2018年韩心怡民诉笔记总结归纳
- 格式:doc
- 大小:70.00 KB
- 文档页数:21
民诉笔记摘录诉讼过程中关于民事行为能力的提出的中止:诉讼过程中提出民事行为能力有、无、限制的问题,应由利害关系人提出,法院裁定中止审理。
民事案件审理中出现刑事案件:(1)如果民事案件需要以刑事案件的审理结果为依据的,应当暂时中止审理;(2)如果民事案件不需要以刑事案件的审理结果为依据的,应当继续审理。
诉讼中未要求支付利息:审判中没有要求支付利息,不作出利息支付的判决。
因车祸不能到庭:审理中,当事人因车祸不能到庭的,法院应延期审理,而不是中止审理。
延期审理与中止审理:(1)延期审理下次审理时间能预见,中止审理下次审理时间不能预见;(2)延期审理不停止诉讼活动,中止审理停止诉讼活动。
被申请人越过支付令直接起诉不影响支付令的效力:收到支付令后,被申请人未在法定期限内提出异议,而是向另一法院起诉的,不影响支付令的效力。
被申请人收到支付令后向发出支付令的法院起诉也视为对支付令的异议,法院应当受理起诉,支付令应当失效。
支付令管辖法院:债权人申请支付令,由债务人住所地基层法院管辖。
支付令的自行失效:(1)法院受理债权人支付令申请后,债权人自己又提起诉讼的;(2)支付令发出之日起30日内无法送达债务人的;(3)债务人收到支付令前,债权人撤回申请的。
支付令的送达:(1)向债务人本人送达支付令,债务人拒绝接收的,法院可以留置送达;(2)债务人不在我国境内的,或者虽在我国境内但下落不明的,不适用敦促程序;(3)异议期内支付令没有强制执行效力,但是仍然有敦促效力。
劳务派遣单位与用工单位:劳务派遣单位与用工单位为共同当事人。
判决中有道歉要求的:判决中有道歉要求的,拒不道歉的,应该进行拘留或罚款。
和解协议后撤回仲裁申请又反悔的:当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后反悔的,可以根据原仲裁协议申请仲裁。
超裁撤销:裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的,当事人可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。
共同诉讼与第三人参加诉讼:共同诉讼是多数人与对方当事人形成的双方对抗结构,第三人参加诉讼是三方对抗结构。
法考,怎样依靠老师通过?法考难度不用说,大家心里都清楚,要想通过法考必须要下苦工,但仅仅苦读还不够,还要靠老师为您加把劲,怎样靠老师呢?就是要选择适合自己的法考各科老师。
这里收集整理了一些法考各科老师的大致特点、长处,方便小伙伴找到适合自己的老师。
目前这些老师的视频或课件在网络上基本上都能找到,每个老师的风格不同,萝卜青菜各有所爱,建议先找老师讲课视频听听和看看他们的讲义,看看哪一个适合自己,不要跟风。
一、刑法1.方鹏:中国政法大学刑法副教授。
师从北大陈兴良教授,理论功底不比多说,而且实务功底深厚,知识全面扎实,深谙命题规律,视野开阔。
他的书内容最全,最有逻辑,贴近实务,案例很多,容易理解,很有利于应试的感觉。
2.柏浪涛:周光权弟子,清华大学刑法学博士,2008年起在上律指南针授课写书。
能写。
著有最畅销《刑法攻略》,书写得很好。
能讲,授课风格幽默,只讲判断标准,少讲复杂学说,力求直击考点,他的讲义体系性强,案例丰富。
