[_法学理论论文,1,法律,局限性,法学]法律局限性初论
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法律的局限性探究论文法律作为一种人定的制度,自产生之日起首先便是实然的制度存在,与之相对应的应然的法或曰法的价值存在,则是一种精神的特质,无法分析其长短,只能价值评价其好坏。
因此,探析法律的局限性就不能只从其应然价值本身去寻求原因,必须把法律作为一种实然的制度存在物放到整个社会机制中去观照。
从静态意义上看,法律作为社会环境的产物,是一种存在的物自体,是社会制度的一部分,外部意义上作为一实体与其他制度存在相互作用,内部意义上自身属性的各要素相互作用;从动态意义上分析,法律这一物自体在其创制运行及适用解释过程中仍不可避免地受到各种因素地影响和制约。
1、法律作为一种制度存在的外部局限性按照马克思主义的观点,作为制度的法律局限性的外在影响因素首先事当时社会中作为其物质基础的生产方式。
作为制度的法律事社会“上层建筑”的一部分,而上层建筑则是建立在此社会的物质基础上的。
正是社会生产力和生产方式的发展才推动了社会的发展与进步,在这种发展与进步中才逐渐产生了国家及作为国家派生物的法律制度。
纵观整个社会历史发展及法律历史发展,生产力及生产方式的落后必然会影响作为其上层建筑组成部分的法律制度的作用限度;横观整个当代世界,同样的法律制度,在发达国家与发展中国家的实施却大相径庭,物质基础的差别恐怕是最深层的原因。
其次,作为社会构成部分的法律制度,也会受到其他社会制度的影响与制约,其中最主要的是国家政治体制。
洛克在《政府论》中详细而又不厌其烦地列举了各种政体对民主与法治地影响,美利坚地开国元勋们则更进一步把分权理论付诸实践。
因此,政治体制地模式与法律制度地作用之长短关系显而易见。
同时,马克思所指的制度领域与精神领域的互动也说明,法律作为一种制度化的设计或选择,必然受到一个国家文化历史传统及宗教道德影响,对于这一问题的详细研究是历史学派开创的,对于我们目前学界提出的法治本土化也具有一定的借鉴意义。
2、法律其内部自身属性上的局限性关于法律自身的局限性,学界多有各种阐释,笔者在综合各家之说后进行了一定的逻辑梳理。
浅谈法的局限性[摘要]法是人类社会所创造的、用以规制人的行为和社会生活的规范。
因而,所谓法的作用,也就是法作为一种行为规范,对人们行为及社会生活产生的影响及其效果。
对于法的作用的认识,我们在反对“法律无用论”的同时,也必须排除“法律万能论”。
由于法自身的性质及法的制定、执行所赖以生存的环境,法的局限性难以避免。
本文就是要从“法律无用论”与“法律万能论”的谬误分析入手,提出法的主要局限。
[关键词]法法律局限性一、“法律无用论”与“法律万能论”的谬误法虽然是与人类社会相伴而生的行为规范体系,然而,对于法的认识,人们既无法在短时期内穷尽一切本质的问题,同时也无法形成统一的观念。
长期以来,在法的作用的问题上,认为“法律无用论”者大有人在,这种观念无视法的作用和法律正向功能:它要么完全否认法的作用,甚至认为法律是限制人们主观能动性的障碍,因而主张人治,反对法治;要么是对法律采取实用主义态度,将法律视为一种“招之即来,挥之即去”的东西。
当法律对其有利时,则作为其工具或手段加以运用;当法律对其不利时,则无视法律的存在,以全力或个人意志替代法律。
其行为不是由法律来指引,而是以利益为核心,根据自己的需要而随意取舍,甚至违反法律也在所不惜。
然而在法的作用的认识上,法律无用论固不足取,同样要注意的是,无限夸大法律作用的“法律万能论”也是错误的。
这种观念强调法律无所不能、无所不在,似乎只要有了法律,就可以解决人类社会所面对的一切问题。
庞德曾就“有效法律行动的局限性”进行了详尽的反思,在他看来,法在保障人类需求的实现、维护秩序和促进文明方面并非万能,而是受着“各种实际限制”。
首先,法律的执行离不开事实的查证,然而在确定事实的过程中往往存在着乖误和偏差,从而导致错判。
其次,有些义务在道德上虽然非常重要,然而在法律上却难以执行,例如强调无私这种崇高的德行。
再次,某些侵犯了重大利益的行为在方式上比较微妙,因而法律非但无法制裁,反而为之提供了有效保障。
法的作用的局限性法的作用是社会组织和管理的基石,它在维护社会秩序、保护公民权益、促进公平正义等方面发挥着重要的作用。
然而,法律也有其局限性,无法解决所有的问题和矛盾。
在本文中,将深入探讨法的作用的局限性。
首先,法的局限性体现在法律文本的普适性上。
法律是通过一系列的规则和程序来确立和实施的,但由于社会的多样性和文化的差异,法律难以适应不同社会群体的需求。
即使在同一国家,在不同的地区和社会群体中,法律也可能因为历史、传统、宗教信仰和价值观念的不同而产生差异。
此外,随着科技的发展和社会变革的加速,现行法律可能很难跟上时代的步伐,无法及时解决新兴问题和挑战。
其次,法的刚性和缺乏灵活性也是其局限性之一、法律是通过立法程序制定的,具有强制力和约束力。
然而,一些复杂的社会问题往往需要灵活的解决方案和不同利益方的权衡。
法律往往不能提供足够的灵活性,以适应事态的变化和复杂的情况。
此外,由于法律的刚性,法律的执行和实施也会出现问题。
一些违法行为可能在法律上无法完全禁止,也难以追究责任,导致法律的执行结果与法律本身的目的相背离。
再次,法的局限性还体现在司法实践的不确定性上。
尽管法律已经为各种案件和争议提供了明确的规则和程序,但在实际应用中,法律的解释和判断往往存在差异和争议。
司法实践在很大程度上依赖于法官和审判机构的判断和解释,其主观性和个体差异可能导致法律的不确定性。
这种不确定性可能增加当事人的风险和成本,也可能引发公众对司法公正的质疑。
此外,法的局限性还表现在其对权力和权威的依赖上。
法律的实施和执行需要相关的机构和人员以及公共信任和支持。
然而,在一些国家和社会中,法律的实施往往受到政治、经济和社会因素的干扰,法律的公信力和权威性可能受到质疑。
在一些权力高度集中和官僚主义严重的社会中,法律可能被用作权力的工具,而不是保护公民权益和实现公正的工具。
最后,法的局限性还表现在其无法解决所有的冲突和问题上。
法律是社会规范和行为准则的具体表现,但它不能解决所有的问题和冲突。
