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第二十八章国际民事诉讼中法院判决的承认与执行28.1 复习笔记一、法院判决的承认与执行概述1．法院判决的承认与执行问题法院判决的承认与执行是国际民事诉讼程序的最后阶段，也是国际民事诉讼程序的关键性阶段，是整个国际民事诉讼程序的归宿，是有关司法程序的实质所在。
2．承认与执行外国法院判决的意义（1）承认与执行外国法院判决是一种重要的司法行为，是外国的国际民事诉讼程序在内国的继续，是整个国际民事诉讼程序的归宿，是有关司法程序的实质所在。
（2）如果某一外国法院判决得不到内国法院的承认与执行，不仅诉讼各方当事人以前的民商事法律争议没有获得最终解决，有关当事人的合法权益得不到切实保护，还给各方当事人带来了诉讼费用方面的损失。
二、承认与执行外国法院判决的依据1．理论依据（1）国际礼让说国际礼让说主张内国法院承认与执行外国法院判决，并不是因为该外国法院判决本身具有什么域外效力，而完全是内国基于对该外国的一种“礼让”而作出的行为。
（2）既得权说诉讼当事人一方依据有关的外国法院判决对于诉讼另一方所取得的权利，应该属于一种既得权，内国法院既然应该尊重该项既得权，所以就应该承认创设或确定该项权利的外国法院判决，并予以执行。
（3）债务说该学说认为，有管辖权的外国法院所作出的由败诉方支付一笔款项的判决确定了一项债务，该法院地国的任何法院都有责任使这一判决得到执行。
（4）一事不再理说有关案件经过对该案具有管辖权的外国法院审理并作出确定性的判决以后，内国法院应根据一事不再理的原则，基于有关当事人的请求，不再另外审理而在内国领域内径直承认与执行该有关的外国法院判决。
（5）特别法说依据这种学说，外国法院判决就是有关外国法院地国的特别法，内国法院一般应像承认外国成文法规范一样，基于同样的理由，用同样的方式，来承认与执行外国法院的判决。
（6）互惠说一国法律之所以规定内国法院应该承认与执行外国法院所作出的判决，是因为它期望本国法院的判决也能在同样的情况下获得有关外国法院的承认与执行。
论国际私法法律冲突及调整方法论国际私法法律冲突及调整方法论国际私法法律冲突及调整方法旅游122 艾散江学号201210732059 一、法律冲突的起因目前，规范我国外贸代理行为的法律、法规主要有三个：一是1986年颁布的《民法通则》第四章第二节“代理”；二是1999年颁布的《合同法》第二十一章“委托合同”和第二十二章“行纪合同”；三是1991年原对外经济贸易部发布的《关于对外贸易代理制的暂行规定》其中，《合同法》的颁布和实施，在事实上已经废弃了《暂行规定》。
所以，现在行之有效的主要是《民法通则》和《合同法》的有关规定。
《民法通则》第六十三条第二款规定了直接代理，即“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。
被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。
”《合同法》在第二十二章中将大陆法上传统的行纪制度植入我国的代理制度的同时，又在第二十一章“委托合同”中将英美法上的代理制度大胆地引入。
我国《合同法》第402条引入了英美法上的隐名代理，即“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外”。
第403条规定了英美法上的被代理人身份不公开的代理，即“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。
受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。
委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。