柏浪涛老师对于分则的一些总结,以类似于理科建模的方法讲罪名构成,很清晰。
3徐光华:武汉大学法学博士,江西财经大学教授。
务实派,课程和讲义适合应试,以真题、司法解释为依据撰写。
讲课风格比较柔和,很务实,而且通俗易懂。
徐光华老师的真题解析写的是最好的。
他总结的“共同犯罪”:心连心,手拉手。
两厢情愿,不求天长地久,只求曾经拥有4.刘凤科:张明楷弟子,清华大学法学博士。
他讲义讲解透彻,融会贯通;他的刑法课堂,让法条活起来,他擅长用活灵活现的故事演绎艰涩的理论,幽默、举一反三。
5.蔡雅奇:北京师范大学刑法学博士。
讲课干脆利索无废话,直击考点绝不拖泥带水。
敬业、认真、专注,是他的最大特点。
二、民法1.李建伟:李建伟,中国政法大学商学院法商系主任、教授、博士生导师,李建伟对难的知识点往往能一针见血的点破,水平很高,也很深入。
李建伟老师的例子比较适合用于理解知识点,可以方便考生更加灵活得将知识点转化成活生生的例子加以记忆。
民诉答疑1、老师,书记员的回避是审判长还是院长决定?2、真金题12题哪些裁定是涉及实体问题的,口头做出的裁定有哪些希望韩老师具体解释一下3、母公司与子公司合并重整过程中,母公司涉诉的诉讼程序应当裁定诉讼中止,等合并完成之后,由合并后的新公司作为新的当事人进行诉讼。
请问如果子公司涉诉是否也应裁定诉讼中止?4、撤销仲裁裁决中的第六点,仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的,这里的职业品行问题是否需要定性?谢谢老师5、小新三岁半,在花儿幼儿园入托,一日,小新为了争夺玩具把同学小红抓伤,小红的母亲起诉,应当以小新及其监护人作为共同被告,这里能将幼儿园列为共同被告吗?6、无独三参诉方式是法院通知或依申请参加诉讼,其中“依申请”指的是,依原告被告的申请参诉还是无独三自己也可以申请参加诉讼?7、关于公益诉讼:是全部(公益组织提起或检察院提起)应该移送执行,还是仅检察院提起的公益诉讼才移送执行?8、接受移送的法院是有管辖权的,但认为自己没有,也可以报请上级法院指定管辖吗?9、韩老师,麻烦问一下,公益诉讼中有关撤诉的问题,公益诉讼撤诉,必须在法庭辩论终结前,如果原告的诉讼请求完全得到实现,那么不受这个时间的限制。
但,如果诉讼中和解,不能依据调解书撤诉,我的问题:公益诉讼的撤诉时间是否可以理解成,双方达成和解协议后,法院公告30天,在法院出具调解书前都可以撤诉,如果出具调解书后不可以撤诉;如果法院公告后认为必须判决的,在判决前达成所有诉讼请求也可以撤诉?10、公益诉讼在法庭辩论终结后撤诉的,是不是环境和消费者这两种公益诉讼诉讼请求全部实现都可以撤诉11、老师您好,相机拍摄的照片打印出来,是书证还是电子数据呢?12、存储在电子介质上的证人录音,是作为证人证言还是电子数据?13、再审中不可以提反诉,有个例外情况即无法通过另诉解决的,能不能请老师举个例子说明一下?14、老师,反诉自己本身就是个独立的诉,而且在二审调解中提出,法院还告知另行起诉,一旦另行起诉一审判决成立了,这时候的反诉不就会违反重复起诉的两同说了么?15、老师,互联网法院可以电子送达调解书吗?16、老师,再审是为了纠错,不解决新的纠纷,再审只审原来审过的,但当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼请求,原审未予审理且客观上不能形成其他的诉讼的这样情况麻烦老师举个例子。