论法律的局限性中图分类号:d920 文献标识:a 文章编号:1009-4202(2011)04-327-01摘要法律作为一种调整人们行为的社会规范,有其特有的规范作用和社会作用,对于调整人与人之间的关系以及对社会生活发挥着深刻的影响和作用,可见法律的作用不容忽视,但是单靠法律来调整社会关系显然是不够的,是有局限性的,因此我们要对法律有清醒而冷静的思考,正确认识法律的局限性,并对其加以克服,从而推进我国法制建设的进程。
关键词反差法律的局限性对策一、问题的提出法律是人类社会发展到一定阶段的产物,法律对于人类以及社会发挥着重要的作用。
具体来说,法律的作用分为规范作用和社会作用。
但是法律的这些巨大作用的发挥常常与预期目标之间存在反差:第一,从法律条文的某些内容来看,法律的预期目标并不能达到主要是由于现实条件不具备;第二,在法律实施过程中,现实条件基本具备的情况下,有时仍不能达到法律的预期目标;第三,在实施效果上,有时不仅没有达到预期目标,反而会与预期目标相反。
由上可以看到,这些反差使得法的实际作用显得无能为力,那么就可以得出法并不是万能的而是有局限性的。
因此法律的局限性问题引起了我们的广泛思考。
二、原因分析由上文可知,我们已经意识到法律的局限性,但究竟其原因如何,具体分析如下:(一)法律调整范围的局限性法律是调整社会关系的重要手段,但不是唯一手段,法律不能都予以干预。
有些问题不能用法律来调整,法律不能干预到人们的私生活领域如爱情、友情,以及人们的内心世界如人们的思想、信仰以及人们的良心等等,法律不是解决这些问题的有效手段,如果这些领域都用法律来解决,不仅成本高而且效果差,甚至会出现负面价值。
可见其他调整手段可以干预法律不便干预的领域,法律只是保证人们的最后一道屏障,其调整范围有限。
(二)法律自身的局限性1.法律的抽象概括性方面作为一种规范,法律是有抽象概括性的,其不可能通过长篇大论、包罗万象去穷尽一切可能发生和存在的社会现象,而是对社会生活中重复出现而又有千差万别的事物的共性进行抽象概括,以便普遍适用于相关的社会现象,这样一来法律就不可能涵盖各种事物所独特的方面,使得法律在广泛适用上受到限制。
第1篇一、引言法律作为一种社会规范,旨在维护社会秩序、保障公民权益、促进社会公平正义。
然而,在现实生活中,法律并非万能,存在着一定的局限性。
本文将从法律的定义、局限以及具体案例三个方面展开论述,以期为我国法治建设提供借鉴。
二、法律的定义法律是由国家制定或认可,以国家强制力保证实施的,对全体社会成员具有普遍约束力的行为规范。
法律具有以下特征:1. 国家性:法律由国家制定或认可,体现了国家的意志。
2. 强制性:法律对全体社会成员具有普遍约束力,违反法律将受到国家强制力的制裁。
3. 公共性:法律调整的对象是社会关系,其内容涉及国家、社会和公民个人。
4. 普遍性:法律适用于所有社会成员,不分种族、性别、宗教信仰等。
5. 持续性:法律具有稳定性,不因个别事件或现象的变化而改变。
三、法律的局限1. 法律的滞后性法律作为一种社会规范,其制定、修改和完善需要一定的时间。
然而,社会在不断变化,新的社会问题、矛盾和冲突层出不穷。
这就导致法律在应对新情况、新问题时,往往存在滞后性。
案例:2008年,我国修订了《劳动合同法》,规定企业单方面解除劳动合同需支付经济补偿。
然而,随着企业竞争加剧,部分企业采取“试用期”规避经济补偿,导致劳动者权益受损。
2. 法律的有限性法律作为一种规范,其调整范围是有限的。
在现实生活中,一些社会关系、道德伦理等方面的问题,法律无法直接调整。
案例:2018年,某男子因感情纠纷杀害女友,被判处死刑。
然而,受害者家属认为,法律无法弥补他们失去亲人的痛苦,呼吁加强道德教育,提高公民道德素质。
3. 法律的人治因素法律在实施过程中,受到执法者、司法者等人的主观因素影响。
这些因素可能导致法律在实际操作中产生偏差。
案例:某地法院在审理一起交通肇事案件时,因法官与被告人有旧怨,判决被告有期徒刑5年,引起社会舆论关注。
4. 法律的道德冲突在某些情况下,法律与道德存在冲突。
这种冲突可能导致法律无法得到有效执行。
案例:某地发生一起入室抢劫案,受害者为一名女性。
法律的局限性法律作为一种社会管理的工具,无疑在维护社会秩序、保障公民权益等方面发挥着重要作用。
然而,法律作为一种人为创造的制度,也存在着一定的局限性。
本文将从法律的片面性、适用性、滞后性、可操作性和可回避性等方面,详细分析法律的局限性。
首先,法律的局限性体现在其片面性方面。
由于法律是社会发展的产物,其规定往往会受到当时社会环境、历史和文化等因素的影响,从而导致法律的片面性。
例如,在某些国家或地区,由于女性地位的不平等,法律对于保护妇女权益的规定可能不足够完善,导致妇女在法律面前的地位较低。
此外,由于法律起草和修订之间存在一定的时间间隔,法律在规定之初可能没有考虑到某些新兴问题的发生,导致对这些问题缺乏专门的规制。
其次,法律的适用性也是其局限性之一。
法律在规定行为规范和责任范围时,往往会以一般化的方式进行表述,而实际执行中,具体情况可能会有很大的变化,从而可能导致法律规定不能完全适用于特殊情况。
例如,在某些特殊情况下,法律可能无法适用于未成年人或精神疾病患者等特殊群体,从而导致这些人在法律面前的保护不足。
法律的滞后性也是其局限性之一。
由于社会变革的速度较快,法律的更新和改革往往滞后于社会的实际发展。
例如,在科技迅速发展的今天,信息存储和传播等新兴问题给法律带来了很大的挑战,目前尚缺乏足够的法律规定来应对。
此外,法律往往缺乏对于一些新兴行为的规范,例如网上交友、虚拟货币交易等,这些行为的出现对社会造成了一定的影响,但法律尚未进行制定和规定。
法律的可操作性也是其局限性之一。
法律的规定往往比较抽象和晦涩,对操作人员来说,理解和应用不易。
这导致尤其是个体和小规模企业在操作法律时存在困难,往往需要专业人员的帮助,增加了个人和企业的成本。
此外,法律在实际操作中可能受到一些不可控因素的干扰,例如官僚主义、腐败等现象,导致法律的执行并不如预期。
最后,法律的可回避性也是其局限性之一。
由于社会的多样性和复杂性,法律规定往往无法完全避免被人们回避的情况。