第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩”。
第一章国际私法总论第一节国际私法的调整对象和范围一、国际私法的调整对象（一）涉外民事关系：国际私法调整的是“涉外的”私法关系，是国际民事关系涉外民事关系。
（二）涉外因素：1.涉外因素（foreign element）的概念：“涉外民事法律关系”就是在民事法律关系三要素中，至少有一个要素与外国具有联系，包括主体涉外、客体涉外、内容涉外。
2.涉外因素的判断（三）涉外民事关系发生的前提1.各国间的交往2.本国人与外国人在民事领域的平等法律地位3.各国私法之间的平等性和互换性二、国际私法的范围（一）关于国际私法范围的不同理论观点1.狭义的观点2.广义的观点：冲突法、国际民事程序法、国际统一实体私法、外国人法等。
（二）国际私法范围的科学界定：国际私法包括冲突法规范和国际民事诉讼程序规范，后者又包括涉外民事案件管辖权规范、司法文书的域外送达和域外取证以及外国判决的承认与执行规范等。
第二节国际司法的历史一、古代国际私法万民法（jus gentium）：万民法就是“各民族的法”，是罗马帝国时期调整帝国内部不同部族人民之间民事关系的法律，是现代国际法和国际司法的早期渊源。
二、法则区别学说（statute theory）（一）注释法学派（二）巴托鲁斯（三）法国学派（四）荷兰学派：“国际礼让”学说（comitas theory）：每一国家的法律已在其本国的领域内是，根据礼让，行使主权权力者也应让它在自己境内保持其效力，只要这样做不至于损害自己的主权权力及臣民的利益，由胡伯提出，外国法在国内的效力是基于主权者的“礼让”。
（五）18世纪末和19世纪初的欧洲国际私法立法三、现代国际私法（一）对法则区别学说的批判（二）萨维尼与现代国际私法的诞生（三）孟西尼与国籍原则：（1）国籍原则（Principe de nationalite）：反保护私人利益之法规，随当事人之国籍而适用之。
（2）主权原则（Principle de Souverainete）：即公共秩序原则，凡以保护公共利益（3）自由原则（Principle de liberte）：即意思自治原则，在不违反公共利益的范围内，当事人可以自由选择应适用的法律。
1、黄进：《论国际统一实体私法》，载《中国国际私法与比较法年刊》（1998年卷），法律出版社1998年版，第3-24页；2、宣增宜：《也论国际私法的对象》，载《政法论坛》，1999年第1期，第110-116页；3、李双元、宁敏、熊之才：《关于国际私法的几个理论问题》，载《中国国际私法与比较法年刊》（2001年卷），法律出版社2001年版第35-70页；4、毕武卿：《国际私法性质二元论》，载《中国国际私法与比较法年刊》（2001年卷），法律出版社2001年版，第107-118页；5、李万强：《大国际私法观”辩正》，载《法律科学》2007年第2期；第109-116页；6、杜新丽：《对中国国际私法学术研究方法的点滴思考》，载《政法论坛》2006年第5期，第37-39页。
7、甘勇：《国际条约在国内适用之研究综述》，载《中国国际私法与比较法年刊》（2003年卷），法律出版社2003年版第181-200页；8、林燕平：《对我国国际私法司法解释现象的法理分析》，载《法学》2000年第5期，第27页；9、袁发强：《关于国际惯例的立法思考》，载《武汉大学学报（哲学社会科学版）》2004年第1期，第81-87页；10、陈寒枫、周卫国、蒋豪：《国际条约与国内法的关系及中国的实践》，载《政法论坛》2000年第3期，第119页。
11、李浩培：《条约法概论》，法律出版社2003年版；12、孙学栋：《在我国建立国际私法判例制度的构想》，载《河北法学》2006年第6期；13、田晓云：《我国涉外民商事审判中实体私法条约的适用》，载《河北法学》2005年第1期。
