国法、韩国法及德国法中进展选择5、中华人民共和国领导全国武装力气。

关于，以下哪一表述是错误的?A.实行主席负责制B.每届任期与全国人大一样C.对全国人大及其常委会负责D.副主席由全国人大选举产生6、培育高素养的法治特地队伍，旨在为建设社会主义法治国家供给强有力的组织和人才保障。

1、根据公平正义理念的内涵，关于《物权法》第42条就“征收集体土地和单位、个人房屋及其他不动产”所作的规定，下列哪些说法可以成立？A. 有公共利益的需要，方可进行征收，实现国家、集体和个人利益的统一B. 征收须依照法定权限和程序进行，保证程序公正C. 对失地农民须全面补偿，对失房市民可予拆迁补偿，合理考虑不同诉求D. 明确保障住宅被征收人的居住条件，保护正当利益和民生【正确答案】：A,B,D2、甲路过乙家门口，被乙叠放在门口的砖头砸伤，甲起诉要求乙赔偿。

关于本案的证明责任分配，下列哪一说法是错误的？A. 乙叠放砖头倒塌的事实，由原告甲承担证明责任B. 甲受损害的事实，由原告甲承担证明责任C. 甲所受损害是由于乙叠放砖头倒塌砸伤的事实，由原告甲承担证明责任D. 乙有主观过错的事实，由原告甲承担证明责任【正确答案】：D3、乙在甲提存机构办好提存手续并通知债权人丙后，将2台专业相机、2台天文望远镜交甲提存。

后乙另行向丙履行了提存之债，要求取回提存物。

但甲机构工作人员在检修自来水管道时因操作不当引起大水，致乙交存的物品严重毁损。

下列哪一选项是错误的？A. 甲机构构成违约行为B. 甲机构应承担赔偿责任C. 乙有权主张赔偿财产损失D. 丙有权主张赔偿财产损失【正确答案】：D4、唐某作为技术人员参与了甲公司一项新产品研发，并与该公司签订了为期2年的服务与保密合同。

合同履行1年后，唐某被甲公司的竞争对手乙公司高薪挖走，负责开发类似的产品。

甲公司起诉至法院，要求唐某承担违约责任并保守其原知晓的产品。

关于该案的审判，下列哪一说法是正确的？A. 只有在唐某与甲公司共同提出申请不公开审理此案的情况下，法院才可以不公开审理B. 根据法律的规定，该案不应当公开审理，但应当公开宣判C. 法院可以根据当事人的申请不公开审理此案，但应当公开宣判D. 法院应当公开审理此案并公开宣判【正确答案】：C5、甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。

1、法律职业人员在业内、业外均应注重清正廉洁，严守职业道德和纪律规定。

下列哪些行为违反了相关职业道德和纪律规定?A.赵法官参加学术研讨时无意透露了未审结案件的内部讨论意见B.钱检察官相貌堂堂，免费出任当地旅游局对外宣传的“形象大使”C.孙律师在执业中了解到委托人公司存在严重的涉嫌偷税犯罪行为，未向税务机关举报D.李公证员代其同学在自己工作的公证处申办学历公证2、在某合同纠纷中，中国当事方与甲国当事方协议选择适用乙国法，并诉至中国法院。

关于该合同纠纷，下列哪些选项是正确的?A.当事人选择的乙国法，仅指该国的实体法，既不包括其冲突法，也不包括其程序法B.如乙国不同州实施不同的法律，人民法院应适用该国首都所在地的法律C.在庭审中，中国当事方以乙国与该纠纷无实际联系为由主张法律选择无效，人民法院不应支持D.当事人在一审法庭辩论即将结束时决定将选择的法律变更为甲国法，人民法院不应支持3、为了完成会计师事务所交办的涉及中国某项目的财务会计报告，永居甲国的甲国人里德来到中国工作半年多，圆满完成报告并获得了相应的报酬。

依相关法律规则，下列哪些选项是正确的?A.里德是甲国人，中国不能对其征税B.因里德在中国停留超过了183天，中国对其可从源征税C.如中国已对里德征税，则甲国在任何情况下均不得对里德征税D.如里德被甲国认定为纳税居民，则应对甲国承担无限纳税义务4、沙特某公司在华招聘一名中国籍雇员张某。

为规避中国法律关于劳动者权益保护的强制性规定，劳动合同约定排他性地适用菲律宾法。

后因劳动合同产生纠纷，张某向中国法院提起诉讼。

关于该劳动合同的法律适用，下列哪一选项是正确的?A.适用沙特法B.因涉及劳动者权益保护，直接适用中国的强制性规定C.在沙特法、中国法与菲律宾法中选择适用对张某最有利的法律D.适用菲律宾法5、韩国公民金某与德国公民汉森自2013年1月起一直居住于上海，并于该年6月在上海结婚。

