谈如何保护中小股东的利益

论保护中小股东的利益陶思维 2009201063 中国政法大学民商经济法学院09级2班【摘要】:股东，是以其认购的出资额或股份履行出资义务并获得公司股权的投资人。

而公司法历来把最大限度地营利、实现股东利益的最大化作为公司的最高价值取向。

甚至可以说，近现代公司法的历史就是一部为保护股东利益而奋斗和努力的历史。

①但公司中的股东有大小之分，在股份公司中，由于中小股东不像大股东那样总是在公司中占据着控制支配地位，中小股东的利益总是暴露在控股股东的强权之下，随时有可能受到控股股东根据自身的经济利益所作出的决策以及其它不正当事由的侵害。

因此对中小股东利益的保护已成为公司法研究中的重要课题。

本文将简要剖析中小股东的利益得不到保护的深层原因，并据此探寻新修订《公司法》在保护中小股东利益方面所体现出的制度价值。

【关键词】：中小股东利益保护诉权保护独立董事【全文】：随着改革开放水平的不断深入，“投资”这个话题越炒越热，许多家庭和个人把投资作为积累财富的一种重要方式，而他们其中的大多数又把进入股市作为一种重要的投资渠道，成为了实在意义上的股东。

然而，由于中小股东往往持股数量较少无法影响公司的经营决策，并且他们出席股东会行使表决权的成本较高，致使他们对公司的监管缺乏激励因素，客观上被排除在公司经营决策之外，相对于大股东和公司的经营管理层，身处公司运作过程之外的中小股东被严重的信息①《商法学》，赵旭东编，P271不对称问题所困扰，难以作出维护自身利益的准确判断。

面对具有强大控制力和直接掌握公司经营管理大权的经营管理层的压制、排挤和掠夺，处于弱势地位的中小股东，必然会陷于“人为刀俎，我为鱼肉”境地，任人宰割。

然而，中小股东将自己持有的资本向公司集中是公司存在的社会基础，如果中小股东的利益最终不能得到保护，必然引发资本市场的信用危机，挫伤股东投资的积极性，致使公司难以为继。

由此可见，广大中小股东的利益与公司的长远利益息息相关，某种程度上也代表着资本市场的社会公共利益。

中小股东的利益保护得如何，实际上是公司能否良性、规范运作的缩影。

保护中小股东利益已成为当今世界范围公司治理的瓶颈，它不仅是公司能否规范地运作的试金石，而且是一个国家的资本市场是否发达，公司法制是否健全的标志。

实践中，大股东运用“资本多数决”原则维护自己的既得利益，侵害中小股东利益的现象时有发生，如此深刻的教训告诉我们，采取措施保护中小股东的利益已经迫在眉睫，这对于维护《公司法》的权威，促进我国公司健康发展，为市场创造一个良好的投资环境也有非常重要的作用。

一、中小股东利益受侵害的主要原因及表现（一）原因1、中小股东的利益受到侵害的重要原因，体现在股东行使表决权原则中的资本多数决原则上。

它是股份平等原则在公司表决方式上的集中表现，对强化控股股东的地位和责任，维护中小股东的利益，提高公司的决策和运营效率具有重要的作用。

但这一原则往往使控股股东通过表决权优势支配、控制公司，使中小股东受到不公平的待遇，其利益受到漠视和侵犯。

多数决原则，一般是指形成一项决议需要多数股份出席，并经出席股份多数通过。

在这种原则下，每一股只有一个表决权，股东持有的股份与其表决权的大小成正比。

股东出资越多，出资比例越大，享有的表决权也就越大。

一般情况下这种制度的优势在于强化了控股股东的责任感，在制定计划和作出决定时不得不慎重考虑，因为一旦表决失败，大股东的损失明显比中小股东要大。

但另一方面，这种制度也体现出了弊端：（1）“资本多数决”原则使大股东利用其优势地位将自己的意志强加给中小股东，削弱了中小股东对公司事务的管理权利，使股东大会流于形式。