14、[德]萨维尼著，李双元等译：《法律冲突与法律规则的地域和时间范围——现代罗马法体系》（第8卷），法律出版社1999年版；15、焦燕：《论既得权理论对当代冲突法的影响》，载《中国国际私法与比较法年刊》（2002年卷），法律出版社2002年版第67-84页；16、马德才：《论萨维尼的“法律关系本座说”在国际私法发展史上的影响》，载《甘肃政法学院学报》，2001年第3期，第40-44页；17、吕岩峰：《当事人意思自治原则论纲》，载《中国国际私法与比较法年刊》（1999年卷），法律出版社1999年版第46-68页；18、丁伟：《限制“意思自治原则”的法律制度新探》，载《政治与法律》，1996年第1 期，第33-36页；19、张潇剑：《评柯里的“政府利益分析说”》，载《环球法律评论》2005年第4期，第485-493页；20、徐兆宏、石雪梅：《最密切联系原则对传统国际私法的冲击》，载《中国国际私法与比较法年刊》（1998年卷），法律出版社1998年版第25-38页；21、[瑞士]阿·冯·奥弗贝克著，陈卫佐译：《中国与海牙国际私法会议》，载《中国国际私法与比较法年刊》（1998年卷），法律出版社1998年版第461-471页；22、韩德培、杜涛：《晚近国际私法立法的新发展》，载《中国国际私法与比较法年刊》（2000年卷），法律出版社2000年版第3-34页；23、丁伟：《当代西方国际私法的走向》，载《社科观察》，2005年第8期，第50-51页。
第⼗三章法定之债
第⼀节侵权⾏为
⼀、各国侵权准据法规定
（⼀）适⽤侵权⾏为地法
1、适⽤侵权⾏为实施地法
2、适⽤侵权⾏为结果发⽣地法
3、⽆条件选择适⽤侵权⾏为实施地法律或者侵权结果发⽣地法律
4、依更有利于受害⼈⽽允许选择适⽤侵权⾏为实施地法和侵权结果发⽣地法
5、适⽤待确定的侵权⾏为地法
（⼆）法院地法
（三）重叠适⽤侵权⾏为地法和法院地法
这是⽬前国际社会⽐较普遍的做法。
⼆、侵权⾏为法律适⽤的新发展
（⼀）有条件地选择适⽤侵权⾏为地法和共同属⼈法
（⼆）适⽤“侵权⾏为⾃体法”
（三）区别⼀般和特殊侵权⾏为适⽤不同的法律
三、我国侵权冲突的⽴法规定
1、侵权⾏为的损害赔偿，⾸先应该适⽤侵权⾏为地法律。
2、当事⼈双⽅国籍相同或者在同⼀个国家有住所，也可以适⽤当事⼈本国法律或者住所地法律。
3、如果中华⼈民共和国法律不认为中华⼈民共和国领域外发⽣的⾏为是侵权⾏为的，不作为侵权⾏为处理。
第⼆节⼏种特殊的侵权⾏为
⼀、海上侵权⾏为
⼆、国际油污损害
三、空中侵权⾏为
1、《华沙公约》
我国已加⼊。
2、《⽠达拉哈拉公约》
我国未加⼊。
3、《海⽛议定书》
我国已加⼊。
（⼀）《华沙公约》的适⽤条件和范围
（⼆）运送⼈的责任
1、过失责任
2、有限责任
3、禁⽌免责原则。
一、单项选择题：数字：1.19世纪前，国际私法调整涉外民事关系法律冲突仅有的方法是（冲突法调整）。
2.19世纪以前，国际私法的主要表现形式是（学说法）。
3.1985年《国际货物销售合同法律适用公约》适用于（A. 营业地位于不同国家的当事人之间订立的合同）。
A：1. 艾力1930生于泰国，在马来西亚有住所。
1987年，艾力到美国定居，1998年获得美国国籍。
1999年艾力来华投资。
2001年3月，艾力因病在华死亡。
艾力没有子女，其父母已先于艾力死亡。
艾力死亡前未立遗嘱处分其遗产。
艾力在华遗产应适用（A. 中国）法律处理。
B：1. 《保护文学艺术作品的伯尔尼公约》规定对各成员国对作者的最低保护期限为（作者有生之年加死后50年；如作者难以确定，不少于作品发表之日起50年。
）。
2. 《保护工业产权巴黎公约》规定驰名商标（自动获得保护）。
3. 北京某高校学生甲与美国一高校联系到该校就读，获准。