浅析法律局限性摘要:法律作为一种人定的制度,自产生之日起首先便是实然的制度存在,与之相对应的应然的法或曰法的价值存在,则是一种精神的特质,无法分析其长短,只能价值评价其好坏。
因此,探析法律的局限性就不能只从其应然价值本身去寻求原因,必须把法律作为一种实然的制度存在物放到整个社会机制中去观照。
从静态意义上看,法律作为社会环境的产物,是一种存在的物自体(本文的物自体与康德所称”物自体”并不一致,可大致理解为一个圆通的球体),是社会制度的一部分,外部意义上作为一实体与其他制度存在相互作用,内部意义上自身属性的各要素相互作用;从动态意义上分析,法律这一物自体在其创制运行及适用解释过程中仍不可避免地受到各种因素地影响和制约。
关键词:法律;局限性一、法律局限性存在的原因及表现形式首先,法只是许多社会调整方法的一种。
法是用以调整社会关系的重要方法,但它不是唯一的方法。
除法律之外,还有政策、纪律、规章、道德、民约、公约、教规及其他社会规范。
在当代社会,就建立和维护整个社会秩序而言,法是主要的方法,但在某些社会关系和社会生活领域,法并不是主要的方法,甚至要付出较高的成本。
但是法律作为人类用来对社会进行控制、调整、规范、指导的手段,是人类追求社会结构和幸福生活目标的途径,是人类文化的结晶。
法律也像其他社会控制机制一样不是尽善尽美的, 存在着这样或那样的缺陷,但人类迄今为止尚未找到其他替代手段,法律仍不啻为对人类有益的工具和调整机制,是人类追求美好生活目标的有效手段。
有局限性的法律比起人治主义和无法状态而言,还是要优越万千倍。
当然,任何一种有益的事物都是要付出代价的,实行法治也要付出代价,有时这种代价还很大,但是这种代价比起无法制的代价来,还是要小得多。
优良的社会管理,也应遵循功利主义原则,以较小的代价换取较大利益。
其次,法律是稳定的、连续的,但是社会生活是不断变化的;法律是普遍的、概括的,但个案是特殊的、具体的。
因此法律具有滞后性和不周延性。
一、法律的局限性1.法律是统一的,但具体案件千差万别现代社会中的法律很注重平等性和统一性,主要表现在以下两个方面:其一,一视同仁,古语道:“天子犯法,与庶民同罪”,也就是要求法律面前人人平等,不管法律处置的对象的身份地位、种族性别、财产多寡;其二,类似情况类似处理,也就是说当一个案件法定情节相同或者是相似,就应该给出大致相同的判决[2]。
但是,当我们在追求法律上的平等和统一时,往往会忽略掉一个问题,那就是世界上不可能存在完全相同的两件案例,当然也不会遇到相同遭遇的两个当事人。
所以,当我们过分追求法律上的平等与统一,就不可避免地造成处理时“一刀切”,结果就造成了本质上的不公平,自然就会损害双方当事人中的一方权利,严重地还会损害双方的权利。
这也就无法体现法律在我们的社会生活中所起的作用,法律也就失去了存在的意义。
2.法律要求稳定,但社会生活日新月异作为调节社会关系的制度之一,法律是不可能朝令夕改的,否则如何为大家熟悉和认识,又如何被大家认可和遵守。
没有稳定的法律做基础,整个社会就不可能正常有序地运转。
因为整个社会不知道该按照什么规则和程序去运转,更不知道应该听谁的去运转。
到头来整个社会就会“晕头转向”,最终瘫痪熄火,出现混乱。
法律只有相对稳定,才能防止立法者随心所欲地制定、修改和废除法律,防止执法人员任意地解释和实施法律,侵害公民的正当权益。
法律要求稳定,但法律要调整的现实社会的内容却是易变的。
尤其是我们当下所处的社会转型期,随着人类改造自然能力的不断加强,科学技术的日新月异,以及社会政治经济改革的不断深入,由此产生的一些新生事物、进而产生的社会关系是以前不曾有的,就会形成法律的盲区。
对于新的社会关系建立之初,人们的认识是逐渐成熟起来的,不能匆匆忙忙的进行立法,需要有一个过程,而这就造成法律出现漏洞,应该规范的地方却未能及时制定相应的规范;或者虽有规范却不合时宜,滞后于社会发展需要[3]。
3.法律功能是有限的,但社会需求是无限的在日常生活中,我们常常会有法律“不顶用”的感觉。
论法的局限性摘要:法律因为其绝佳的可操作性而成为最主要的社会调整方法,但法律在创新、运行以及对社会关系的作用等诸多方面都存在着一定的局限性,如其保守性、僵化性、范围有限性、运作成本巨大等。
这一系列的局限性是由法律自身以及外部环境共同作用的结果。
要矫正这些局限,就应该注重法律解释,在实践中与其他调整方法有机结合,并且提升法官的素质,使其充分发挥自由裁量权的作用,还要提高立法者的能力,克服法律本身存在的局限性,从而确保法律的权威性与效益性,最大限度地发挥法律的功能。
关键字:法律;局限性;分析;矫正一、法律局限性的内涵及其表现(一)法律具有保守性和僵化性法律具有保守性,也就是说法律具有稳定性。
其主要表现为“法必须保持一定的稳定性,而不能频繁变动,更不能朝令夕改。
”①所谓僵化性,就是指法律具有一般性,也就是意味着其有可能不能实现个案的正义,也就是说,有时候判决的结果会与法律本身的目的相违背。
其主要表现为“正式法考虑的是社会生活中经常出现的一般情形,正式法的内容是抽象的、概括的、简洁的。
”②(二)法的作用范围不是无限的在现代社会生活中,法律的调整范围是十分广泛的,涉及经济、政治、文化等许多方面。
但是,在社会生活中,也存在着这样一些领域,它们是不适合用法律来调整的,甚至,有时用法律来调整会带来适得其反的后果。
比如说宗教信仰这种涉及人们个人思想、认识的私人领域,就不适合用法律来调整,若强行干预,可能会带来不利的结果。
(三)法律的运作成本巨大法律作为一种社会调整方法,它的运作成本是巨大的,包括立法成本、行政执法成本、诉讼成本等。
其中,诉讼成本包括公共成本和私人成本。
前者是指“国家维系司法体系之运转的费用以及司法机关审理和执行案件的费用。
”③后者是指“诉讼当事人支付的诉讼费、律师费,出庭应诉所耗的时间和费用,以及诉讼久①张文显:《法理学(第三版)》,高等教育出版社、北京大学出版社2007年版,第87页。
②张文显:《法理学(第三版)》,高等教育出版社、北京大学出版社2007年版,第87页。
浅论民事案件适用法律的局限性及解决的实践思考民事案件适用法律是当今民事司法中一个非常关键的问题,它关系到诉讼当事人的权益,也是维持社会稳定和法制建设的重要环节。
然而,在实践中,我们也面临一些局限性,需要进行实践思考和改进,以确保法律适用的公正和合理。
