第一讲近代刑法理论
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近代中国刑法发展的历史回顾与展望近代中国刑法的发展可以追溯至清朝晚期,但由于篇幅有限,本文主要关注自中华民国成立以来的发展历程。
通过回顾历史,我们可以更好地理解中国刑法的演变,并展望未来的发展方向。
第一阶段:清末民国初期的继承与借鉴自清朝晚期至民国初期,中国刑法主要继承和借鉴了欧洲法系的一些基本原则和制度。
1904年《刑律》的颁布,奠定了近代中国刑法的基础。
此后,中国相继颁布了《中国民法通则》和《刑事诉讼法》,进一步规范了刑法的适用程序和民事刑事法律关系。
第二阶段:新中国的刑法发展1949年新中国成立后,中国的刑法发展进入了一个全新的阶段。
在中华人民共和国成立之后,中国颁布了一系列重要的刑法法典,如1954年的《中华人民共和国刑法》和1979年的《中华人民共和国刑法基本原则》等。
这些法典对犯罪类型的规定逐渐完善,对刑罚种类和量刑标准也进行了系统的调整。
第三阶段:改革开放时期的刑法适应性调整改革开放以来,中国刑法进一步适应国内外社会经济发展的需求,积极吸收借鉴国际先进的刑法理论和实践经验。
1980年代,中国刑法进行了一系列改革,重点是适应市场经济改革和对外开放的需要。
1997年,《刑法修正案》颁布,进一步完善了刑法的体系架构和刑事政策,确保了刑法的适应性和发展性。
展望未来:刑法科技的融合与发展随着科技的不断更新,如人工智能、大数据、云计算等的快速发展,刑法领域也面临着新的挑战和机遇。
未来的刑法发展将更加注重科技与法律的融合。
例如,在犯罪预防和打击领域,人脸识别、视频监控、虚拟现实等技术的应用,将帮助司法机关更高效地收集证据、追踪犯罪嫌疑人。
另一方面,随着社会的发展,刑法也将更加注重人权保护和个体尊重。
国际人权标准的提高将对中国刑法的发展产生积极影响。
例如,在死刑制度方面,越来越多的国家已经废除死刑,这也为中国逐步减少和规范死刑的适用创造了条件。
此外,应该重视刑法教育的重要性。
加强刑法教育的普及,提高社会公众对刑法的认知度,在社会层面上增强对刑法的尊重和信任,进一步维护刑法的权威性和公信力。
专题一近代刑法理论一、启蒙主义的刑法思想中世纪刑法:法与道德不可分、罪刑擅断主义、以死刑和身体刑为中心的刑罚的严苛性、基于身份的处罚的不平等17、18世纪:人道主义与自由主义发展——社会契约论(刑法的平等性、合理性)、刑罚的目的(预防)——平等主义、合理主义、理性主义二、主要启蒙思想家的刑法思想1、格老修斯:脱离教会、自然法。
法来源于自然,来源于人的理性。
刑罚的本质是报应刑。
刑罚目的在于犯人的改善和犯罪的预防。
2、霍布斯:刑法是成文法。
刑罚的根据——社会契约论。
刑罚的本质是痛苦。
刑罚目的是对第三者的威吓和对犯人的改善。
3、洛克:刑罚权的基础是社会契约论;罪刑法定;罪刑相适应;反对酷刑;死刑慎重4、孟德斯鸠:三权分立(罪刑法定基础);刑罚的威吓及宽和化;罪刑适当。
5、卢梭:社会契约论;反对频繁使用刑罚,用教育预防犯罪二、前期古典学派的刑法思想1、贝卡利亚的刑法思想:罪刑法定:“只有法律才能为犯罪规定刑罚。
只有根据社会契约而联合起来的整个社会的立法者才拥有这一权威”;罪刑均衡:“需要刑罚与犯罪相对称,犯罪行为有一个从高到低顺序排列的阶梯,那么也很需要有一个相应的,有最强到最弱的刑罚阶梯”;刑罚的一般预防与特别预防为目的的相对主义:“刑罚的目的仅仅在于:阻止罪犯再重新侵害公民,并规诫其他人不要重蹈覆辙”;2、费尔巴哈刑法思想犯罪本质:权利侵害说。
客观主义:客观行为是处罚的对象。
心理强制说、罪刑法定一般预防论:向一般人预告刑罚,预防犯罪于未然3、康德(1)正义:服从无上的命令。
对侵犯正义的犯罪,根据理性的命令,应当科处刑罚。