民诉法学知识点归纳总结民事诉讼法是一门研究民事诉讼法律适用和程序的学科,涉及到我国民事诉讼制度的各个方面。
本文将对民诉法学中的一些重要知识点进行归纳总结,以帮助读者对该领域有更清晰的了解。
一、诉讼主体及诉讼代理人在民事诉讼中,原告和被告是诉讼的主体。
原告提起诉讼,被告进行抗辩,法院则行使裁判权。
此外,还存在其他诉讼主体,如第三人和公诉机关等。
在诉讼过程中,当事人可以委托一定条件的代理人进行诉讼代理。
二、管辖权和受案条件管辖权是指法院对特定案件进行审理的权力。
按照我国的民事诉讼制度,法院可以根据地域、案件性质和案值等因素来确定管辖权。
同时,也存在一些特殊的管辖规则,如专属管辖权和选择管辖权等。
受案条件是指法院对案件受理的要求,比如当事人的诉讼资格、诉讼请求的清晰等。
三、诉讼的起诉和答辩起诉是指原告提起诉讼的行为,包括起诉状的提交和诉讼请求的表达等。
答辩是指被告对原告的诉讼请求提出抗辩意见的行为,其中包括辩护事实和抗辩理由等。
法院依法对起诉和答辩进行审查,然后决定是否受理案件。
四、举证和质证举证是指当事人提供证据来支持自己的主张或抗辩,而质证是指当事人对对方提供的证据进行质疑和辩驳。
在民事诉讼中,举证责任由主张权利的当事人承担,根据民诉法的规定,可以举证以书证、物证、证人证言等方式。
法院在判决时将依据举证方的证据重要性和证据能力来进行认定。
五、审判程序和判决执行审判程序是指法院对案件进行审理的一系列步骤和程序,包括开庭、举证、质证、辩论等。
根据案件的不同情况,审判程序分为简易程序、普通程序和特别程序等。
审判结束后,法院将根据法律规定作出判决书,并对判决结果进行执行。
六、上诉和再审当当事人对一审法院的判决不服时,可以向上级法院提起上诉。
上诉是指当事人要求上级法院审查、改判一审判决的行为。
而再审是指在一审和上诉过程中,当事人认为原判决违法,请求重新审理的行为。
上诉和再审都是对一审判决的复查机制,旨在保障当事人的诉讼权益。
2018年韩心怡民诉知识要点记忆1、民诉基本理论1】多元解决机制:私力救济→私人调节、和解社会救济→人民调解、民商事仲裁公力救济→诉讼2】民诉特点:不告不理、强制执行力、法定性规范性。
3】民商事仲裁:(入口自制、出口强制)仲裁协议、或裁或诉,一裁终局。
4】劳动争议仲裁(前置)→劳动争议仲裁(无须仲裁协议)5】人民调解:可诉可确、诉调解协议、30日内共同提司法确认申请。
司法确认裁定书有执行力。
6】法律地位→基本法、调整社会关系→部门法、内容→程序法、公私法划分→公法7】诉讼标的:争议的民事权利义务关系。
(与诉讼标的物区分)8】诉种类(相互排斥)(分类看原告诉讼请求)确认之诉(消极、积极)、给付之诉(财物、行为)、变更之诉(形成之诉)(改变消灭既存的法律关系的诉-离婚、解除收养关系)9】反诉:如A→B、C反过来B、C→A请求独立(本诉撤诉不影响反诉)、程序管辖同一、牵连关系(基于相同法律关系、因果关系、基于相同事实)2、民诉基本原则1】平等原则:诉讼权利同等、诉讼义务对等≠诉讼权利义务相同2】同等与对等原则:同等是常态、对等是报复。
注:平等是对诉讼内关系,同等是对外关系。
3】辩论原则:贯穿诉讼全过程,不适用于非讼、执行程序。
口头+书面。