一、民事案件适用法律局限性在实践中,民事案件适用法律存在着以下一些局限性:1.法律条文过于严苛目前,我国的法律条文较多,且有些过于严苛,造成很多民事案件难以适用法律。
这些法律条文可能与当事人的实际情况不相符合,导致解决案件非常困难。
2.法律文本的模糊性由于法律条文的制定需要考虑到太多的情况,很多法律文本是模糊的,不能精确定义其适用具体案件的情况。
这就需要法官进行适用时在理解法律的基础上,还要考虑到案件性质,难以在短时间内做出判断。
3.司法实践的不足在实践中,司法人员的专业素质、经验等方面还不太成熟,导致很多民事案件适用法律时缺乏科学的依据和严格的程序。
因此,在一些判决中,司法人员的主观意识和处事立场成为了判断の重要因素,这种判决往往缺乏法律的客观性和公正性。
二、如何解决民事案件适用法律问题针对上述民事案件适用法律问题,我们可以从以下几个方面进行解决:1.法律制定、修改的科学性针对我国的实际情况,我们需要对于现行的法律条文进行修改和完善,让其更加符合当事人的实际情况。
同时,还要优化法律制度,提高法律的适应能力。
这无疑是解决民事案件适用法律问题的关键。
2.司法人员的专业素质和法律素养我们需要在司法人员的培训和学术研究方面下更大的功夫,提高他们的专业素质和法律素养。
合理配置司法资源,开展司法研究,为判断案件提供必要的法律基础,是准确适用法律的重要保障。
3.科技手段的应用在现代司法中,科技手段的应用已成为司法判断的关键信息来源和证明途径。
我们可以将司法实践与现代科技相结合,研发司法智能化相关软件等工具,为适用法律提供必要的信息支撑。
4.宣传和普及法律知识在加强法律知识宣传方面,我们可以通过设置专门的法律知识公开课,向广大民众普及法律知识。
浅谈法律的局限性作者:宋汉明来源:《法制与社会》2010年第19期摘要法律作为一种调整人们行为的社会规范对于人与人之间的关系以及社会关系发生着深刻的影响和作用,但法也有其局限性。
随着社会主义市场经济的不断发展和民主法治化进程的不断深入,法的局限性问题更加凸显。
本文试从法本身的性质和法律运行,以及法律在整个社会运行之中的影响这几个方面讨论法律局限性问题。
关键词局限性法的本质法律运行中图分类号:D90 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2010)07-294-01一、法本身的性质及法律运行方面第一,从法的本质问题看,法律体现的是一种国家意志,是掌握国家政权的一定阶级或社会集团的意志。
掌握国家政权的阶级或集团,凭借自己在政治上和经济上的统治地位,把本阶级或集团的意志上升为国家意志并“奉为法律”。
如果是在阶级不平等或是非民主独裁统治的社会里,法律可能就会成为贯彻统治阶级或集团意志的暴力工具,从而损害了公民利益和社会公平性,这与法律初衷是维护社会公平、保护公民权益的原则也是相违背的。
根据马克思主义法学的论断,法的本质最终表现为法的物质制约性,法所体现的意志内容由其社会物质生活条件所决定,这意味着立法时就要受到现实的经济条件及相关规律的制约。
如目前公开征求意见的社会保险法草案,从各界反应来看,无论是制度框架的设计,还是具体内容的规定,都还存在较大争议。
尤其在公务员养老金制度、农民工与城镇职工保障水平等方面,分类实施、区别对待思想还很严重。
另一个反映意见比较集中的问题是,我国财政对社会保障的支持力度仍然明显偏小,用于社会保障的财政支出仅相当于全部财政支出的12%左右,与发达国家30%至40%的比例差距较大。
考虑到目前经济形势还不明朗,《社会保险法》三审推迟,但受制于历史与经济的社会物质生活条件所制约,最终出台的法规恐怕还是不能完全满足广大群众的意愿,可能会形成一定的社会矛盾。
第二,从法律运行方面看,法律运行环节的立法、执法、司法、法律监督等环节都要受到人和环境的影响。
论法律的局限性摘要:纵观人类社会的发展历史,法律自其诞生之日起,就发挥着重要作用,时至今日,法律已经成为规范人们行为的指南。
即使是“人治”观念根深蒂固的中国,随着市场经济和民主法制化进程的深入,也在逐渐摆脱“人治”,推行“法治”。
对于一些突出的社会问题,人们首先想到通过立法来解决,这是可喜的现象,说明法治观念在我国已经深入人心,但同时也应注意到,我们在批判“法律虚无主义”的同时正在走向另一个极端,即“法律万能主义”。
社会生活中一遇到新问题、新现象,人们就呼吁立法,仿佛依靠法律一切问题都能迎刃而解,仿佛依靠法律就能创造和谐社会。
从古至今,推崇“法律万能论”而屡获失败的案例证实,法律并非万能之器,想依靠法律解决包括道德困境、行政难题和社会痼疾在内的一切社会问题,只会适得其反、事与愿违。
法律存在着其固有的局限性。
笔者试图结合实例,从以下几个方面论证法律的局限性。
关键词:联系实际法律局限性一、法律自身属性的局限性法律是由国家制定或认可的社会规范,具有国家意志性,由此派生出法律的统一性和权威性,其内容是抽象的、概括的、定型的,不能朝令夕改。
但法律要调整的现实社会的内容却是具体的、多样的、易变的,随着科技的日新月异,由此产生的一些新生事物、进而形成的社会关系都是以前所不曾出现的,这就必然造成法律相对社会现实的滞后性和僵化性。
正如萨维尼所说:“法律自制定公布之时起,即逐渐与时代脱节”。
法律本身就具有不可避免的时间上的滞后性。
2006年广州发生的“许霆案”震动全国,许霆利用银行系统升级出错之机,在银行ATM提款机上多次取款共计175000元后携款潜逃。
广州中院一审以盗窃罪判处其无期徒刑,二审作出终审裁定:依法裁定驳回许霆的上诉,维持原判。
但是基于舆论压力,量刑上改判许霆有期徒刑5年并处罚金2万元,继续追缴非法所得173826元。
由于我国没有完全适用本案的法律,无法准确判定本案所涉及的法律关系,导致一审作出无期徒刑的判决,二审最后改判为获刑5年和追缴非法所得;两判差距甚远。
第1篇一、案件背景2015年,我国某市发生了一起涉及道德与法律的争议案件。
被告人张某,男,35岁,某市某小区居民。
张某因家庭矛盾,心生怨恨,于2015年3月将邻居李某打伤,致其重伤。
案发后,张某主动投案,并赔偿了李某的医疗费用。
然而,由于张某的行为严重侵犯了李某的人身权利,法院依法对其进行了审判。