这是因为，控股股东的意志总是处于支配地位，当中小股东的意志与控股股东的意志一致时，则被控股股东的意志所吸收；而当其意志与控股股东的意志不一致时，则被控股股东的意志征服，从而使中小股东的意志决策难以产生有效的影响。

于是大量的中小股东不愿出席股东大会，导致股东大会的形式化。

（2）“资本多数决”原则有被滥用的危险。

所谓滥用资本多数决滥用，是指控股股东为了实现一己私利，以资本多数决为手段而实施的损害公司和中小股东利益的行为。

在股份有限公司里，股东利益的基础是一致的，由控股股东决定的事务能较好的体现公司的利益。

然而这并不是说公司利益就等同于股东利益，每个公司的股东在动机和目的等方面存在很大的差异。

对于控股股东来说，一旦其利益与中小股东的利益发生冲突，他们往往会为追求自身的利益，不当地行使表决权而置公司与中小股东的利益于不顾。

资本多数决原则甚至被学者称为中小股东利益受到侵害的根源！2、此外，欠缺有效监督，投资者结构不合理，信息披露不规范，市场上诚信的缺失等问题，也是中小股东利益受侵害的原因。

（二）表现1、控股股东为谋取私利，滥用其表决权优势，进行不公平关联交易，牺牲公司的整体利益和其他股东的合法利益的例子屡见不鲜。

2、股东控制董事会，使其成为为己谋利的工具。

虽然董事会权利的扩大与强化已成为众所周知的事实，但股东大会仍是公司的权利机构。

首先表现在董事会成员一般由股东大会选举与撤换，董事的管理行为或公司管理业务意思决定权仍应遵从股东大会的决议，而在股东大会选举和撤换董事时，控股股东占据重要地位。

控股股东在很大程度上控制股东大会的决议，事实上控制了董事会。

而控股股东委派的董事则会违反注意义务和忠实义务，偏袒大股东。

当公司利益受到控股股东侵害时该起诉的怠于起诉，损害了中小股东的利益。

②3、欺诈欺诈的主要形式主要有：虚假出资，抽逃资金，虚假财务报告、验资报告、评估报告、招股说明书等。

比如，有的上市公司生产经营陷入困境时，通过编制虚假财务报告，虚假利润骗取配股资格，套取中小股东配股资金，而大股东则放弃配股资格，回避风险。

4、股利分配中的利益冲突。

股东投资于公司，都是为了获取丰厚的②《论中小股东的利益保护》，徐凤霞、杜松林著回报，但在获取回报的方式上却有差异。

特别是公司控股股东，因他们在公司中享有控制权，有可能通过左右股息政策损害中小股东的利益。

二、我国《公司法》中保护中小股东利益的体现及其制度价值我国旧《公司法》在规定“资本多数决”原则的同时，并未对控股股东权利权利和义务做出适当的规定和约束，这直接导致了控股股东滥用表决权，侵害中小股东利益的情况时有发生，中小股东的利益得不到切实的保护，修订后的《公司法》对此做出了完善，对保护中小股东的利益起了十分重要的作用。

1、规定了控股股东的义务。

我国新《公司法》第21条对控股股东的义务作出了规定：“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员以及其他人不得通过关联关系损害公司利益。

违反前款规定，致使公司遭受损害的，应该承担赔偿责任。

”控股股东的义务主要有注意义务和忠实义务两个方面。

③注意义务包括控股股东对公司行使管理和决策权时应怀有善意，应以适当的方式参与公司管理和决策，以应有的谨慎去履行义务，其忠实义务则主要是不得为欺诈行为、限制关联交易以及竞业禁止。

2、规定了股东大会中投票方式可以采用累积投票制。

该制度是指当股东大会选举两名以上的董事时,股东所持的每一股份都拥有与将要当选的董事总人数相等的投票权，股东可以把所持有的全部表决票集中投向一名或数名董事候选人，并以得票相对多数决定董事的当选。