2015年8月，二人欲在上海解除婚姻关系。

第1篇一、案例背景某市甲公司成立于2008年，主要从事医疗器械的销售。

2010年，公司总经理乙为了追求更高的利润，决定涉足非法经营业务。

乙通过内部人员了解到，某品牌药品的市场需求较大，但该药品尚未取得我国食品药品监督管理局的批准。

乙认为这是一个巨大的商机，于是决定非法经营该品牌药品。

乙组织公司员工进行市场调查，发现该药品在周边地区有很高的需求。

随后，乙通过非法渠道购进了一批该品牌药品，并雇佣了一批销售人员，在未经批准的情况下进行销售。

在一段时间内，甲公司通过非法经营该品牌药品获得了巨额利润。

然而，好景不长。

2011年，食品药品监督管理局接到群众举报，对甲公司进行了调查。

经调查，甲公司确实存在非法经营行为，遂将其移送司法机关。

二、案件定性本案中，甲公司总经理乙的行为涉嫌构成非法经营罪。

根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，非法经营罪是指违反国家规定，未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

在本案中，甲公司未经许可经营未经批准的药品，扰乱了市场秩序，且情节严重，符合非法经营罪的构成要件。

三、案件分析1. 非法经营罪的主观方面非法经营罪的主观方面表现为故意，即明知自己的行为违反国家规定，仍故意为之。

在本案中，甲公司总经理乙明知未经批准的药品不能经营，但为了追求利润，仍然决定非法经营，其主观方面为故意。

2. 非法经营罪的客观方面非法经营罪的客观方面表现为违反国家规定，未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，扰乱市场秩序。

在本案中，甲公司未经批准，非法经营未经批准的药品，扰乱了市场秩序，符合非法经营罪的客观方面。

3. 非法经营罪的客体非法经营罪的客体是国家对市场秩序的管理制度。

在本案中，甲公司的非法经营行为破坏了国家对药品市场的管理制度，损害了消费者的利益，符合非法经营罪的客体。

4. 非法经营罪的情节严重非法经营罪的情节严重是构成犯罪的重要条件。

在本案中，甲公司非法经营未经批准的药品，扰乱了市场秩序，且非法经营所得数额巨大，符合非法经营罪的情节严重。

1、关于缓刑的适用，下列哪些选项是正确的?A.甲犯重婚罪和虐待罪，数罪并罚后也可能适用缓刑B.乙犯遗弃罪被判处管制1年，即使犯罪情节轻微，也不能宣告缓刑C.丙犯绑架罪但有立功情节，即使该罪的法定最低刑为5年有期徒刑，也可能适用缓刑D.丁17岁时因犯放火罪被判处有期徒刑5年，23岁时又犯伪证罪，仍有可能适用缓刑2、菜贩刘某将蔬菜装入袋中，放在居民小区路旁长条桌上，写明“每袋20元，请将钱放在铁盒内”。

然后，刘某去3公里外的市场卖菜。

小区理发店的店员经常好奇地出来看看是否有人偷菜。

甲数次公开拿走蔬菜时假装往铁盒里放钱。

关于甲的行为定性(不考虑数额)，下列哪一选项是正确的?A.甲乘人不备，公然拿走刘某所有的蔬菜，构成抢夺罪B.蔬菜为经常出来查看的店员占有，甲构成盗窃罪C.甲假装放钱而实际未放钱，属诈骗行为，构成诈骗罪D.刘某虽距现场3公里，但仍占有蔬菜，甲构成盗窃罪3、下列选项属于行政诉讼受案范围的是：A.方某在妻子失踪后向公安局报案要求立案侦查，遭拒绝后向法院起诉确认公安局的行为违法B.区房管局以王某不履行双方签订的房屋征收补偿协议为由向法院起诉C.某企业以工商局滥用行政权力限制竞争为由向法院起诉D.黄某不服市政府发布的征收土地补偿费标准直接向法院起诉4、关于刑事诉讼价值的理解，下列哪一选项是错误的?A.公正在刑事诉讼价值中居于核心的地位B.通过刑事程序规范国家刑事司法权的行使，是秩序价值的重要内容C.效益价值属刑事诉讼法的工具价值，而不属刑事诉讼法的独立价值D.适用强制措施遵循比例原则是公正价值的应有之义5、关于刑事裁判涉财产部分执行，下列哪一说法是正确的?A.对侦查机关查封、冻结、扣押的财产，法院执行时可直接裁定处置，无需侦查机关出具解除手续B.法院续行查封、冻结、扣押的顺位无需与侦查机关的顺位相同C.刑事裁判涉财产部分的裁判内容应明确具体，涉案财产和被害人均应在判决书主文中详细列明D.刑事裁判涉财产部分，应由与一审法院同级的财产所在地的法院执行6、关于故意与违法性的认识，下列哪些选项是正确的?A.甲误以为买卖黄金的行为构成非法经营罪，仍买卖黄金，但事实上该行为不违反《刑法》。