(2)刑罚权:不法行为是对自由的侵害,为了抑制不法,需要强制力(3)绝对主义:刑罚是对犯罪行为的科处,不是作为手段促进犯人改善——刑罚仅仅是报应(4)支持死刑4、黑格尔的刑法思想(1)辩证法:犯罪是客观的法的否定,刑罚是否定之否定,由于是对否定法的犯罪的再否定而“恢复”法。
(2)刑罚不止是为了使犯人痛苦而科处,是为了作为理性者被尊敬而科处。
第一讲刑法及刑法学第一节刑法的概念、性质和功能一、刑法的概念形式意义上的刑法和实质意义上的刑法。
狭义的刑法和广义的刑法:前者指刑法典,后者包括刑法典、单行刑法和附属刑法。
普通刑法和特别刑法。
3.制裁手段的严厉性二、刑法的性质和渊源(一)刑法的阶级性质(二)刑法的法律性质1.调整与保护的社会关系的范围与其他部门法不同。
2.法益保护的广泛性3.强制性不同。
4.刑法是其他部门法得以实施的后盾与保障。
刑法的渊源包括:1、刑法典2、单行刑法3、附属刑法4、国际条约三、刑法的功能(一)行为规制功能即通过对犯罪行为的规范评价,对公民的行为进行规范、制约的功能。
(二)社会保护功能(三)人权保障功能第二节刑法的创制和完善一、刑法典新中国成立以后30多年的时间里没有刑法典,只有极个别单行刑法条例。
即建国初颁布的《惩治反革命条例》、《妨害国家货币治罪条例》、《惩治贪污罪条例》等。
(一)1979年旧刑法的制定过程建国初期中国开始了起草刑法典的工作,到1963年10月9日写出第33稿。
文革结束后,1978年10月开始重新对第33稿进行修改。
三中全会后进一步修改,先后写出五个稿本。
1979年5月29日中央政治局原则通过后,五届人大二次会议进行审议,最终于1979年7月1日通过,1980年1月1日生效。
(二)1997年刑法立法机关从1982年提出对旧刑法进行修改。
1997年1月份拿出第四稿。
后来在八届人大五次会议上通过了该稿本。
新刑法共452条,6万多字。
其中总则101条,分则351条,附则1条。
(三)刑法的修正新刑法生效后,立法机关先后颁布了5个刑法修正案。
1.1999年12月25日《中华人民共和国刑法修正案》2. 2001年8月31日《中华人民共和国刑法修正案》(二)3.2001年12月29日《中华人民共和国刑法修正案》(三)4.2002年12月29日《中华人民共和国刑法修正案》(四)5.2005年2月28日《中华人民共和国刑法修正案》(五)6.2006年6月29日《中华人民共和国刑法修正案》(六)二、单行刑法单行刑法,是指国家立法机关对刑法规定进行部分补充、修改或废除部分刑法规定的单行规范性法律文件。
第三篇刑事法律制度1.《刑法修正案(八)》有关的内容是今年教材中尤为引人注目的变动点;2012年考试中,第3篇的分值应该会上升2.核心考点要学明白,背真切;但一定要注意度的问题,民商法、行政法和行政诉讼法部分才是我们过关的关键。
第一章刑法基本理论第一节刑法概述一、适用范围(大纲要求:了解)(P238)1.空间效力范围(1)属地管辖权凡在我国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以外,一律适用我国《刑法》。
【解释1】凡在我国船舶或者航空器内犯罪的,也适用《刑法》。
【解释2】犯罪“行为或者结果”有一项发生在我国领域内的,就认为是在我国领域内犯罪。
(2)属人管辖权中国公民在中国领域外犯《刑法》规定之罪的,适用《刑法》,但是按《刑法》规定的“最高刑”为3年以下有期徒刑的,可以不予追究。
如果是国家工作人员或者军人在我国领域外犯刑法规定之罪的,一律适用《刑法》。
(3)保护管辖权外国人在我国领域外对我国国家或者公民犯罪,而按《刑法》规定的最低刑为3年以上有期徒刑的,可以适用《刑法》。
但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。
【解释】如果按犯罪地法律不受处罚,则相应地也不适用《刑法》。
如果按犯罪地法律应受处罚,但按《刑法》规定最低刑为3年以上有期徒刑的,才可以适用《刑法》。