③《商法学》，赵旭东编，P280董事的这种选举方式，可以克服“一股一票”、“资本多数决”原则下，直接投票制造成多数股东把持、操纵董事会人选，小股东无法使自己的一名候选人当选的弊端。

这种选举方式在公司的治理结构中能够起到平衡多数派股东与少数派股东利益的作用。

它为少数股东提名的董事候选人创造了当选的机会和可能性，只要少数派股东在选举董事时，采取一致行动，将他们持有的表决权向他们提名的候选人集中，就有可能在董事会取得相应席位。

如果少数股东提名的候选人成功地当选，就意味着在董事会中有了自己的利益代言人，对代表大股东利益的董事在董事会会议上起到制约作用。

累积投票制1870年起源于美国的依利诺斯州，之后各州纷纷效仿，现已被日本、台湾省等许多国家和地区移植。

我国新《公司法》第106条也对累积投票制作出了定义性解释。

3、以法律的形式确立了股东代表诉讼制度。

股东代表诉讼，又称派生诉讼、衍生诉讼和代位诉讼，指当公司的利益受到损害而公司却怠于起诉时或者公司的操纵者拒绝令公司以自己名义起诉时股东以自己的起诉，所的赔偿归于公司的一种诉讼机制。

英国率先在1864年创设了股东代表诉讼制度。

之后大陆法系国家，如法国、日本也就股东代表诉讼制度予以规定。

我国旧《公司法》没有做出相关规定。

新《公司法》第152条正式确立了股东代表诉讼制度。

保证在侵害人为公司的控股股东或者公司高管人员而公司可能不追究或怠于追究上述人员责任的情况下，赋予股东诉讼上的救济权利。

4、规定了股东享有异议股份股东收买请求权。

这是修订后的《公司法》新增的权利。

规定此项权利，保障了中小股东在股东（大）会作出对股东利害关系产生影响的决定时可以要求公司以公平的价格收购他们的股份，从而退出公司防止自身利益受到侵害，也就是通常所说的“用脚投票”。

5、股东大会、董事会决议撤销和无效之诉。

当股东大会或董事会的召集程序、决议方法违反法律、行政法或决议的内容违反了公司章程，损害中小股东合法权益时，中小股东有权于法定期间请求法院撤销股东大会的决议；当股东大会或董事会的决议内容违反法律、行政法规，直接或间接损害中小股东的合法权益时，中小股东有权向法院提起确认股东大会决议无效的诉讼。

例如，股东大会违背法律和章程或严重违背法律的公平正义原则，作出决议发行公司章程中没有规定的种类股份；以低于面额的价格发行新股；剥夺股东优先认购权发行股份等，出现类似行为，中小股东有权提起新股发行无效或撤销之诉。

这两种诉讼均属于中小股东直接享有的诉权，如果其诉讼获得法院的支持，就可以对尚未执行的有瑕疵股东会决议产生阻却其执行的效力，已执行的应恢复原状。

新公司法第22条规定：“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或公司章程，或决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。

”6、建立和完善独立董事制度。

我国引进独立董事制度的主要原是股权结构严重不合理、控股股东滥用权力、内部人控制现象严重、监事会形同虚设。

我国首部涉及独立董事制度的立法文件是1997年12月16日中国证监会发布的《上市公司章程指引》，它规定：“公司根据需要，可以设立独立董事。

”2005年修改的《公司法》规定，上市公司设立独立董事，具体办法由国务院制定，从而将独立董事制度置于更高的立法层面加以规定。

独立董事的独立性和所具备的专业知识和管理经验，不仅能够保证董事会决策的合理性和正当性，防止和纠正决策过程可能会出现偏差和失误；而且，当董事会决议的事项与非独立董事和控股股东有利害关系时，依然能够保持其公正性。