二、案件争议本案中,张某的行为是否构成故意伤害罪,成为争议的焦点。
一方面,根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定,故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
张某的行为明显符合故意伤害罪的构成要件,应依法受到刑事处罚。
另一方面,张某主动投案、赔偿李某损失,具有一定的悔罪表现,按照法律规定,可以从轻或者减轻处罚。
三、法律局限性分析1. 道德与法律的冲突本案中,张某的行为虽然侵犯了李某的人身权利,但其动机源于家庭矛盾,具有一定的道德基础。
然而,我国法律规定,故意伤害他人身体的行为应受到刑事处罚。
这就产生了道德与法律的冲突。
在这种情况下,法律无法完全体现道德精神,导致法律在处理类似案件时存在局限性。
2. 法律规定的模糊性《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定,故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
然而,在司法实践中,对于故意伤害罪的定罪标准并不明确。
本案中,张某的行为虽然构成故意伤害罪,但其情节较轻,是否应从轻或者减轻处罚,存在一定的争议。
这反映出我国法律在规定上的模糊性,导致法律在适用过程中存在局限性。
3. 法律的滞后性随着社会的发展,道德观念也在不断变化。
然而,法律作为一种规范,具有一定的滞后性。
在处理涉及道德与法律的争议案件时,法律可能无法完全适应道德观念的变化,导致法律在处理这类案件时存在局限性。
四、结论本案是一起涉及道德与法律的争议案件,反映了法律在处理类似案件时的局限性。
首先,道德与法律的冲突使得法律在体现道德精神方面存在不足;其次,法律规定的模糊性导致法律在适用过程中存在争议;最后,法律的滞后性使得法律在处理涉及道德观念的案件时难以适应社会的发展。
第1篇一、背景某市某小区原为一片老旧居民区,由于城市规划的需要,市政府决定对该小区进行拆迁改造。
在拆迁过程中,部分居民因拆迁补偿问题与政府产生纠纷,其中王先生一家便是其中之一。
王先生一家在该小区居住了20多年,拥有两套房产。
在拆迁过程中,王先生认为政府的拆迁补偿方案不合理,要求增加补偿金额。
然而,双方在多次协商后,始终未能达成一致意见。
王先生遂将市政府告上法庭,要求依法解决拆迁纠纷。
二、法律局限性分析1. 法律适用范围局限性我国《中华人民共和国物权法》规定,国家为了公共利益的需要,可以征收、征用集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。
然而,在拆迁过程中,法律对于如何界定“公共利益”并没有给出明确的界定。
这就导致在实际操作中,政府部门可能滥用职权,以“公共利益”为名,强行拆迁居民房屋。
在本案中,市政府以城市规划为由进行拆迁,但并未明确界定“公共利益”的范围。
这使得王先生在诉讼过程中难以证明政府的拆迁行为违反了法律规定。
2. 法律程序局限性我国《中华人民共和国行政诉讼法》规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,有权依法向人民法院提起诉讼。
然而,在实际操作中,法律程序存在以下局限性:(1)起诉期限较短:根据法律规定,原告应在知道或者应当知道自己的合法权益受到侵害之日起6个月内提起诉讼。
对于部分居民来说,这个期限较短,难以在短时间内收集证据,提起诉讼。
(2)证据收集困难:在拆迁纠纷中,居民往往处于弱势地位,难以收集到足够的证据证明自己的合法权益受到侵害。
此外,政府部门掌握大量证据,居民在诉讼过程中难以获取。
(3)审理周期较长:由于拆迁纠纷案件涉及面广、案情复杂,审理周期较长。
在此期间,居民的生活受到严重影响。
3. 法律实施局限性(1)执法不严:在实际拆迁过程中,部分政府部门存在执法不严、滥用职权等现象,导致居民合法权益受到侵害。
(2)司法不公:在拆迁纠纷诉讼中,部分法官可能受到政府部门的影响,导致判决不公。
第1篇一、案例背景张先生和李女士是一对年轻的夫妇,他们共同经营一家小型超市。
一天,张先生在进货时,从供应商处购进了一批质量不合格的食品,这些食品被放置在超市的货架上出售。
不久,有顾客在食用了这些食品后出现了食物中毒的症状。
顾客向当地卫生监督部门投诉,卫生监督部门随后对超市进行了调查。
二、法律局限性分析1. 法律规定的不完善根据《中华人民共和国食品安全法》的相关规定,食品生产经营者应当保证食品质量,不得销售不符合食品安全标准的食品。
然而,在实际操作中,由于食品种类繁多,生产、流通、销售等环节复杂,法律法规很难对每一种食品都做出详细的规定。
这就导致了一些食品质量问题无法得到有效控制。
2. 法律实施的不力尽管《中华人民共和国食品安全法》等相关法律法规对食品生产经营者有明确的要求,但在实际执行过程中,由于监管部门的执法力度不够、监管资源不足等原因,导致一些违法生产经营行为得不到有效遏制。
3. 法律责任的追究困难在上述案例中,张先生和李女士作为超市的经营者,对食品质量问题负有直接责任。
然而,在实际追究法律责任的过程中,由于证据不足、取证困难等原因,使得违法者很难受到应有的惩罚。
三、案例启示1. 完善法律法规,提高法律适用性针对食品质量问题,有关部门应加强对食品法律法规的修订和完善,提高法律适用性。
同时,针对不同食品种类,制定相应的质量标准,确保食品安全。
2. 加强执法力度,严厉打击违法行为监管部门应加大对食品生产经营者的执法力度,对违法行为进行严厉打击。
同时,建立健全举报奖励制度,鼓励群众积极参与食品安全监督。
3. 强化企业主体责任,提高食品安全意识食品生产经营者应树立法治观念,自觉遵守法律法规,提高食品安全意识。
企业内部应建立健全食品安全管理制度,加强对员工的培训,确保食品质量安全。
四、总结生活中的法律局限性案例告诉我们,法律在维护社会秩序、保障人民权益方面具有重要作用。
然而,在实际生活中,法律局限性依然存在。
第1篇一、案例背景随着互联网的快速发展,网络侵权案件日益增多,其中涉及著作权、商标权、隐私权等方面的纠纷屡见不鲜。
本文以一起网络侵权案为例,探讨法律的局限性。
