法律职业资格卷二(刑法总论)历年真题试卷汇编3(题后含答案及解析)

法律职业资格卷二（刑法总论）历年真题试卷汇编3 (题后含答案及解析)

题型有：1. 单项选择题 2. 多项选择题

单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分1-50题，每题1分，共50分。

1． 15周岁的甲非法侵入某尖端科技研究所的计算机信息系统，18周岁的乙对此知情，仍应甲的要求为其编写侵入程序。关于本案，下列哪一选项是错误的?(2015年卷二第7题)

A．如认为责任年龄、责任能力不是共同犯罪的成立条件，则甲、乙成立共犯

B．如认为甲、乙成立共犯，则乙成立非法侵入计算机信息系统罪的从犯

C．不管甲、乙是否成立共犯，都不能认为乙成立非法侵入计算机信息系统罪的间接正犯

D．由于甲不负刑事责任，对乙应按非法侵入计算机信息系统罪的片面共犯论处

正确答案：D

解析：根据两阶层的犯罪构成体系，犯罪概念可以阶层化理解。共同犯罪中的“犯罪”概念，应当如此理解：两人具有符合客观阶层要件的共同行为，可以视为一种暂时的共同的“犯罪”；如果既符合客观阶层要件，又符合主观阶层要件，那就是最终的需要承担刑事责任的共同犯罪。共同犯罪这种犯罪现象，是一种客观违法阶层的特殊样态。认定两人构成共同犯罪，解决的主要问题是，在客观违法阶层，两人共同制造了法益侵害事实，在制造法益侵害事实上，两人具有连带性。至于在主观责任阶层，谁应受谴责，可以分别判断。即所谓“违法是连带的，责任是个别的”。传统四要件体系认为，共同犯罪的犯罪主体必须具备年龄、责任能力。如此的话，本题的甲乙就不构成共同犯罪，这样就无法追究乙的责任。这显然是不合理的。正确的分析是，甲乙在客观阶层构成共同犯罪，甲是实行犯，乙是帮助犯也是从犯；在主观责任阶层，甲因为夫达到刑事责任年龄，不负刑事责任，乙应负刑事责任，乙对甲没有支配力，不成立间接正犯。片面正犯是指双方的意思联络是单向性的，而非相互的。而题中甲乙具有相互的意思联络。本题答案是D。 知识模块：刑法总论

2． 甲、乙、丙共同故意伤害丁，丁死亡。经查明，甲、乙都使用铁棒，丙未使用任何凶器；尸体上除一处致命伤外，再无其他伤害；可以肯定致命伤不是丙造成的，但不能确定是甲造成还是乙造成的。关于本案，下列哪一选项是正确的?(2016年卷二第7题)

A．因致命伤不是丙造成的，尸体上也没有其他伤害，故丙不成立故意伤害罪

B．对甲与乙虽能认定为故意伤害罪，但不能认定为故意伤害(致死)罪

C．甲、乙成立故意伤害(致死)罪，丙成立故意伤害罪但不属于伤害致死

D．认定甲、乙、丙均成立故意伤害(致死)罪，与存疑时有利于被告的原则并不矛盾

正确答案：D

解析：ABC项：根据《刑法》第25条第1款规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”本题中甲、乙、丙共同故意伤害丁，成立共同犯罪。共同犯罪人应当对共同的犯罪结果负责，所以甲、乙、丙都应当对丁的死亡承担责任，认定为故意伤害(致死)罪。所以，ABC项错误。 存疑有利于被告原则，是指在认定事实存在模糊之处难以正确适用法律时，应作出有利于被告人的结论，即在刑事诉讼过程中，当案件事实在证明过程中出现不确定的因素时，应作出有利于被告人的解释或认定。本案中的致命伤不能确定是甲造成还是乙造成的，适用存疑有利于被告原则，但由于是共同犯罪，应当共同对犯罪结果负责，所以二者之间并不矛盾。所以，D项正确。 知识模块：刑法总论

3． 警察带着警犬(价值3万元)追捕逃犯甲。甲枪中只有一发子弹，认识到开枪既可能只打死警察(希望打死警察)，也可能只打死警犬，但一枪同时打中二者，导致警察受伤、警犬死亡。关于甲的行为定性，下列哪一选项是错误的?(2015年卷二第3题)

A．如认为甲只有一个故意，成立故意杀人罪未遂

B．如认为甲有数个故意，成立故意杀人罪未遂与故意毁坏财物罪，数罪并罚

C．如甲仅打中警犬，应以故意杀人罪未遂论处

D．如甲未打中任何目标，应以故意杀人罪未遂论处

正确答案：B

解析：择一的故意，是指认识到在两个结果中会发生一个。但是不确定会发生哪一个结果。例如，甲看到乙站在珍贵的花瓶旁边，向乙的方向扔石头。甲知道不是砸伤乙，就是砸碎花瓶。这是择一的故意。在此，甲对每个可能的结果都有一个故意。 (1)结果若是砸伤乙，则甲触犯故意伤害罪既遂和故意毁坏财物罪未遂，想象竞合，择一重罪论处。 (2)结果若是砸碎花瓶，则甲触犯的是故意伤害罪未遂和故意毁坏财物罪既遂，想象竞合，择一重罪论处。 (3)结果若是同时砸中乙和花瓶，甲触犯故意伤害罪既遂和故意毁坏财物罪既遂，想象竞合，择一重罪论处。 本题就是第二种情况所以是答案B。 知识模块：刑法总论

4． 关于法条关系，下列哪一选项是正确的(不考虑数额)?(2016年卷二第11题)