与学生甲住同一宿舍的学生乙产生嫉妒，盗用学生甲的名义给美国的学校发一函件，称不愿到该校就读。
学校遂取消学生甲的入学资格。
学生甲得知此事后，在中国法院提起诉讼。
本案应适用的法律是（法院在中国法律或美国法律之间作出选择）。
4. 把遗产视为一个整体，不区分动产和不动产，在涉外继承关系中统一适用单一的被继承人属人法的原则是（B. 同一制）。
5. 《保护录音制品制作者防止未经许可复制其录音制品公约》规定，对于录音制品制作者给予的保护期最低为不短于（B. 录音制品载有的声音首次被固定之年年底，或从录音制品首次出版之年年底起20年）。
6. 《保护工业产权巴黎公约》规定应提供给该公约缔约方的国民（B. 国民待遇）。
C：1.从理性自然法出发，赞成将法律分为“人法”和“物法”，并主张扩大“人法”的适用范围的学说是（法国的法则区别说）。
2. 冲突规范由（范围系属）组成。
3. 采用血统原则确定子女国籍国家的夫妇在采用出生地原则确定子女国籍的国家生一子女，该子女一出生，就（具有双重国籍）。
国际私法案例分析大全及答案国家的豁免权案例1：1977年7月2日，美国人马·司考特和他的朋友斯皮门在其住地燃放烟火，烟火本来指向空旷地方，但点燃后突然改变方向，击伤司考特的弟弟的右眼，所燃放的烟花是由中国进口的“空中旅行”。
于是狄恩·司考特的父母即委托律师，于1979年在美国得克萨斯州向法院提起诉讼。
他们将中华人民共和国当作生产烟火的制造厂商作为第一被告，以中国外交部长为中华人民共和国的代理人，并以进口烟火的美国远东进口公司和烟火经销商作为第二、三被告，要求赔偿100万美元。
问题：1．本案以中华人民共和国为被告是否合法2．本案应适用何国法律识别案例2：一对夫妇，夫为加拿大人，妻为英国人，丈夫在中国逝世后，妻子要求中国法院判决丈夫在中国的遗产归其所有。
问题：中国法院在判断妻子对其夫财产的权利是基于夫妻财产关系的权利还是妻子对丈夫的继承权利的问题是什么性质的行为在国际私法上被称作什么并说明其含义。
先决问题案例3：施韦伯尔和安加是一对犹太人夫妻，他们在匈牙利设有住所。
后来他们决定移居以色列。
在去以色列途中，他们俩在意大利的一个犹太人居住区离婚。
对他们的离婚，匈牙利法是不承认的(当时匈牙利仍是他们的住所地)，但依以色列法则可以承认。
随后，他们俩又均在以色列获得选择住所。
取得这种住所的女方后来来到加拿大多伦多与第二个丈夫举行了结婚仪式，但她接着以第二次婚姻是重婚为由在加拿大安大略法院请求宣告该婚姻无效。
本案涉及的问题有两个：一个是该女子的再婚能力，根据安大略的冲突规范，这个问题依以色列法解决。
另一个是该女子与第一个丈夫离婚的有效性问题。
依据安大略冲突规范指定的准据法，该离婚无效；但依照以色列的冲突规范指定的准据法，该离婚则是有效的。
问题：1．什么叫先决问题本案所涉及的两个问题中，哪一个是先决问题2．对于先决问题是准据法的确定，有哪几种有代表性的观点如依主要问题准据法所属国冲突规范来选择决定先决问题的准据法，该案将如何判决。
爱考机构-人大考研-法学院研究生导师简介-杜焕芳杜焕芳男，汉族，浙江上虞人。
中国人民大学法学院副教授、研究生导师，兼任中国人民大学多元化纠纷解决机制研究中心研究员、国际仲裁研究所秘书长、院本科工作委员会委员、《法学家》责任编辑。
曾任国际法教研室党支部书记、法学院院长助理。
新闻'>1999年7月毕业于中南政法学院国际经济法系，本科生。
2002年7月毕业于中南财经政法大学法学院，硕士研究生。
2005年7月毕业于武汉大学国际法研究所，博士研究生。
2009年10月海牙国际法学院第三十六期海外讲习班，学员。
2012年8月至2013年8月美国宾夕法尼亚大学法学院，访问学者。