4】处分原则、诚实信用原则5】民事监督:生效的判决、裁决、调解书(损国家、社会公利)审判监督+执行监督监督方式:抗诉+检察建议(再审+对人+执行检察建议)(当事人和其他诉讼参与人不是检察监督的对象)支持起诉:公民个人不能支持起诉(检察机关可支持提起公益诉)3、民诉基本制度1】合议制度合议制:混合式合议庭(陪审制)+单一式合议庭独任制独任制适用:简易程序案件+大部分非讼案件。
选民资格案件(争讼性)→单一式合议制公示催告:公告阶段→独任制、除权判决阶段→单一式合议制陪审制适用:一审普通诉讼案件。
(普通程序、发回重审、一审再审)(二审非讼案件不能用陪审制)评议:少<多数;不能多数报请审委会(不同意必须记录+签字)2】回避制度(证人、专家辅助人不适用回避)方式:自行+依申请+决定回避法定事由:自行回避(外观看不出)+申请回避(有可能被看见)(审判人员应回避,没自行回避+当事人也没申请,院长或审委会决定其回避)回避决定权:院长当审判长→审委会决定、审判人员→院长、其他人员→审判长(刑诉是院长)、检察长→检委会、检察人员和其他→检察长回避效力:决定前→暂停本案、3日内作出,被驳回→可本院复议,复议审查期间,不停止工作。
《民诉总论》原创核心要点归纳背诵版笔记【根据:田平安-民诉教材第四版编写】第一章民事纠纷及其救济机制【1】民事纠纷的概念和特征【简答】答:1、概念:民事纠纷是指民事主体基于各种原因对民事权利义务状态或民事权利归属或民事责任的承担认识不一致所产生的矛盾。
2、民事纠纷特点:1主体的平等性。
在法律法规面前并无高低贵贱之分。
2内容的特定性。
高度概括为财产权利义务之争和人身权利义务之争。
3可处分性。
主体可以行使权利,也可以让度权利。
4可平息性。
实践证明它们是可以平息和解决的。
【2】民事纠纷的非诉救济?【选择,简答】答:(一)当事人自行协商和解(二)有关部门依职权处理。
(三)人民调解委员会调解。
(四)仲裁委员会仲裁。
(五)各种社会群体的规劝评析。
【3】民事诉讼的概念和特征:【重点,简答】答:1、概念:国家为维护公民、法人和非法人团体的民事权益,在当事人和除当事人之外的全体诉讼参与人参加下,人民法院依法审理和解决民事冲突以及强制执行生效法律文书的活动。
2、民事诉讼特点:(一)具有公力性质。
它是国家审判权力介入之下,对民事纠纷通过国家的司法程序进行解决。
(二)民事诉讼具有严格的规范性。
民事诉讼活动必须依法进行。
(三)民事诉讼具有明显的阶段性。
民事诉讼活动是分阶段向纵深推进的一种活动。
【4】民事诉讼的内部关系:答:1、人民法院民事承审法官是国家民事审判权的行使者。
2、民事诉讼当事人是民诉活动的利害关系人。
没当事人就没诉讼。
3、诉讼参与人是任何民诉活动必不可少的参与者。
【5】民诉的外部关系:即:民事诉讼与其他解决纠纷方式的关系?答:1、相同:1)本质相同。
本质上说是对当事人民事权益的救济2)功能相同。
就目的和作用论都具有定纷止争的功能;3)参与主体大体相同。
必须有当事人参加,有时也有证人和其他利害关系人参与;4)就救济方式的原则而言均须坚持合理、公平。
2、不同:1)民事诉讼与当事人自行协商和解的区别:其一:当事人自行协商和解的基础是当事人的意思自治,它不存在第三者的介入。
民诉知识点总结一、民事诉讼的基本程序1. 诉讼时效诉讼时效是指在特定的时限内进行起诉的期限。
一般来说,民事诉讼时效是指诉讼时效的起算时间、中断和延长、恢复等问题。
其中,起诉时效的主要问题是时效起算时间的确定,通常是从当事人知晓侵权行为之日起计算。
此外,还涉及到诉讼时效的中断和延长的情况。
2. 起诉起诉是指原告以诉讼请求向人民法院提出诉讼申请的行为。