(4)普遍管辖权对于我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行,我国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的,适用《刑法》。
2.刑法的时间效力——从旧兼从轻原则对于新中国成立后本法施行前的行为,如果当时的法律不认为是犯罪的,适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的,依照《刑法》规定的追诉时效应当追诉的,按照当时的法律追究刑事责任,但是如果《刑法》不认为是犯罪或者处罚较轻的,适用《刑法》。
【解释】新旧相较,取其轻。
【案例】某第二审人民法院判决书中有这样一段描述:“《刑法修正案(七)》对原偷税罪的罪状进行了修正……从立法精神看,修正后的逃税罪对原偷税罪处罚要轻,本案应以修正后的逃税罪定罪量刑。
导论刑法学的研究对象:刑法一、刑法学及其在法学中的地位1、刑法学:以刑法为研究对象的学科。
2、刑法学与法学体系:公法、私法3、刑法学与刑事法学(1)研究有关犯罪与刑罚的一切问题的学科。
刑法学、刑事诉讼法、犯罪学、监狱学、刑事侦查学、外国刑法学。
(2)刑事一体化之提倡二、刑法的发展史(一)世界刑法发展史1、古代刑法(前资本主义)2、近代刑法(贝卡里亚以来19世纪中叶)3、现代刑法(刑法国际化)(二)我国刑法发展史1、前封建刑法(墨、劓、膑、宫、辟)2、封建制刑法(《唐律》为代表的旧五刑:笞、杖、徒、流、死)3、近代刑法(清末沈家本修律《大清新刑律》的新五刑:死刑、无期徒刑、有期徒刑、拘留、罚金)4、刑法现代化(建国后的刑法动向:苏式刑法——德日、英美刑法元素的吸收)三、刑法学理论的学派之争(一)刑事古典学派(旧派)(二)刑事实证学派(新派)(“天价葡萄案”)客观主义刑法和主观主义刑法结果无价值和行为无价值四、刑法学的研究方向和体系(一)刑法解释学(二)刑法哲学总论(犯罪论—刑罚论)、分论第一章刑法绪论第一节、刑法概述日常生活中的刑法现象一、刑法的概念和特征(一)概念:规定犯罪与刑罚的法律规范的总和(criminal law; penal law)。
(二)特征:1、独立性:无需依附于其它法律而存在2、广泛性:调整的社会关系的内容广泛3、严厉性:制裁手段的严厉(刑罚)4、最后性:最终救济法二、刑法(广义刑法)的渊源(一)刑法典(狭义刑法)1、1997年《刑法》(1979年制订,1997年3月14日修订,10月1日施行)23、刑法典的体系:编章节条款项(二)单行刑法1、1979-1997年有23个,15个被废止,8个中的刑事责任不再有效。
2、现有1个(1)1998年12月29日《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》(增设骗购外汇罪)?(2)、1999年10月30日《关于取缔邪教组织、防范和惩治邪教活动的决定》?(三)附属刑法2、1997年前有130多个附属刑法条文,现在只具有形式意义,是提示性规定(四)国际刑法:须转化为国内法三、刑法的体系1. 刑法典体系:总则+分则+附则→编章节条款项2. 分则条文体系:罪状+法定刑3. 学理体系刑法分论:共十章(435+12?)个罪名三、刑法解释(一)为何刑法需要解释:言辞的模糊性,不能事无巨细皆作出规定例子:1、同性“卖淫”案12、携带“凶器”抢夺案第267条携带凶器抢夺的,构成抢劫罪。
刑法的发展历程摘要:一、刑法发展的概述二、中国古代刑法1.夏商西周的刑法2.春秋战国时期的刑法3.秦朝的刑法4.汉朝的刑法三、中国近现代刑法1.近现代刑法的改革2.我国现行刑法的规定四、世界各国的刑法发展1.古代刑法的发展2.近现代刑法的发展3.国际刑法的发展正文:刑法是规范国家刑罚权力和保障公民权益的一种法律制度。
它的发展历程可以追溯到远古时代。
在不同历史时期,刑法都有不同的表现形式和发展特点。
