与招标人存在利害关系不得参加投标的情况分析

浅谈招投标中的异议制度在招投标活动中，当投标人或其他利害关系人认为其权益受到损害时，可以向招标人提出异议。

对于投标人或者其他利害关系人而言，《招标投标法》中规定的异议制度是一种权利救济手段；而对招标人而言，正确处理异议，可以有效避免因异议导致的行政投诉、招标时间延长、成本增加、项目推进受阻、声誉受损等情况。

异议制度的设立，不但有利于规范招标人在招投标活动中的行为，也有利于维护广大投标人及其他利害关系人的合法权益。

据此，笔者拟从异议提出主体、异议程序、异议产生的法律后果及与相关概念的对比等方面入手，深入剖析该项制度，以便各招标投标活动主体能灵活运用此项制度。

一、异议制度的法律依据1.《中华人民共和国招标投标法》第六十五条投标人和其他利害关系人认为招标投标活动不符合本法有关规定的，有权向招标人提出异议或者依法向有关行政监督部门投诉。

2.《中华人民共和国招标投标法实施条例》（国务院令第698号）第二十二条潜在投标人或者其他利害关系人对资格预审文件有异议的，应当在提交资格预审申请文件截止时间2日前提出；对招标文件有异议的，应当在投标截止时间10日前提出。

招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复；作出答复前，应当暂停招标投标活动。

第四十四条投标人对开标有异议的，应当在开标现场提出，招标人应当当场作出答复，并制作记录。

第五十四条投标人或者其他利害关系人对依法必须进行招标的项目的评标结果有异议的，应当在中标候选人公示期间提出。

招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复；作出答复前，应当暂停招标投标活动。

3.《建筑工程设计招标投标管理办法》（中华人民共和国住房和城乡建设部令第33号）第十二条第二款潜在投标人或者其他利害关系人对招标文件有异议的，应当在投标截止时间10日前提出。

招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复；作出答复前，应当暂停招标投标活动。

4.《工程建设项目勘察设计招标投标办法》（国家发改委、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、中国民航总局、国家广电总局令第2号）第三十一条第二款投标人对开标有异议的，应当在开标现场提出，招标人应当当场作出答复，并制作记录。

与招标⼈存在利害关系的理解与招标⼈具有利害关系的企业投标，容易与招标⼈产⽣协同⼀致或串通，影响招标公正性。

因此《招标投标法实施条例》第34条规定：“与招标⼈存在利害关系可能影响招标公正性的法⼈、其他组织或者个⼈，不得参加投标。

单位负责⼈为同⼀⼈或者存在控股、管理关系的不同单位，不得参加同⼀标段投标或者未划分标段的同⼀招标项⽬投标。

违反前两款规定的，相关投标均⽆效。

”其中，与招标⼈具有“利害关系”的情况⽐较复杂，内涵太⼴，难以界定，并且条例中对于何种情况属于利害关系也没有进⾏详细规定，可以说本条规定成为了条例出台后争议最⼤的规定。

我认为，只要潜在投标⼈和招标⼈之间存在⾪属关系、个⼈关系、经济关系三个⽅⾯的关系，都可以认定为潜在投标⼈和招标⼈之间存在着利害关系。

⾪属关系主要指招标⼈与潜在投标⼈之间相互控股或参股，或者有⾏政主管关系。

个⼈关系指的是投标⼈的法定代表⼈等⾼管⼈员与招标⼈的法定代表⼈等⾼管⼈员存在夫妻关系、亲属关系或者为同⼀⼈的情况。

经济关系指的是潜在投标⼈为招标项⽬前期准备提供设计或咨询服务等情形。

但是并不是只要与招标⼈具有前述“利害关系”的潜在投标⼈就都不能参加投标，《条例》规定禁⽌有“利害关系”的投标⼈参与投标竞争还有⼀个⾮常重要的前提条件，就是这种利害关系“可能会影响招标公正性”。

实践中经常会出现这样⼀种情况，潜在投标⼈是招标⼈投资的具有法⼈资格的⼦企业，这是很常见的潜在投标⼈与招标⼈存在利害关系的情况。

在这种情况下，如果不问原由不根据具体情况⼀概不允许其投标，实际上是剥夺该⼦企业的市场竞争机会和⽣存环境，这种通过⾏政法规规定来限制市场经济主体的市场⾏为的⽅法是不符合市场经济规律的，也是不应被提倡的。

