第十五章 银行保函和备用信用证

备用信用证与银行保证函一，定义：备用信用证( Standby letter of credit)：是指不以清偿商品交易的价款为目的，而以贷款融资，或担保债务偿还为目的所开立的信用证。

它是集担保、融资、支付及相关服务为一体的多功能金融产品。

操作时会占用外债额度，需向外汇管理局申报审批，约需2-3个月。

银行保证函（letter of guarantee）：银行应委托人的要求，向受益人开出的担保申请人正常履行合同义务的书面保证文件。

是国际间银行办理的代客担保业务。

银行保证函的侧重点在于提供信用担保，而不在于付款。

操作时不占外债额度，无需报外汇管理局审批，约需1-2个工作日。

二，银行保函的类型：1）对合同价款支付义务的保证函包括：i) 付款保函：在一段时间内，对一定合同款支付的保证。

保函金额：合同金额；有效期：按合同期限付清价款再加半个月。

（Escad合同中，由三一重工申请，在中国银行湖南分行开具的保函）ii) 延期付款保函：分期付款中，预付定金后，买方无法按时付款，担保行代为付款。

保函金额：扣除定金后的货款金额；有效期：按保函规定最后一期货款及利息付清日期再加半个月.iii) 租赁保函：保证承租人一定按租赁合同规定交付租金。

保函金额：租金总额；有效期：按租赁合同规定之全部租金付清日期再加半个月。

2) 对合同义务履行的担保函包括：投标保函，履约保函，预付款保函，质量保函等。

i) 投标保函：投标人向招标人递交投标书时，必须随附银行的投标保函。

开标后，中标的投标人先前附来的银行投标保函立即生效。

保函金额：投标金额1%-5%；有效期：自开标日为止，有时再加3-15天索偿期。

ii) 履约保函：对当事人履行合同义务提供担保。

保函金额：一般为合同金额的5%-10%。

有效期：至合同执行完为止，有时再加3-15天索偿期。

iii) 预付款保函：担保人（银行）根据申请人的要求向受益人开立的，保证一旦申请人未能履约，或者未能全部履约，将在收到受益人提出的索赔后向其返还该预付款的书面保证承诺。

备用信用证和保函的区别保函和备用信用证适用的法律规范和国际惯例不同。

保函和备用信用证目的不同。

保函的目的是保证在申请人未能按双方协议履行起责任或义务时，由担保人代其履行一定金额、一定期限范围内的某种支付责任或经济赔偿责任。

备用信用证的目的是以贷款融资，或担保债务偿还为目的所开立的信用证。

在国际贸易中，由于贸易双方在彼此的合作中需要一个有效的方式使交易双方的出货及收款都有一定的保障，于是就催生出了保函和备用信用证这些担保方式。

这些担保方式虽然都是对交易中的事项进行保障，但它们还是有一定的区别的，今天我们聊的是▲备用信用证和保函的区别。

▲(一)保函有从属性保函和独立性保函之分，备用信用证无此区分保函作为人的担保的一种,它与它所凭以开立的基础合同之间的关系是从属性抑或是独立的关系呢?据此，保函在性质上有从属性保函和独立性保函之分。

传统的保函是从属性的，保函是基础合同的一个附属性契约，其法律效力随基础合同的存在、变化、灭失、担保人的责任是属于第二性的付款责任，只有当保函的申请人违约，并且不承担违约责任时，保证人才承担保函项下的赔偿责任。

而申请人是否违约，是要根据基础合同的规定以及实际履行情况来作出判断的，但这种判断显然不是件简单的事，经常要经过仲裁或诉讼才能解决其中的是非曲直。

所以当从属性保函项下发生索赔时，担保人要根据基础合同的条款以及实际履行情况来确定是否予以支付。

各国国内交易使用的保函基本上是从属性质的保函。

独立性保函则不同，它虽是依据基础合同开立，但一经开立，便具有独立的效力，是自足文件，担保人对受举益人的索赔要求是否支付，只依据保函本身的条款。

独立性保函一般都要明确担保人的责任是不可撤销的、无条件的和见索即付的。

保函一经开出，未经受益人同意，不能修改或解除其所承担的保函项下的义务;保函项下的赔付只取决于保函本身，而不取决于保函以外的交易事项，银行收到受益人的索赔要求后应立即予以赔付规定的金额。