(一)案情简介2018年,某知名作家甲在其个人网站上发表了小说《花开不败》。
不久,乙将该小说上传至自己的网络平台上,并未经甲同意,对小说进行了修改,添加了广告。
甲发现后,向乙发送律师函,要求乙删除侵权作品,并赔偿损失。
乙未理睬甲的要求,甲遂将乙诉至法院。
(二)争议焦点1. 乙的行为是否构成侵权?2. 法院是否能够有效保护甲的著作权?二、法律分析(一)乙的行为是否构成侵权?根据《中华人民共和国著作权法》第十条的规定,著作权人享有以下权利:复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、改编权、翻译权、汇编权等。
本案中,乙未经甲同意,将甲的小说上传至自己的网络平台,并对小说进行了修改,添加了广告。
根据法律规定,乙的行为侵犯了甲的复制权、改编权和信息网络传播权。
(二)法院是否能够有效保护甲的著作权?1. 法律的局限性(1)证据收集困难。
在网络侵权案件中,由于网络环境的复杂性,当事人往往难以收集到确凿的证据。
本案中,甲要证明乙侵权,需要提供乙上传、修改和发布侵权作品的证据,这无疑增加了诉讼难度。
(2)管辖权问题。
网络侵权案件的管辖权问题较为复杂。
本案中,甲将乙诉至法院,但乙所在地法院是否具有管辖权,需要进一步判断。
(3)执行难。
即使法院判决乙败诉,由于乙没有财产可供执行,甲的赔偿请求难以得到实际履行。
2. 法院的保护措施(1)证据保全。
法院可以采取证据保全措施,确保当事人能够提供确凿的证据。
本案中,甲可以申请法院对乙的侵权行为进行证据保全。
(2)管辖权确定。
法院可以根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定,确定具有管辖权的法院。
(3)强制执行。
法院可以采取强制执行措施,确保甲的赔偿请求得到实际履行。
三、案例分析本案中,乙的行为侵犯了甲的著作权,法院可以根据法律规定,判决乙停止侵权行为,并赔偿甲的损失。
第1篇一、背景近年来,随着我国法制建设的不断完善,法律的权威性和公信力得到了极大的提升。
然而,法律并非万能,其局限性也日益显现。
本文将以“李某某涉嫌敲诈勒索案”为例,探讨法律在实践中的局限性。
二、案例简介2016年,李某某因涉嫌敲诈勒索罪被公安机关立案侦查。
经过调查,发现李某某曾以暴力、威胁等手段,向他人索要钱财,涉嫌敲诈勒索。
然而,在案件审理过程中,由于法律局限性的存在,导致案件出现了诸多争议。
三、法律局限性分析1. 法律滞后性法律滞后性是法律局限性的一大体现。
在“李某某涉嫌敲诈勒索案”中,由于当时我国刑法对敲诈勒索罪的界定较为模糊,导致在审理过程中,法官对敲诈勒索罪的认定存在争议。
此外,随着社会的发展,新的犯罪形式层出不穷,法律难以及时调整,导致一些新型犯罪无法得到有效打击。
2. 法律规定不完善在“李某某涉嫌敲诈勒索案”中,法律对敲诈勒索罪的构成要件、量刑标准等方面规定不够完善。
例如,对于敲诈勒索数额的认定,法律没有明确的规定,导致在审理过程中,法官对敲诈勒索数额的认定存在争议。
3. 证据不足在“李某某涉嫌敲诈勒索案”中,由于证据不足,导致案件审理过程中出现了诸多争议。
一方面,由于受害者不愿作证,导致证据链断裂;另一方面,由于公安机关在侦查过程中存在瑕疵,导致证据效力受到影响。
4. 法律程序问题在“李某某涉嫌敲诈勒索案”中,法律程序问题也是导致案件争议的原因之一。
例如,在侦查阶段,公安机关未能依法履行职责,导致案件证据存在瑕疵;在审判阶段,法官未能严格按照法定程序进行审理,导致案件审理结果受到质疑。
四、案例启示1. 加强立法工作,完善法律法规针对法律滞后性、法律规定不完善等问题,应加强立法工作,及时修订和完善相关法律法规,以适应社会发展的需要。
2. 强化证据收集,提高证据质量在办理案件过程中,要注重证据的收集和审查,确保证据的真实性、合法性和充分性。
3. 严格执行法律程序,确保司法公正在案件审理过程中,要严格按照法定程序进行,确保司法公正,维护当事人的合法权益。
第1篇一、背景近年来,随着我国法治建设的不断推进,法律在社会生活中的作用日益凸显。
然而,法律并非万能,其在实践中也存在局限性。
本文将以“张三案”为例,探讨法律局限性所导致的正义困境。
二、案情简介张三,男,35岁,某市某区居民。
2010年,张三因涉嫌强奸罪被警方逮捕。
经过审理,法院认为张三的行为构成强奸罪,判处其有期徒刑10年。
然而,在服刑期间,张三多次向法院提出申诉,称其被冤枉,自己并未实施强奸行为。
在申诉过程中,张三提供了新的证据,证明他在案发当晚与多名目击者在一起,且案发地点与目击者所述位置不符。
此外,张三还指出,当年审理此案时,法官在审理过程中存在重大失误,导致其被冤枉。
三、法律局限性分析1.证据不足在“张三案”中,由于当年审理时证据不足,导致张三被错误定罪。
尽管在申诉过程中,张三提供了新的证据,但法院在审理过程中并未充分审查这些证据,仍然维持原判。
这说明法律在证据方面存在一定的局限性。
2.程序不公在“张三案”中,法官在审理过程中存在重大失误,导致张三被冤枉。
这反映出我国法律在程序方面存在一定的局限性。
虽然我国法律对程序正义有明确规定,但在实际操作中,程序不公现象仍然存在。
3.法律滞后随着社会的发展,一些新的犯罪手段和形式不断出现。
在这种情况下,法律在立法、执法等方面可能存在滞后性,导致一些犯罪行为难以被法律所规制。
在“张三案”中,法官可能由于法律滞后,未能准确判断张三的行为是否构成强奸罪。
4.法律实施不力尽管我国法律体系较为完善,但在实际执行过程中,由于执法部门、司法部门等环节存在不力现象,导致法律效果难以充分发挥。
在“张三案”中,法院在审理过程中未能充分审查张三提供的证据,反映出法律实施不力的局限性。
四、正义困境由于法律局限性,导致“张三案”陷入正义困境。
一方面,张三被错误定罪,其合法权益受到侵害;另一方面,法院在审理过程中存在重大失误,导致司法公信力受损。
这种困境使得法律在维护社会正义方面显得力不从心。
法律局限性的论证法律局限性的论证毫无疑问,法律作为一种不可或缺的社会生活制度,已经为当今大多数现代国家所普遍接受。
但正如阳光下的阴影,法律作为一种人定制度也有其自身的局限性或谓之缺陷。