非法经营罪刑法条文第二百二十五条规定：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

在国家规定的交易场所以外非法买卖外汇，扰乱市场秩序，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定定罪处罚。

概念与构成要件非法经营罪，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

(一)主体本罪的主体是一般主体，即一切达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力的自然人可以构成本罪。

单位也可以成为本罪的主体。

（二）主观方面本罪在主观方面由故意构成，并且具有谋取非法利润的目的，这是本罪在主观方面应具有的两个主要内容。

如果行为人没有以谋取非法利润为目的，而是由于不懂法律、法规，买卖经营许可证的，不应当以本罪论处，应当由主管部门对其追究行政责任。

（三）客体本罪侵犯的客体是国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度。

（四）客观方面非法经营罪是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

具体表现在：1、未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；2、买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；3、未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；4、其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

法硕刑法辅导之非法经营罪的概念及其构成
一、概念及其构成
 非法经营罪，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

(一)客体要件
 本罪侵犯的客体是国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度。

(二)客观要件
 本罪在客观方面表现为未经许可经营专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品、买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

主要有以下几种行为方式：。

1、甲与乙签订《协议》，由乙以自己名义代甲购房，甲全权使用房屋并获取收益。

乙与开发商和银行分别签订了房屋买卖合同和贷款合同。

甲把首付款和月供款给乙，乙再给开发商和银行，房屋登记在乙名下。

后甲要求乙过户，乙主张是自己借款购房。

下列哪一选项是正确的? A.甲有权提出更正登记 B.房屋登记在乙名下，甲不得请求乙过户 C.《协议》名为代购房关系，实为借款购房关系 D.如乙将房屋过户给不知《协议》的丙，丙支付合理房款则构成善意取得2、某市安监局向甲公司发放《烟花爆竹生产企业安全生产许可证》后，发现甲公司所提交的申请材料系伪造。

对于该许可证的处理，下列哪一选项是正确的?( (2011年卷二单选第42题 A.吊销 B.撤销 C.撤回 D.注销【答案】B 【解析】《行政许可法》第六十九条第二款规定，被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。

本题中，甲公司凭借伪造的申请材料而获得行政许可，因此，应予以撤销。

3、于某和张某共同实施了盗窃行为，张某因情节轻微被人民检察院作出不起诉决定。

在开庭审判时于某发现张某被法院通知出庭作证，而张审判长是张某的姐姐，本案还存在有附带民事诉讼。

那么关于本案中的回避问题。

下列说法中错误的是：( A.张某作为证人不属于回避制度适用的范围，故张某不应回避 B.张某作为共同犯罪人之一，如不出庭作证，案件就无法查明，故张某不应回避 C.张审判长的弟弟与整个案件有利害关系，故其应当回避 D.张审判长是本刑事诉讼中当事人张某的近亲属，故其应当回避正确答案:BD 解题思路：回避的适用人员，是指在法律明确规定的回避情形下应当回避的公安司法人员的范围只有属于这一范围内的人员才需要自行主动回避，或者被当事人等申请回避根据《刑事诉讼法》第28条和第31条以及最高人民法院、最高人民检察院有关解释的规定，适用回避制度的人员包括：审判人员、检察人员、侦查人员以及参与侦查、起诉、审判活动的人民陪审员、书记员、翻译人员、鉴定人、曰法警察、勘验人员、执行员注意其中不包括证人，故而张某作为证人是不适用回避制度的，A项说法正确，B项错误注意在本案的刑事诉讼中，由于张某未被起诉，故而不能被称为刑事诉讼中的当事人，所以D项的说法错误而根据题目中所提供的信息，张某有可能成为本案.中附带民事诉讼的当事人，则刑事部分的审理结果在一定程度上与其有利害关系，张审判长作为其姐，应当回避，故C项正确 4、张某和李某设立的甲公司伪造房产证，以优惠价格与乙企业(国有签订房屋买卖合同，以骗取钱财。

非法经营罪的法律解释与案例分析非法经营罪是我国刑法中的一种经济犯罪，指的是以非法方式进行商业经营活动，扰乱市场秩序，损害他人合法权益的行为。

本文将从法律解释与案例分析两个方面，对非法经营罪进行探讨。

法律解释根据我国刑法第二百三十条的规定，非法经营罪的构成要件包括两个方面：一是进行商业经营活动；二是采用非法方式。

商业经营活动是指以牟取利润为目的，通过购销、租赁、委托加工、出版发行等方式，进行商品、服务等交换的行为。

非法方式是指违反国家有关经济管理法律法规，或者以欺诈、胁迫等手段进行经营活动。

对于非法经营罪的量刑标准，根据刑法第二百三十一条的规定，如果非法经营数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节较轻的，处拘役或者管制，并处或者单处罚金。