保函、银行保函与备用信用证的异同一、关于保函保函(Letter of Guarantee,L/G)又称保证书，是指银行、保险公司、担保公司或个人应申请人的请求，向第三方开立的一种书面信用担保凭证。

保证在申请人未能按双方协议履行起责任或义务时，由担保人代其履行一定金额、一定期限范围内的某种支付责任或经济赔偿责任。

保函即为保证书，为了方便，一般公司及银行都印有一定格式的保证书。

其作用包括凭保函交付货物、凭保函签发清洁提单、凭保函倒签预借提单等。

1、产生原因当承运人到达目的港时，买方还没有收到卖家邮寄来的提单，而无法凭借提单向承运人提货，因此出具保函以证明收货人的身份；2、作用在凭保函交付货物的情况下，收货人保证在收到提单后立即向船公司交回全套正本提单，承担应由收货人支付的运费及其他费用的责任，对因未提交提单而提取货物所产生的一切损失均承担责任，并表明对于保证内容由银行与收货人一起负连带责任。

凭保函签发提单则使得托运人能以清洁提单、已装船提单顺利地结汇。

关于保函的法律效力，海牙规则和维斯比规则都没有作出规定，考虑到保函在海运业务中的实际意义和保护无辜的第三方的需要，汉堡规则第一次就保函的效力问题作出了明确的规定，保函是承运人与托运人之间的协议，不得对抗第三方，承运人与托运人之间的保函，只是在无欺骗第三方意图时才有效；如发现有意欺骗第三方，则承运人在赔偿第三方时不得享受责任限制，且保函也无效。

3、性质（1）是独立于委托人与担保人之间的反担保或委托人与受益人之间的合同或投标条件之外的。

（2）是依据其规定的条件生效的，由担保人以保函中规定的任何单据为基础做出决定的。

（3）是不可撤销的。

4、权责（一）委托人：是向银行或保险公司申请开立保函的人。

保函索赔委托人的权责是：（1）在担保人按照保函规定向受益人付款后，立即偿还担保人垫付的款项。

（2）负担保函项下一切费用及利息。

（3）担保人如果认为需要时，应预支部分或全部押金。

备用信用证、银行保函与一般商业信用证的比较
主讲人：刘一展
共同点
都是银行应申请人要求，向受益人开立的书面保证文件
其目的都是以银行信用代替商业信用或补充商业信用的不足 涉及的基本当事人都包括申请人、担保人、受益人
银行所处理的都是单据而不是货物
银行都是在申请人未履约的情况下对受益人做出赔付
不同点
适用规则不同 单据要求不同 付款依据不同
共同点
都属于信用证范畴，是独立于基础合同之外的独立文件 均可适用《跟单信用证统一惯例》
均可凭单付款，开证行承担第一性付款责任。

不同点
使用范围不同 作用性质不同 主要单据不同 适用规则不同。

保函与备用信用证的区别
保函和备用信用证都是在国际贸易中为了保障交易双方的利益而设立的工具，但它们有以下几点不同之处：
1. 功能不同：保函是一种保证金制度，承诺在一定条件下向受益人支付一定金额。

备用信用证是一种支付工具，可以在需要时向受益人支付货款。

保函主要用于保证履约方履行合同的义务，而备用信用证主要用于支付货款。

2. 使用对象不同：保函主要用于海关、政府机构、供应商等的公司，用于保证付款的安全性。

备用信用证主要用于进出口贸易公司，用于保证收款的安全性。

3. 使用范围不同：保函可以用于各种类型的交易，包括履约保函、担保保函等。

备用信用证主要用于国际贸易中，通常与出口合同相结合使用。

4. 签发方式不同：保函可以由银行或保险公司签发。

备用信用证通常由银行签发。

总体来说，保函主要是用于保证履约方的履约能力，保障受益人的权益；备用信用证主要是用于保证支付货款的安全性，保障出口商的权益。

银行保函和备用信用证作为国际结算和担保的重要形式，都是为了解决交易双方因缺乏了解和信任给交易达成和合同履行造成一定障碍的问题，而由信誉卓著的银行以及其他金融机构作为担保人开立的，保证申请人履行双方签订的有关商务合同或其他经济合同项下的某种责任或义务。