一、刑法发展的概述刑法的发展历程可以分为两个阶段,即古代刑法和近现代刑法。
古代刑法主要是通过习惯法和宗教法等形式来规范社会行为。
随着国家权力的加强,刑法逐渐演变成了以国家法律为主的法律制度。
近现代刑法则是在古代刑法的基础上,通过立法机关的制定和司法实践的积累,逐渐形成的一种法律制度。
二、中国古代刑法中国古代刑法的发展历程可以追溯到夏商西周时期。
在这个时期,刑法主要以习惯法和宗法制度为主。
春秋战国时期,随着社会的变革,刑法也发生了很大的变化。
秦朝的刑法以严格著称,实行“以法治国”的理念。
汉朝的刑法则继承了秦朝的法制思想,并加以发展。
三、中国近现代刑法近现代刑法的改革始于清朝末年。
在这个时期,西方国家的刑法思想传入我国,推动了我国刑法的改革。
我国现行刑法规定了刑法的适用范围、犯罪构成、刑罚等内容。
它体现了我国刑罚权力和公民权益的平衡。
四、世界各国的刑法发展世界各国的刑法发展历程也各不相同。
在古代,不同国家的刑法主要以习惯法和宗教法为主。
随着国家权力的加强,刑法逐渐演变成了以国家法律为主的法律制度。
近现代,各国根据自身国情和政治制度,制定了不同的刑法。
在国际刑法领域,各国通过国际条约等形式,推动国际刑法的发展。
总之,刑法的发展历程反映了人类社会的发展历程。
在不同历史时期,刑法都起到了维护社会秩序和保障公民权益的重要作用。
第一课刑法概说一、刑法学结构图二、刑法的概念刑法是国家的基本法律之一,是规定犯罪与刑罚的法律。
具体而言,刑法是以国家名义规定什么行为是犯罪,并给犯罪人以何种刑法处罚的法律。
刑法有广义和狭义之分。
广义的刑法,是指以国家名义颁布的规定犯罪与刑罚的一切法律规范的总称,包括刑法典、单行刑法以及附属刑法。
其中,所谓单行刑法,是指为补充、修改刑法典而由最高立法机关颁行的、在形式上独立于刑法典而在内容上又是专门规定犯罪与刑罚的一切规范性文件。
所谓附属刑法,是指拥有刑事立法权的国家立法机关在制定的经济、行政等非刑事法律中附加制定的体现国家对一定范围内的特定社会关系加以特别调整的关于犯罪与刑罚的行为规范的总称。
附属刑法中,刑法规范不是主体部分,而是具有附属性。
至于狭义的刑法,则是指国家立法机关制定的、把规定犯罪与刑罚的一般原则和各种具体犯罪与刑罚的法律规范加以条理化和系统化的刑法典。
三、刑法的任务我国刑法第2条指出:“中华人民共和国刑法的任务,是用刑罚同一切犯罪行为作斗争,以保卫国家安全,保卫人民民主专政和社会主义制度,保护国有财产和劳动群众集体所有的财产,保护公民私人所有的财产,保护公民的人身权利、民主权利和其他权利,维护社会秩序、经济秩序,保障社会主义建设事业的顺利进行。
”根据这一规定,我国刑法的任务是打击犯罪与保护人民的统一。
打击犯罪与保护人民是手段与目的的关系。
打击犯罪是指采用刑罚即刑事制裁的方法,同一切危害国家安全的和其他的刑事犯罪行为作斗争。
打击犯罪的目的是为了保护人民,根据我国刑法的规定,保护人民主要是指保护国家的根本政治制度和公民的合法权益。
具体地说,表现在以下几个方面:(1)保卫人民民主专政的政权和社会主义制度。
严厉打击直接危害我国人民民主专政的政权和社会主义制度的危害国家安全的犯罪行为,这是我国刑法的首要任务。
(2)保护公共财产和公民私人所有的合法财产。
国有财产和劳动群众集体所有的财产,是社会主义的物质基础,是我国进行现代化建设的物质保证。
刑罚制度的基础理论——刑法近代化和刑罚理论的困惑(上)1.近代刑法的形成和刑罚制度的近代合理化A.近代市民刑法的形成众所周知,法国革命是打着自由和平等的旗帜进行的。
达个革命一开始就有近代市民法的出现。
封建社会存在的身分以及其它的各种差别废除了,每个人的人格一律平等待遇;由于相互能够站在对等的立场,基于自由意识订立契约进行交易,近代市民法就得到了发展。
归根结底,根源于启蒙主义乃至自由主义的“自由”思想,成为近代市民法的基础。