国际私法、国际贸易法国际家庭法、涉港澳台法中国国际经济法学会理事中国国际私法学会常务理事中国欧洲学会欧盟法研究会理事中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员武汉、济南、宁波、绍兴仲裁委仲裁员（2012）北京市高等教育教学成果奖一等奖（主要完成人）（2012）中国人民大学高等教育教学成果奖特等奖（主要完成人）（2012）中国人民大学“优秀党支部书记”（2010）中国人民大学第十届优秀科研成果奖（2009）中国人民大学“十佳班主任”、中国人民大学“先进工作者”（2008）中国人民大学法学院优秀科研奖（2007）中国人民大学第四届青年教师基本功比赛一等奖（2006）（2007）（2012）中国人民大学法学院优秀教学奖（一）著作《国际民商事司法与行政合作研究》（独著），武汉大学出版社2007年版。
《国际私法学关键问题》（主编），中国人民大学出版社2012年版。
《国际私法专题研究》（主编），中国人民大学出版社2010年版。
《国际私法练习题集》（主编），中国人民大学出版社2006年第1版，2009年第2版。
《国际私法案例分析》（主编），中国人民大学出版社2009年版。
《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法建议稿及说明》（副主编），中国人民大学出版社2011年版。
荷兰国际私法：2001年侵权冲突法
杜焕芳译
上传时间:2006-3-29
第一条
出于本法目的的考虑，下列设施应被视为一国领土的组成部分：
（1）设立在国家地域范围之外作为海床一部分的保护和开发自然资源的装置和其他设施，只要为了保护和开发自然资源的目的，国家有权根据国际法在此行使主权权利；
（2）国家地域范围之外的公海上的船舶，只要由一国登记或签发的船籍书或类似文书代表该国，在缺乏任何国家的登记时，船籍书或类似文书属于该国国民所有；
（3）飞行中的航空器，只要由一国登记或代表该国，在缺乏任何国家的登记时，属于该国国民所有。
第二条
1．本法不损及1991年5月4日订于海牙的《公路交通事故法律适用公约》和1973年10月2日订于海牙的《产品责任法律适用公约》的适用。
2．本法也不损及1993年3月18日法第7条规定的有关海事法和内陆水路法的特定国际私法规则的适用。
第三条
1．有关侵权、准侵权事项适用该侵权行为发生地国法。
2．如果侵权行为造成居民、财产或自然资源损害的结果发生在侵权行为发生地国之外，则适用该侵权行为损害结果发生地国法，除非加害人不能合理地预见到该结果的发生。
3．如果加害人与受害人在同一国家拥有惯常居所或居所，则适用该惯常居所或居所地国法。
第四条
1．有关不正当竞争事项适用该竞争行为对竞争关系造成影响的国家的法律。
2．如果竞争行为仅仅直接针对某一特定的竞争者，则不适用前款规定。
第五条
如果侵权或准侵权与当事人之间既存的法律关系有密切联系，则有关该侵权或准侵权事项可以适用支配其他法律关系的法律。
第六条
1．如果当事人已经选择了有关侵权或准侵权任何事项的准据法，则该法应当适用，而无须考虑前述第3条、第4条和第5条的规定。
2．当事人的法律选择必须是明示的，或者以合理的确定性来表明这种选择。
第七条
根据前述第3条至第6条确定适用的法律，应特别支配以下事项：
（1）责任的根据及其范围；
（2）免除责任以及限制责任和划分责任的理由；
（3）可能会导致赔偿的损害是否存在及其性质；
（4）损害赔偿的方式及其范围；
（5）损害赔偿请求权转让或继承的范围；
（6）遭受损害并能以自身名义请求损害赔偿的人；
（7）本人对其代理人的行为所负的责任；
（8）赔偿请求的消灭时效或除斥期间，以及该时效或期间的开始、中止或中断的时间。
第八条
不论所适用的法律是什么，在决定责任时，应考虑侵权、准侵权发生地的交通规则和安全规则以及其他保护居民或财产的强制规则。
第九条
援引本法时可以《侵权冲突法》为名。
附录
《调整有关侵权、准侵权事项的冲突法草案》