起诉的主要内容包括起诉状的提交、起诉状的必备内容、申请和证据的提交等。
在起诉中,原告要对起诉状的格式、内容、盖章、送达等进行认真的准备和提交。
3. 审理审理是指法院对起诉案件进行审查、调查、审理的程序。
在审理过程中,包括立案、送达、答辩、举证、庭审、判决等环节。
审理是民事诉讼的核心环节,也是当事人在法庭上进行辩论和举证的重要时间节点。
4. 裁判裁判是指法院在审理后,根据法律规定对案件作出的解决争议的决定。
在裁判过程中,要注意裁判文书的形式、裁判的效力、裁判文书的送达等问题。
裁判是民事诉讼的结果,对于当事人的权益具有重要的影响。
5. 执行执行是指法院根据判决或裁定,强制执行当事人履行义务或者行使权利的程序。
在执行过程中,涉及到执行申请的提出、执行规则、执行程序等内容。
执行是民事诉讼的最终环节,是对民事判决或裁定的有效实施。
二、民事诉讼的诉讼主体1. 原告原告是指提起诉讼、主张权利的当事人。
原告的主要责任是向法院提交起诉状,并在审理过程中对自己的诉讼请求进行维护和证明。
在进行起诉时,原告要注意诉讼请求的明确、事实的真实性、证据的充分性等问题。
2. 被告被告是指被原告起诉、主张权利的当事人。
被告的主要责任是对原告的诉讼请求进行答辩,并在审理过程中对自己的抗辩事实进行证明。
在进行答辩时,被告要注意答辩的内容、事实的真实性、证据的充分性等问题。
3. 第三人第三人是指与诉讼案件有利害关系的人,但不是原告和被告的当事人。
第三人可以通过申请参加诉讼程序来对案件的结果进行干预,或者成为未经调解的具有代表性的诉讼代表人。
民诉知识点(韩心怡)韩心怡民诉法每日知识点总结1-10 【知识点1 民事诉讼与民事诉讼法】本部分考点:民事诉讼与其他诉外解纷机制的关系;民事诉讼的性质和效力1、民事诉讼与民商事仲裁的关系【常设陷阱】通过比较民诉与仲裁在受案范围、回避、合议、调节与和解、法律效力等方面的异同点,给出混淆选项,误导考生。
【对策】梳理民诉与仲裁在上述几个方面的异同,准确记忆。
(1)受案范围:民商事仲裁的受案范围限于财产权益纠纷,不包括人身权益纠纷。
(2)回避:回避的决定主体不同(3)合议:虽然均采取少数服从多数,但无法形成多数意见时的处理方式不同,且不同意见是否必须计入笔录、是否必须签名等不同。
(4)调解与和解:文书转化形式不同(5)法律效力不同:民诉以两审终审为原则、一审终审为例外;仲裁实行一裁终局。
2、民事诉讼法的性质【常设陷阱】依据不同的分类标准,混淆分类结果,误导考生。
【对策】这部分其实就是个记忆,确保记忆的准确性在法律体系中的地位——基本法调整的社会关系——部门法内容——程序法公私法划分——公法3、民事诉讼法的效力常考点:在中国法院进行民事诉讼,无论是中国自然人、法人或其他组织,还是外国自然人、无国籍人、外国企业和组织,均须适用中国的民事诉讼法。
但在中国的仲裁机构进行仲裁,既可以选择外国的实体法,也可以选择外国的程序法。
【知识点2 处分原则VS辩论原则】1、处分原则(1)专属性:处分权是当事人的专属权利,其他诉讼参与人均不享有处分权。