A．即使认为盗窃与诈骗是对立关系，一行为针对同一具体对象(同一具体结果)也完全可能同时触犯盗窃罪与诈骗罪

B．即使认为故意杀人与故意伤害是对立关系，故意杀人罪与故意伤害罪也存在法条竞合关系

C．如认为法条竞合仅限于侵害一犯罪客体的情形，冒充警察骗取数额巨大的财物时，就会形成招摇撞骗罪与诈骗罪的法条竞合

D．即便认为贪污罪和挪用公款罪是对立关系，若行为人使用公款赌博，在不能查明其是否具有归还公款的意思时，也能认定构成挪用公款罪

正确答案：D

解析：法条竞合，是指一个行为同时符合了数个法条规定的犯罪构成要件。刑法分则条文之间的关系，其中对立关系(异质关系、排他关系)，表现为属于A概念的事项不可能也属于B概念，反之亦然。因此，一个行为只能触犯其中一个法条，而不可能同时触犯两个法条。 A项：针对一个法益侵害结果而言，一行为针对同一具体对象(同一具体结果)不可能成立想象竞合犯。所以，A项错误。 B项：故意杀人与故意伤害之间是一种特殊关系，即包容关系(包摄关系)，表现为属于A概念的所有事项都属于B概念。对二者构成要件的解释使得两个法条规定的行为之间存在包容或交叉关系，符合法条竞合的形式标准。所以，B项错误。 C项：招摇撞骗罪侵害的犯罪客体是公共管理秩序，而诈骗罪侵害的犯罪客体是公民的财产权，属于不同类别的犯罪客体，二者之间不能形成法条竞合。所以，C项错误。 D项：根据刑法条文规定，贪污罪要求行为人利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物，选项中行为人使用公款进行非法活动，不符合贪污罪的构成要件。当认为贪污罪与挪用公款罪是对,立关系时，即可在未查明是否具有归还公款意思时，认定构成挪用公款罪。所以，D项正确。 综上所述，本题正确答案为D。 知识模块：刑法总论

5． 甲与乙女恋爱。乙因甲伤残提出分手，甲不同意，拉住乙不许离开，遭乙痛骂拒绝。甲绝望大喊：“我得不到你，别人也休想”，连捅十几刀，致乙当场惨死。甲逃跑数日后，投案自首，有悔罪表现。关于本案的死刑适用，下列哪一说法符合法律实施中的公平正义理念?(2012年卷二第2题)

A．根据《刑法》规定，当甲的杀人行为被评价为“罪行极其严重”时，可判处甲死刑

B．从维护《刑法》权威考虑，无论甲是否存在从轻情节，均应判处甲死刑

C．甲轻率杀人，为严防效尤，即使甲自首悔罪，也应判处死刑立即执行

D．应当充分考虑并尊重网民呼声，以此决定是否判处甲死刑立即执行

正确答案：A

解析：本题实际考察死刑的适用对象问题。《刑法》第48条第1款规定，死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。因此，死刑的适用对象是“罪行极其严重”的犯罪分子，所以说当甲的杀人行为被评价为“罪行极其严重”时，可以判处甲死刑。因此，A项符合题干要求，当选。 B项、C项忽视法定量刑情节、酌定量刑情节，有失偏颇，不选。 D项认为“应当充分考虑并尊重网民呼声”，与当前刑法、司法解释规定不符，亦与刑事政策不符，不符合罪刑法定原则不符，所以D选项不选。 知识模块：刑法总论

6． 《刑法》第49条规定：__________的时候不满18周岁的人和________的时候怀孕的妇女，不适用死刑。_________的时候已满75周岁的人，不适用死刑，但___________的除外。下列哪一选项与题干空格内容相匹配?(2012年卷二第11题)

A．犯罪——审判——犯罪——故意犯罪致人死亡

B．审判——审判——犯罪——故意犯罪致人死亡

C．审判——审判——审判——以特别残忍手段致人死亡

D．犯罪——审判——审判——以特别残忍手段致人死亡

正确答案：D

解析：《刑法》第49条第l款规定：“犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。”第2款规定：“审判的时候已满七十五周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。”因此，D项匹配，当选。

知识模块：刑法总论

7． 犯罪分子没有法定减轻处罚情节，但根据案件特殊情况，经_________核准，可在法定刑以下判处刑罚：被判处无期徒刑的犯人，如有特殊情况，经_________核准，实际执行未达13年的，可以假释；在死刑缓期执行期间，如故意犯罪，查证属实，由__________核准，执行死刑：犯罪已经经过20年，如果认为必须追诉的，须报_________核准。 下列哪一选项与题干空格内容相匹配?(2012年卷二第13题)

A．最高人民法院一最高人民法院一最高人民法院一最高人民法院

B．最高人民法院一最高人民检察院一最高人民法院一最高人民法院

C．最高人民法院一最高人民检察院一最高人民法院一最高人民检察院

D．最高人民法院一最高人民法院一最高人民法院一最高人民检察院

正确答案：D

解析：《刑法》第48条第2款规定：“死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。”《刑法》第5C条第1款规定，判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。”《刑法》第63条第2款规定：“犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。”《刑法》第81条第1款规定：“被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述刑期的限制。”《刑法》第89条第4项规定：“犯罪经过下列期限不再追诉……(四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。”综上，D项匹配，当选。 知识模块：刑法总论

8． 关于职业禁止，下列哪一选项是正确的?(2016年卷二第9题)

A．利用职务上的便利实施犯罪的，不一定都属于“利用职业便利”实施犯罪

B．行为人违反职业禁止的决定，情节严重的，应以拒不执行判决、裁定罪定罪处罚

C．判处有期徒刑并附加剥夺政治权利，同时决定职业禁止的，在有期徒刑与剥夺政治权利均执行完毕后，才能执行职业禁止