美国法律哲学家埃德加·博登海默曾指出,“法律的缺陷部分源于它所具有的守成取向,部分源于其形式结构中所固有的刚性因素,还有一部分则源于与其控制功能相关的限度”1 .笔者试通过对法律涵盖社会生活的有限性、法律对社会生活反映的延迟性、法律执行过程中的妥协性等方面的讨论,论证法律的局限性。
对于法律是否是治理社会的最佳手段问题,早在古希腊就有以柏拉图为代表的人治论和以亚里士多德为代表的法治论之争。
柏拉图认为,人生来就是不平等的,而这种不平等是建立一个等级制共和国的依据。
这样的共和国依靠最出色的人的自由智慧来管理,而不是靠法律来管理。
人类个性的差异、人们行为的多样性、所有人类事务无休止的变化,使得无论是什么艺术在任何时候都不能制定出绝对适用于所有问题的规则。
因此,“最佳的方法并不是给予法律以最高权威,而是给予明晓统治艺术、具有才智的人以最高权威。
”2 .同柏拉图的“人治”理论相对立,作为柏拉图的学生,亚里士多德尽管也承认法律确实存在着缺陷,这种缺陷主要表现为“法律不能完备无遗,不能写定一切细节”,但他认为人在达到完美境界时,是最优秀的动物,然而一旦离开了法律和正义,他就是最恶劣的动物。
凡是不凭感情因素治事的统治者总比感性用事的人们较为优良,而法律恰正是全没有感情的。
因此,“法治应当优于一人之治” 3 .通过人治论与法治论之争——我们暂且不论两者孰优孰劣——可以看出,即使是法治论者也承认,法律无论如何细致,也不可能涵盖社会生活的各个方面。
在本质意义上讲,法律是包含所有经济、历史、文化和其他成分的社会生活的产物和反映,而社会生活是不断发展变化的;同时,法律又具有相对稳定性特征,一部法律制定出来后不能朝令夕改。
因此,相对不断发展的社会生活而言,法律一旦制定出来就已经变成了“昨天”的法律,成为社会发展的保守力量。
题目:结合实例来论证法律的局限性美国法律哲学家埃德加·博登海默曾指出,“法律的缺陷部分源于它所具有的守成取向,部分源于其形式结构中所固有的刚性因素,还有一部分则源于与其控制功能相关的限度”。
法律作为一种人定的制度,自产生之日起首先便是实然的制度存在,与之相对应的应然的法或曰法的价值存在,则是一种精神的特质。
因此,法律作为一种实然的制度存在物放到整个社会机制中去观照,精神与实然之间,就必然存在法律的局限性。
从静态意义上看,法律作为社会环境的产物,是社会制度的一部分,外部意义上作为一实体与其他制度存在相互作用,内部意义上自身属性的各要素相互作用;从动态意义上分析,法律这一物自体在其创制运行及适用解释过程中仍不可避免地受到各种因素地影响和制约。
笔者试通过对法律调整范围的局限性、法律对社会生活反映的滞后性、法律执行过程中的妥协性等方面的讨论,论证法律的局限性。
一、法律对调整范围的局限性(一)法作用的范围是有限的法作为调整社会生活众多规范中的一种形式,它的作用是其他规范不能代替的,但作为规范它又不是唯一的,因为社会规范除了法律以外,还有道德、习惯、政策、教规、纪律、乡村民约等;法律只是处理各种社会问题众多方法中的一种,除法律方法,还有行政、思想教育、宗教、舆论等方法。
对社会的整体而言,虽然法律是处理社会问题的主要方法,但就某些社会关系和生活领域而言,法并不是最主要的方法,也不是最佳的方法。
例如:“用法律创造社会秩序”是我们从历史上的法家老祖宗那里继承下来的衣钵。
在这样的观念指导下,自认为是现代法治构建者的人们,期望用法律来改造和建设一个精英们所认为的理想的社会。
一个突出的例子是,据说正在起草中的《婚姻家庭法》就拟创造“配偶权”的法律概念,规定夫妻双方有互相忠诚的义务,一方对另一方不忠,被侵害的一方可以根据“配偶权”所赋予的权利要求法律保护,或者说要求法律对对方进行制裁。
理由是通过这样的规定来防止轻率离婚,以减少由离婚而产生的社会问题,维护婚姻家庭的法律秩序。
法律局限性初论_法学理论论文(1)
法律作为一种人定的制度,自产生之日起首先便是实然的制度存在,与之相对应的应然的法或曰法的价值存在,则是一种精神的特质,无法分析其长短,只能价值评价其好坏。
因此,探析法律的局限性就不能只从其应然价值本身去寻求原因,必须把法律作为一种实然的制度存在物放到整个社会机制中去观照。
从静态意义上看,法律作为社会环境的产物,是一种存在的物自体(本文的物自体与康德所称“物自体”并不一致,可大致理解为一个圆通的球体),是社会制度的一部分,外部意义上作为一实体与其他制度存在相互作用,内部意义上自身属性的各要素相互作用;从动态意义上分析,法律这一物自体在其创制运行及适用解释过程中仍不可避免地受到各种因素地影响和制约。
1、法律作为一种制度存在的外部局限性按照马克思主义的观点,作为制度的法律局限性的外在影响因素首先事
当时社会中作为其物质基础的生产方式。
作为制度的法律事社会“上层建筑”的一部分,而上层建筑则是建立在此社会的物质基础上的。
正是社会生产力和生产方式的发展才推动了社会的发展与进步,在这种发展与进步中才逐渐产生了国家及作为国家派生物的法律制度。
纵观整个社会历史发展及法律历史发展,生产力及生产方式的落后必然会影响作为其上层建筑组成部分的法律制度的作用限度;横观整个当代世界,同样的法律制度,在发达国家与发展中国家的实施却大相径庭,物质基础的差别恐怕是最深层的原因。
其次,作为社会构成部分的法律制度,也会受到其他社会制度的影响与制约,其中最主要的是国家政治体制。
洛克在《政府论》中详细而又不厌其烦地列举了各种政体对民主与法治地影响,美利坚地开国元勋们则更进一步把分权理论付诸实践。
因此,政治体制地模式与法律制度地作用之长短关系显而易见。
同时,马克思所指的制度领域与精神领域的互动也说明,法律作为一种制度化的设计或选择,必然受到一个国家文化历史传统及宗教道德影响,对于这一问题的详细研究是历史学派开创的,对于我们目前学界提出的法治本土化也具有一定的借鉴意义。
2、法律其内部自身属性上的局限性关于法律自身的局限性,学界多有各
种阐释,笔者在综合各家之说后进行了一定的逻辑梳理。
a.保守性、滞后性与进步性、
稳定性相容法律的基本社会功能就是保持社会秩序和行为规则不变,以便建立和保持一
种可以大致确定的预期,从而便于人们的相互交往和行为。