(2)适用范围:诉讼程序+非诉讼程序+执行程序(执行和解)(3)处分内容:实体性处分+程序性处分(4)处分权的相对性、有限性:须依法处分、诚信处分,不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益2、辩论原则(1)适用范围:贯穿于诉讼程序全过程,但在非诉程序和执行程序中不适用(想想为什么呢?)(2)专属性:辩论权是当事人的专属权利(3)辩论权的行使方式:口头辩论+书面辩论例子:当事人向法院提交答辩状,就属于书面辩论的具体方式(4)辩论内容:事实问题+证据问题+法律问题+程序问题3、常考点:处分原则VS辩论原则【小窍门】处分原则对性的是诉讼请求;辩论原则对应的是事实和证据【示例1】法院超出诉讼请求或遗漏诉讼请求的情形(如当事人只要求返还本金,法院擅自判了利息or当事人只要求损害赔偿,法院擅自判了赔礼道歉等),则直接违背了处分原则,但也可能间接违背辩论原则。
转藏备用!民诉法解题方法集锦本文整理自@民诉韩心怡精讲,民诉解题方法集锦,历届法考生强推!民诉客观题解题方法集锦1. 区分平等原则与同等原则、对等原则的方法:平等原则针对的是诉讼当事人双方之间的关系,适用于所有的民事诉讼中;同等和对等原则针对的是国内与涉外、中国当事人与外国当事人的关系,适用于涉外民事诉讼领域。
2. 区分处分原则与辩论原则的方法:处分原则针对的是诉讼请求范围的问题;辩论原则针对的是事实和证据问题。
3. 判断诉的种类的方法:单纯起诉要'三费'的,是给付之诉;起诉要求增、减原先'三费'数额的,是变更之诉。
4. 区分反诉与反驳的方法:假如本诉不存在,被告对原告的主张能否单独向法院提起一个诉讼(请求的独立性)——如果能,则可能成立反诉;如果不能,则可能属于反驳,甚至什么也不是。
5. 管辖的'3+1'结构:三大类管辖(法定管辖、协议管辖、裁定管辖)+一种救济制度(管辖权异议)。
6.一般地域管辖的'四分法':7.移送管辖的'九字法':受理后、无到有、限一次。
8.诉讼地位的确定:个体工商户与个人合伙的比较。
9.无、限人侵权致害案件的当事人确定:无、限人为加害方与无、限人为受害方的比较。
10.民事公益诉讼达成调解协议或和解协议后的两步骤:先公告,后审查。
11. 有独三与共同诉讼人区别:前者是双重反对,后者是一致对外。
12. 三撤与再审的关系:原则上三撤并入再审(再审吸收三撤),但恶意诉讼除外。
13. 三撤与执行异议的关系:(1)先三撤,后执行异议;(2)先执行异议,后案外人再审。
14. 诉讼代理人与诉讼代表人:后者是广义的当事人。
15. 调解书不能留置送达、不能公告送达、不能电子送达,但可由本人或者代收人签收;支付令不能公告送达,但是可以留置送达;简易程序案件不得公告送达。
16. 诉前保全和先予执行只能依申请启动,诉中保全可以依申请启动或依职权启动。
2018年韩心怡民诉知识要点记忆1、民诉基本理论1】多元解决机制:私力救济→私人调节、和解社会救济→人民调解、民商事仲裁公力救济→诉讼2】民诉特点:不告不理、强制执行力、法定性规范性。
3】民商事仲裁:(入口自制、出口强制)仲裁协议、或裁或诉,一裁终局。
4】劳动争议仲裁(前置)→劳动争议仲裁(无须仲裁协议)5】人民调解:可诉可确、诉调解协议、30日内共同提司法确认申请。
司法确认裁定书有执行力。
6】法律地位→基本法、调整社会关系→部门法、内容→程序法、公私法划分→公法7】诉讼标的:争议的民事权利义务关系。
(与诉讼标的物区分)8】诉种类(相互排斥)(分类看原告诉讼请求)确认之诉(消极、积极)、给付之诉(财物、行为)、变更之诉(形成之诉)(改变消灭既存的法律关系的诉-离婚、解除收养关系)9】反诉:如A→B、C反过来B、C→A请求独立(本诉撤诉不影响反诉)、程序管辖同一、牵连关系(基于相同法律关系、因果关系、基于相同事实)2、民诉基本原则1】平等原则:诉讼权利同等、诉讼义务对等≠诉讼权利义务相同2】同等与对等原则:同等是常态、对等是报复。