正是出于这个考虑，《条例》也并未⼀概禁⽌与招标⼈存在利害关系的潜在投标⼈不能进⾏投标，⽽是设置了⼀个前提条件，即只有当潜在投标⼈与招标⼈之间的利害关系可能会影响招标公正性的时候才不能进⾏投标。

与招标人存在利害关系的投标人合法性探讨发布时间：2021-05-06T03:35:59.172Z 来源：《建筑监督检测与造价》2020年第9期作者：何碧娟[导读] 其他组织或者个人，不得参加投标”。

本文通过真实案例，从法律角度，分析此类问题。

南京江北新区公用资产投资发展有限公司江苏南京 210061摘要：在招标投标领域，投标人资格的合法性是经常被投诉或质疑的主要问题之一，而招标人与投标人存在利害关系时，是否可以参加招标人的招标项目，是否存在影响招标的公正性，一直是否招标投标领域的模糊地带，因此也成为各方争论的焦点，截止目前仍然没有统一的定论。

本文结合相关实际案例，从法律的角度来分析相关问题，对与招标人存在厉害关系的投标人合法性进行探讨，提供相关的法律处理依据，具有客观、实用、可行的作用，为相关工作者提供参考依据。

关键词：招标人；投标人；利害关系；0 引言投标投标已经成为当今中国经济活动中一个家喻户晓的工作，无论是行政机关或者各个经济组织，甚至自然人等，都可能会成为某项招标投标工作的利害关系人。

在招标投标操作实务中，经常会遇到一种特殊情况：投标人是招标人的子公司或者是与招标人之间存在控股关系的情况。

怎么认定投标人与招标人之间是否存在利害关系，怎样认定投标人参加与招标人存在利害关系影响招标的公正性，由谁来认定存在利害关系或者影响招标公正性等等一系列问题，一直是学术界争议的焦点问题之一。

这些问题争议的起源就在于《中华人民共和国招标投标实施条例》第三十四条规定：“与招标人存在利害关系可能影响招标公正性的法人、其他组织或者个人，不得参加投标”。

本文通过真实案例，从法律角度，分析此类问题。

1 工程概况某项目的幕墙专业暂估价工程（以下简称“该工程”）招标控制价为9187万元，根据建设工程施工合同约定，暂估价工程招标由发包人和承包人（以下简称“A单位”）作为共同招标人，对达到法定招标规模的暂估价进行组织招标。

招标人经过必要的程序选择某招标代理公司来具体组织该工程的招标工作。

另眼看招标 CHINA TENDERING谈谈招投标中的“利益冲突限制”原则□文/胡磊《招标投标法实施条例》（以下简称《实施条例》）有一条关于“利益冲突限制”的条款，具体如下：第三十四条 与招标人存在利害关系可能影响招标公正性的法人、其他组织或者个人，不得参加投标。

单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位，不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标。

违反前两款规定的，相关投标均无效。

实践中，不少从业人员对该条款存在困惑和误解，今天我们就来详细谈一谈。

与招标人的利害关系《实施条例》三十四条第一款，讲的是投标人与招标人存在利害关系的情况。

这里要明确两个问题，一是什么情况算“与招标人存在利害关系”，二是如何理解“可能影响招标公正性”的评判标准，而关键在于第二点。

发改委法规司、国务院法制办财金司、监察部执法监察司联合编写的《〈招标投标法实施条例〉释义》一书（以下简称《释义》），对此是这样解释的：“考虑到我国经济体制改革还需要进一步深化，各行业、各地区经济社会发展水平不一，以及产业政策与竞争政策的协调，本条没有一概禁止与招标人存在利害关系法人、其他组织或者个人参与投标，构成本条第1款规定情形需要同时满足‘存在利害关系’和‘可能影响招标公正性’两个条件。

即使投标人与招标人存在某种‘利害关系’，但如果招投标活动依法进行、程序规范，该‘利害关系’并不影响其公正性的，就可以参加投标。

”对于投标人与招标人存在利害关系的，投标人怎么判断自己能否投标，评标委员会又该如何判定该投标人是否属于“不得投标”的情形呢？其实，《实施条例》或《释义》都无法穷尽各种情况，但大体上，可以按“独立决策”和“无不当优势”两个原则来理解招标公平性和程序规范。

独立决策，是指该投标人虽然与招标人有利害关系，但这种利害关系在招投标过程中的影响力较小，投标人不足以影响招标人对于编制招标文件、选择代理机构、确定中标人等主要环节的决策，招标人也不足以影响投标人对于投标产品、投标方案、投标报价等主要内容的决策。