法律的功能和性质决定了它不可避免的保守性,当争执发生而需要法律来处理时,法律的目的就是保护现存的秩序系统,并以国家强制力为后盾对破坏秩序的人实施惩罚和制裁,从而保护和恢复旧有的秩序。
但法律又需体现出它的进步性,法律应当试图消除社会存在的弊端,对权利、义务、权力等法律资源进行再分配,以使社会更合理,以期实现法的首要价值目标–正义。
而且,法律的保守倾向由于根植于法律的性质之中,决定了法律必须是一种稳定明确的不可朝令夕改的规则体系。
一旦法律制度设定了一种权利义务方案,那么为了自由、安全和可预见性就应当尽可能避免对该制度进行不断的修改和破坏。
法律这种稳定性也不可避免地与易变的社会发展产生冲突。
于是便产生了法律稳定性和社会发展的矛盾,导致法律跟不上社会发展要求的滞后。
(对此一位东方学者、现代法律思想家贝贾维,对法律的缺陷也作了深刻的分析。
他指出,“法律存在真实本质和真实作用的矛盾。
就真实本质而言,法律反映变化着的社会现实,适应着现实发展的要求,这样看它是进化的;就其真实作用看,法律作
为社会关系的表现形式,对产生它的社会环境起着稳定性的作用,加强并捍卫各种既定秩序,排斥任何可能危及秩序的变革,就这点而言是保守的。
运动和惰性,变革和保守是两
对永远影响法律现状和未来的因素。
”④) b.抽象性、模糊性与普遍性、一般性共存法律作为维持社会秩序、解决社会冲突最主要的规范,其应当无可争议地表现出它对不同社会情境的预见能力,法律的可预见性要求法律条文具有一般性和普遍性,能够言简意赅之同时又能对其效力范围内的主体都具有约束力。
可是,这些抽象的、概括的术语所表达的行为规则,又得去处理解决各种具体的、特殊的、千差万别的事件、行为、关系,这显然有些“强法所难”,相对于所调整的社会关系整体来讲,法律是明确的规范,而针对具体案情而言,法律却是模糊的、不确定不分明的。
当我们把特殊情况纳入一般规则时,任何东西都不能消除这种确定性核心和非确定性边缘的两重性,这样所有的规则都伴有含糊或空缺结构的阴影。
法
的模糊性与法的普遍性是共存的基本技术特征,法的普遍性本身蕴涵了法的模糊性。
法的抽象性、模糊性与普遍性、一般性是一枚硬币的正面与反面。
c.形式性与僵化性相伴而
生前文已说,法律是通过规则或规范术语、概念表现出来而被人们所接受的,法律可以
调整的只能是人们的外部行为,建构的也只能是一种外在的形式上的秩序,法律只要求人们的行为符合法律的规定,并不过问该行为的出发点,对那些形式上合乎法律要求而内心却并没有接受它的人,法律并不予以追究。
而且,法律是一个文本的世界,稳定的规则体系是由形式结构的完善和精致支撑的,然而用这种完善的封闭形式结构,来约束具有无限多样性和复杂性的社会生活,法律的呆板和僵化凸显了出来,难以照顾到具体人和事的特殊性。
(法律由于缺少的变通性而极有可能导致面对社会的多重性而变得无所适从。
莎士比亚的名著《威尼斯商人》中,正义之所以柳暗花明,得以昭现,不在于法律的精妙性,而在于人[即包细亚]的智慧使法律本身柳暗花明,法律的不足恰恰衬托了人的智慧的灵活性与无穷性。
)同时,法律的僵化性还表现在过分注重程序问题,导致一些案件因程序
的某一环节出现问题而难以继续进行,以至于当事人不得不利用其它比较灵活的方式如私了、自助来解决纠纷。
3.法的运行过程中的局限如果说,法律作为一种制度存在外部及内部的局限是法律这一
物自体在实体意义上的表现,那么法在创制适用解释的局限则体现为法律似为一圆通的球体在运行过程(即程序)中因实体意义上的局限而导致的程序意义上的局限。
具体表现为:a.非全真性和不周延性从哲学上,物质第一性,意识第二性,法律是人理性的精神产品,必然带有人的主观印迹。
认识社会生活中各方面的利益关系是法律创制的必要前提,而立法者作为认识主体在认识上是有局限的,这或多或少影响到立法者对客观利益关系的正确反映,使制定出的法律不可能完全正确反映利益关系的内在要求,完全正确对各种社会关系施以调整,即法律是非全真的。
如果说非全真性是法律在认识上表现出质的局限,那么不周延性则是法律在认识论上表现出量的局限。
所谓不周延性是指应受法律调整的社会关系没有能够完全被法律调整。
法历史发展证明,任何想要用法律涵盖一切社会关系的企图都注定要失败的,因为人类创造实在法不可能尽善尽美.它必然是不周延的。
b.依赖性
法律本身是一堆毫无生命力的规则,其归根到底还是人的意志的体现,无论是以神或天或人民的名义。
当法治由抽象的理论回归到现实层面的操作,立法、行政、司法所对应的法律的制定、执行和解释的过程中,人的因素如影随形、萦绕不去。
法治终究是法律精英的统治。
从狭义上说,即法官的统治,也就是说,徒法是不能自己运行的,法律要实现它被人赋予的正义的价值目标,最终得通过人实现这一目标,而不是它的本身。
(考察可以称
其为法治典范的美利坚,正义的最后一道屏障不是法律,而是联邦最高法院的九名大法官。
即使是启蒙时期的思想家提出了三权分立,分权制衡的绝妙设想,然而当我们绕过其光环,却发现三权分立也无非就是把权力的蛋糕分成了三块,它的背后仍然摆脱不了人的因素,制衡是一个长期的在反复的较量中才能体现出的一个过程,这个过程在某一时刻总要停止一下。
比如,在实际的法律操作过程中,一件案子摆在了法官的案台上,法院就要判决。
虽说立法或行政机关可以任命司法官,甚至大手笔书写法律条文,可是判决这时还是法官说话作数,不能为了“制衡”而不断制衡。
)在一个法治的国家中,笑到最后的并不是法律,而是通过制度筛选出来的法官。
而且,法律运行决不是靠自律与说教,而是在要求
社会主体自觉守法的同时.以强制力作为保障实施的重要后盾正因为法律有了以强力为保
证的外在约束功能.成文法才能够不仅仅停留于意志层面而具有对社会成员行为和利益关
系进行调整规范的强大作用。
问题在于,这是一把双刃剑,法律运行过程中对强力和对人的依赖,仍然不可避免地会使法律的实际运作效果与其预期日的之间产生巨大差距.甚至
出现相互背离的现象。
因为这种以强力为后盾进行运行的法律既可以为“性善者”所掌握而成为维护民众福社和社会公益的“善法”.也可以为“性恶者”所操纵而成为压制民众
自山与人权的“恶法”。
追溯一下法律运作的历史.无论
是远占的暴秦.还是近现代的纳粹法西斯,“法”的强力统治一旦发挥到了极致,那么带
给民众的是残暴和苦难.带给人类的是文明退化和社会退步,个中历史教训发人深省。