注:平等是对诉讼内关系,同等是对外关系。
3】辩论原则:贯穿诉讼全过程,不适用于非讼、执行程序。
口头+书面。
4】处分原则、诚实信用原则5】民事监督:生效的判决、裁决、调解书(损国家、社会公利)审判监督+执行监督监督方式:抗诉+检察建议(再审+对人+执行检察建议)(当事人和其他诉讼参与人不是检察监督的对象)支持起诉:公民个人不能支持起诉(检察机关可支持提起公益诉)3、民诉基本制度1】合议制度合议制:混合式合议庭(陪审制)+单一式合议庭独任制独任制适用:简易程序案件+大部分非讼案件。
选民资格案件(争讼性)→单一式合议制公示催告:公告阶段→独任制、除权判决阶段→单一式合议制陪审制适用:一审普通诉讼案件。
(普通程序、发回重审、一审再审)(二审非讼案件不能用陪审制)评议:少<多数;不能多数报请审委会(不同意必须记录+签字)2】回避制度(证人、专家辅助人不适用回避)方式:自行+依申请+决定回避法定事由:自行回避(外观看不出)+申请回避(有可能被看见)(审判人员应回避,没自行回避+当事人也没申请,院长或审委会决定其回避)回避决定权:院长当审判长→审委会决定、审判人员→院长、其他人员→审判长(刑诉是院长)、检察长→检委会、检察人员和其他→检察长回避效力:决定前→暂停本案、3日内作出,被驳回→可本院复议,复议审查期间,不停止工作。
2018年法考民诉笔记第一章民事诉讼与民事诉讼法一、多元纠纷解决机制(1)私立救济——和解——当事人自行达成和解协议,解决纠纷。
(2)社会救济——调解和仲裁——调解是经人民调解委员会等社会组织调解达成协议,解决纠纷;仲裁是通过仲裁委员会仲裁解决纠纷。
(3)公力救济——诉讼——通过法院行使审判权解决纠纷。
二、民事诉讼的概念(1)民事诉讼是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参与下,按照法律规定的程序,审理和解决民事案件的诉讼活动以及在活动中产生的各种法律关系的总和,即民事诉讼是运用国家审判权解决民事权利义务纠纷。
(2)民事审判程序分为诉讼程序和非讼程序;诉讼程序是解决民事权利义务纠纷的程序,包括一审(包括简易程序、小额诉讼程序、第三人撤销之诉、执行异议之诉)、二审程序和再审程序等;非讼程序是指民事诉讼中不解决民事权利义务纠纷的程序,包括特别程序(但选民资格案件除外)、督促程序和公示催告程序。
★特别程序中的选民资格案件解决政治权利问题,并非民事审判程序,故既不是诉讼程序,也不是非讼程序。
★诉讼程序适用辩论原则,其他程序不适用辩论原则;人民陪审员参加的合议庭只适用一审程序审理的诉讼程序;诉讼程序适用调解,其他程序不适用调解。
三、民事诉讼法的属性(1)从民事诉讼法在法律体系中的地位来看,民事诉讼法属于基本法。
(2)从民事诉讼调整的社会关系来看,民事诉讼法属于部门法。
(3)从民事诉讼法的内容来看,民事诉讼法属于程序法。
(4)从公法与私法的划分来看,民事诉讼法属于公法。
四、民事诉讼法的效力凡是在中国参加民事诉讼,必须遵守中国民事诉讼法,也即中国法院审理民事诉讼,不存在适用外国民事诉讼法的问题。
第二章诉的基本理论一、诉的要素(1)诉的主体——当事人。