案例分析案例一：甲某非法经营国有资产甲某为一家国有企业的职工，利用职务之便，以低价获取企业资产，并以较高价格转卖给第三方，牟取差价。

甲某的行为违反了国家有关国有资产管理的法律法规，属于非法经营罪。

法院判处甲某有期徒刑五年，并处罚金。

案例二：乙某偷税漏税经营餐饮店乙某经营一家餐饮店，故意隐瞒销售额度，未向税务部门申报纳税，构成了偷税漏税行为。

经过调查，乙某的非法经营行为涉及数额巨大，并且存在其他严重情节，法院判处乙某有期徒刑七年，并处罚金。

结语非法经营罪的发生给经济秩序和社会稳定带来了严重危害，因此，对于此类犯罪行为应当坚决予以打击。

同时，个人和企业在经营活动中应当严格遵守法律法规，树立合法经营的意识。

只有通过加强法律宣传教育和加大执法力度，才能有效预防和打击非法经营犯罪，维护市场秩序和社会公平正义。

凯程法硕，国内领先的法硕法学辅导机构，法硕考研，首选凯程！第 1 页 共 1 页 法硕（非法学）考研刑法学重点解析：非法经营罪非法经营罪：违反国家规定(前提)，非法经营，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

1、行为方式： 未经许可经营国家专卖、专营物品或其他限制买卖物品 买卖进出口许可证、进出口原产地证、其他经营许可证或批准文件(伪造证件) 其他严重扰乱市场秩序行为(传销、哄抬物价、压价倾销、牟取暴力等) 未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务 2、情节严重：1)非法经营数额较大2)屡受处罚仍再犯3)市场秩序严重混乱、影响恶劣。

3、犯罪主体：自然人、单位。

4、犯罪主观：故意，一般具有谋取非法经济利益的目的。

5、非法经营同类营业罪：国有公司、企业的董事、经理，利用职务之便为自己或他人经营与自己所任公司、企业同类的营业，侵害国家对公司、企业的管理制度。

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1、黄某倒卖文物案于2014年5月28日一审终结。

6月9日(星期一)，法庭宣判黄某犯倒卖文物罪，判处有期徒刑4年并立即送达了判决书，黄某当即提起上诉，但于6月13日经法院准许撤回上诉;检察院以量刑畸轻为由于6月12日提起抗诉，上级检察院认为抗诉不当，于6月17日向同级法院撤回了抗诉。

关于一审判决生效的时间，下列哪一选项是正确的?A.6月9日B.6月17日C.6月19日D.6月20日2、根据《公务员法》规定，下列哪一选项不是公务员应当履行的义务?A.公道正派B.忠于职守C.恪守职业道德D.参加培训3、某县公安局以涉嫌诈骗为由将张某刑事拘留，并经县检察院批准逮捕，后县公安局以证据不足为由撤销案件，张某遂申请国家赔偿。

下列说法正确的是：A.赔偿义务机关为县公安局和县检察院B.张某的赔偿请求不属国家赔偿范围C.张某当面递交赔偿申请书，赔偿义务机关应当场出具加盖本机关专用印章并注明收讫日期的书面凭证D.如赔偿义务机关拒绝赔偿，张某可向法院提起赔偿诉讼4、罗某作为人民陪审员参与D市中级法院的案件审理工作。

关于罗某的下列哪一说法是正确的?A.担任人民陪审员，必须经D市人大常委会任命B.同法官享有同等权利，也能担任合议庭审判长C.可参与中级法院二审案件审理，并对事实认定、法律适用独立行使表决权D.可要求合议庭将案件提请院长决定是否提交审委会讨论决定5、食品药品监督管理局向一药店发放药品经营许可证。

后接举报称，该药店存在大量非法出售处方药的行为，该局在调查中发现药店的药品经营许可证系提供虚假材料欺骗所得。

关于对许可证的处理，该局下列哪一做法是正确的?A.撤回B.撤销C.吊销D.待有效期限届满后注销6、鱼塘边工厂仓库着火，甲用水泵从乙的鱼塘抽水救火，致鱼塘中价值2万元的鱼苗死亡。

仓库中价值2万元的商品因灭火及时未被烧毁。

甲承认仓库边还有其他几家鱼塘，为报复才从乙的鱼塘抽水。

关于本案，下列哪一选项是正确的?A.甲出于报复动机损害乙的财产，缺乏避险意图B.甲从乙的鱼塘抽水，是不得已采取的避险行为C.甲未能保全更大的权益，不符合避险限度要件D.对2万元鱼苗的死亡，甲成立故意毁坏财物罪7、甲、乙、丙、丁四人涉嫌多次结伙盗窃，公安机关侦查终结移送审查起诉后，甲突然死亡。