所谓第三身分(tiers état)从封建社会统治下的封建束缚解放出来,为了自由兴办企业,解除封建社会既存的“特权的束缚”,在自由和平等的背景下,订立契约,这对每个人都是非常必要的。
在这个意义上,支配民法和商法的契约自由原理和交易自由原理,把支撑法国革命的自由和平等的精神如实地反映出来。
其明显的表现,就是法国革命后立即立出的谢普雷法(Loi Le Chapelier)。
这个立法中,不仅禁止工人结社,而且也禁止顾主的结社。
因结社就要以团体的意思压迫个人的意思。
由于结社妨碍自由意思的个人契约的考虑,所有的结社都被禁止。
当然,作为近代市民法产生出来的,不仅仅是民法和商法。
关于工人身分的特别考虑,意思是说,认定工人“特权”的劳动法除外,那末,其它一切的法,都作为近代市民法体系的一翼,形成并发展起来。
就刑法来说也不例外,不,不如说,以推进根源于近代市民社会的自由和平等的要求,使近代资本主义走上轨道为目的,刑法是具有着强力支柱的机能。
近代意义的罪刑法定主义的原则的确立,给刑法的近代化带来了最强大的影响。
韦巴(Weber.Max)认为,近代资本主义所以具有左右人的生活命运的力量,盖由于资本主义是在“合理的生活原理”的轨道上发展起来的。
所说的近代资本主义,是在以专门的官僚和合理的法律为基础的国家中,才会得到成长。
确实,像韦巴所说那样,不论根源于启蒙主义和自由主义思想也好;不论作为市民法特征的“法律面前人人平等”的思想也好,可以说,它们都是从“关心合理性”这一点出发。
西方刑事法思想的发展历程一、刑事古典学派也称为旧派、古典学派、前期古典学派。
是十八世纪中叶和十九世纪初,新兴的资产阶级反对封建专制、要求民主自由权利的刑法理论。
古典学派包括两种情况:一是基于启蒙思想的刑法理论;一是基于报应主义的刑法理论。
1、基于启蒙思想的刑法理论理论基础:理性主义、自由主义理论主张:一般预防(被称为旧派的相对主义)代表人物:贝卡里亚、费尔巴哈、边沁2、基于报应主义的刑法理论理论基础:国家主义理论主张:报应刑论(因而被称为旧派的绝对主义)代表人物:康德、黑格尔3、古典学派的刑法主张(1)罪刑法定(2)罪刑相适应(3)刑罚人道(4)意志自由论(5)道义责任论(6)客观主义4、古典学派代表学者(1)贝卡里亚:废除死刑(违背社会契约、不能产生最佳威吓效果、会引起人们对受刑者的怜悯、给人们提供了残酷的榜样、错判难纠)(2)边沁:功利主义刑法理论(3)费尔巴哈:罪刑法定论,心理强制论,一般预防论(刑罚威吓论)(4)康德:绝对报应(人在任何时候都只应当作目的,而不能主要作为实现其他目的的手段)、等量报应(5)黑格尔:等价报应二、刑事实证学派刑事实证学派,又称新派、实证学派、近代学派,是资本主义向帝国主义转变时期反映资产阶级刑法思想和刑事政策的刑法学派。
近代学派有刑事人类学派与刑事社会学派。
1、刑事人类学派理论特点:注重对犯罪人的研究,尤其是将遗传、生物进化理论运用于犯罪原因的研究代表人物(意大利学派):龙布罗梭(创始人)、菲利(后期转为社会学派)、加罗法洛2、刑事社会学派注重犯罪的社会原因,认为犯罪的发生、消灭与增减,均受社会的影响代表人物:菲利、李斯特、牧野英一3、近代学派的刑法主张(1)犯罪原因论决定论(意思必至论)(2)社会责任论(3)主观主义或人格主义(4)目的刑主义(5)保安处分论4、近代学派的代表人物(1)龙布罗梭:犯罪原因(隔代遗传、返祖现象),社会防卫论与特别预防论,犯罪分类(遗传的犯罪人、进化的犯罪性、激情犯)(2)加罗法洛:自然犯罪观(3)菲利:犯罪三元论(遗传、自然、社会),犯罪饱和论(每一个社会都有其应有的犯罪,这些犯罪的产生是由于自然及社会条件引起的,其质和量是与每一个社会集体的发展相适应的)(4)李斯特:犯罪二元论,刑事政策学三、新旧学派之比较1、对犯罪的基本见解旧派认为,犯罪是具有自由意志(能控制自己行为的能力)和辨别善恶是否能力的人,基于自由意志所选择的结果,而且是其衡量利害得失之后,判断对自己有利而实施的。