（荷兰国际私法常设政府委员会起草）
第一条
1．有关侵权、准侵权事项适用该侵权行为发生地国法。
2．如果侵权行为造成居民、财产或自然资源损害的结果发生在侵权行为发生地国之外，则适用该侵权行为损害结果发生地国法，除非加害人不能合理地预见到该结果的发生。
3．如果加害人与受害人在同一国家拥有惯常居所或居所，则适用该惯常居所或居所地国法。
第二条
1．有关不正当竞争事项适用该竞争行为对竞争关系造成影响的国家的法律。
2．如果竞争行为仅仅直接针对某一特定的竞争者，则不适用前款规定。
第三条
如果侵权或准侵权与当事人之间既存的法律关系有密切联系，则有关该侵权或准侵权事项可以适用支配其他法律关系的法律。
第四条
1．如果当事人已经选择了有关侵权或准侵权任何事项的准据法，则该法应当适用，而无须考虑前述第3条、第4条和第5条的规定。
2．当事人的法律选择必须是明示的，或者以合理的确定性来表明这种选择。
第五条
根据前述第3条至第6条确定适用的法律，应特别支配以下事项：
（1）责任的根据及其范围；
（2）免除责任以及限制责任和划分责任的理由；
（3）可能会导致赔偿的损害是否存在及其性质；
（4）损害赔偿的方式及其范围；
（5）损害赔偿请求权转让或继承的范围；
（6）遭受损害并能以自身名义请求损害赔偿的人；
（7）本人对其代理人的行为所负的责任；
（8）赔偿请求的消灭时效或除斥期间，以及该时效或期间的开始、中止或中断的时间。
第六条
不论所适用的法律是什么，在决定责任时，应考虑侵权、准侵权发生地的交通规则和安全规则以及其他保护居民或财产的强制规则。
第七条
出于本法目的的考虑，下列设施应被视为一国领土的组成部分：
（1）设立在国家地域范围之外作为海床一部分的保护和开发自然资源的装置和其他设施，只要为了保护和开发自然资源的目的，国家有权根据国际法在此行使主权权利；
（2）国家地域范围之外的公海上的船舶，只要由一国登记或签发的船籍书或类似文书代表该国，在缺乏任何国家的登记时，船籍书或类似文书属于该国国民所有；
（3）飞行中的航空器，只要由一国登记或代表该国，在缺乏任何国家的登记时，属于该国国民所有。
第八条
本法不适用于：
（1）有关船舶碰撞的责任，其法律适用已由1993年3月18日法第7条规定的有关海事法和内陆水路法的特定国际私法规则确定；
（2）有关道路交通事故的责任，其法律适用已由1991年5月4日订于海牙的《公路交通事故法律适用公约》确定，公约的英文、法文和荷文文本已在Tractatenblad1971年第118号上出版；
（3）有关产品责任，其法律适用已由1973年10月2日订于海牙的《产品责任法律适用公约》确定，公约的英文、法文和荷文文本已在Tractatenblad1974年第84号上出版。
注释:
本法英文文本载于《荷兰国际法评论》（Netherlands International Law Review）2003年第12卷第2号，第222-224页。
该法已于2001年6月1日起生效。
在2001年6月1日之前，除了有关道路交通事故、产品责任和船舶碰撞的规则之外，荷兰有关侵权的国际私法规则是建立在判例法基础之上，而非成文法。
该法与荷兰国际私法常设政府委员会（the Dutch Standing Government Committee on Private International Law）应荷兰司法部（the Minister for Justice）的要求于1996年12月23日向国会（Parliament）提交的第26608号草案（the Draft Bill）基本相同。
具体草案条款详见本法附录，草案条款及其说明的英文原文载于《荷兰国际法评论》（Netherlands International Law Review）2003年第12卷第2号，第224-237页。
——译者注。