它们的性质和地位、所起的作用、适用的范围及付款条件等方面几乎完全一样，以至于在实践中出现将两者等同的现象。

但两者必定是两个不同的概念，准确把握两者的异同，有助于在实际工作中正确运用它们来促进国际经济贸易的开展，也有利于保护有关当事人的合法权益。

一、银行保函与备用信用证的概述（一）银行保函。

银行保函（Banker’s Letter of Guarantee）又称银行保证书，是指银行（保证人）应申请人的请求，向第三人（受益人）开立的一种书面担保凭证，保证在申请人在未能按双方协议履行其责任或义务时，由银行代其履行一定金额、一定期限范围内的某种支付责任或经济赔偿责任。

担保人由于委托人未尽其义务或违约、过失承担的付款（或赔款）责任，有时是第一性偿付责任，有时是第二性偿付责任。

第一性偿付责任（Primary Obligation），又称独立的付款承诺（Independent Undertaking of Payment），即担保人的偿付责任独立于委托人在交易合同项下的责任义务。

只要担保文件规定的偿付条件已经具备，担保人便应偿付受益人的索偿。

对委托人是否履行合同项下的责任义务，是否合法解除该项责任义务的确认，银行不负任何责任。

第二性偿付责任（Secondary Obligation），又称从属的偿付责任（Accessary Obligation）即担保人的偿付责任从属于，或依附于委托人在交易合同项下的责任义务。

如果委托人业已履行合同项下的责任义务，或委托人根据交易合同条款，经权力机构裁决，业已被解除了交易合同项下的责任义务，担保人也随之免除了对受益人的偿付责任。

目前国际上通行的是担保人负第一性偿付责任的银行保函，对于后者很少使用。

1、开立保函申请书是（ A ）代表了一定的法律义务和责任划分的书面文件。

A．申请人与担保行之间；B．申请人与通知行之间；C．申请人与受益人之间；D．担保行与转递行之间。

2、以下不属于申请人的主要责任是（ B ）。

A．严格按照合同的规定履行自己义务，避免保函项下发生索偿和赔偿；B．索偿时应按保函规定提交符合要求的索偿证明或有关单据；（受益人）C．承担保函项下的一切费用和利息；D．在担保行认为必要时，预支担保保证金，提供反担保。

3、卖方或承包方（申请人）委托银行向买方或业主（受益人）出具的，在不能履约时保证退还与预付款等额的款项，或相当于合约尚未履行部分相应比例的预付金款项的保函，称为（ D ）。

A．维修保函B．履约保函C．保留金保函D．预付款保函4、提货保函的受益人为（ C ）。

A．银行B．出口商C．船公司D．进口商（申请人）5、以下不属于银行保函和跟单信用证相同点的是（ B ）A．两者都是由银行作出的承诺；B. 两者形式相似；C. 两者都是单据化业务；D. 银行对单据的审核责任都仅限于表面相符。

6、在（ A ）中，担保人的偿付责任从属于或依附于申请人在交易合同项下的义务。

申请人是否违约要根据基础合同的规定以及实际履行情况来作出判断的，这往往使银行因卷入买卖双方的贸易纠纷而进退两难。

A．从属性保函B. 独立性保函C. 付款保函D. 透支保函7、保函项下担保权益的享受者，也就是有权按保函规定通过提交某种单据或声明向担保行索取款项的人，是保函的（ C ）。

A．申请人B. 担保行C. 受益人D. 反担保行8、在下列哪种情况下，往往不需要保兑行。

（ B ）A．担保行信誉、资金实力较差；B. 申请人信誉、资金实力较差；C. 担保行处于外汇紧缺的国家；D. 担保行处于政治经济局势动荡的国家。

9、投标保函的申请人是（ C ）。

A．招标国政府B. 招标人C. 投标人D. 中标人10、下列不属于进口类保函的是：（ D ）。