(2)诉的客体——诉讼标的(诉讼标的是一种实体法律关系)。
★诉讼标的,即当事人发生争议并请求法院作出裁判的实体法律关系;诉讼请求,即原告基于该实体法律关系向被告提出的具体的要求;诉讼标的物,诉讼标的指向的具体对象,诉讼标的物并非诉的构成要素,有些案件可能没有诉讼标的物。
民诉中常考知识点总结一、起诉条件起诉条件是指当事人提起诉讼的法律条件。
在民事诉讼中,起诉条件通常包括以下几个方面:1. 主观条件:起诉的当事人必须是具有诉讼权利能力和诉讼行为能力的自然人、法人或者其他组织。
2. 客观条件:起诉的争议必须是具有诉讼标的、适格请求及法律关系的民事纠纷。
3. 相对的程序前提:起诉行为必须符合法定的形式和程序要求,包括适格的起诉状、起诉状的提交、起诉状的送达等。
4. 存在性条件:起诉的争议必须是事实上存在的,而不是虚构的或者不存在的。
5. 社会利益条件:起诉的纠纷必须是具有社会效益和社会价值的,符合社会主义市场经济的基本原则和法律精神。
当事人在起诉的时候,必须要符合以上几个条件,否则法院将不予受理或者驳回起诉。
二、举证责任举证责任是指在民事诉讼中,当事人对其主张的事实有举证责任。
在举证责任方面,一般来说有以下几个原则:1. 原告举证原则:原告要求法院支持自己的诉讼请求,就必须举证证明其诉讼请求的事实依据。
2. 被告举证原则:被告对原告的事实主张有实质性的反驳或者抗辩,就应当承担举证责任。
3. 证据调查原则:在诉讼程序中,法院应当根据当事人的请求和案件情况进行证据调查,确保案件的事实清楚、证据充分。
以上三个原则是在举证责任方面很重要的,当事人在诉讼中必须要务必承担好举证责任,不然很容易导致败诉。
三、证据的认定在民事诉讼中,证据的认定是非常重要的。
对于证据的认定,有以下几个原则:1. 总面值原则:法院在认定证据的时候应当综合考虑各种证据,不能片面依赖某一种证据。
2. 证据保全原则:当事人认为可能造成证据灭失,给自己的合法权益造成损害的,可以向法院申请证据保全措施。
3. 审查证据的真实性原则:法院在认定证据的时候应当审查证据的真实性,不应当盲从或者迷信。
4. 相对规范原则:对于一般文书的公证或者认证,可以相对规范地认定。
以上是在证据的认定方面比较重要的原则。
对于证据的认定,法院应当从严格的法定程序依次排列。
民诉法考前聚焦讲义【战前锦囊】韩心怡360+★聚焦考点一:人民调解与民事司法程序的关系★聚焦考点二:民事诉讼法的基本原则※处分原则VS辩论原则※民事诉讼诚实信用原则★聚焦考点三:民事诉讼基本制度【实战演练】以下有关民事诉讼基本制度的表述中,符合民事诉讼法及相关司法解释规定的有()A.公民、法人或其他组织有权以口头或书面的方式,向法院申请查阅发生法律效力的判决书、裁定书和调解书B.涉及个人隐私的离婚案件,当事人可以申请法院不公开审理C.二审发回重审的案件,在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的,原第二审程序中的合议庭组成人员可以参加该程序的审判D.小额诉讼案件、离婚案件以及特别程序案件,均实行一审终审★考点聚焦四:诉※反诉的构成条件主体同一;管辖同一;程序同一;目的对抗;牵连关系;请求独立;减半收取案件受理费※诉的种类识别【实战演练】下述情形中,对诉的种类判断正确的有()A 三娃与甜妞在某婚恋网站上相识并闪婚,婚后不到半年,甜妞与三娃的经纪人劈腿,三娃不堪“绿帽子”重负向法院提起离婚诉讼,属于变更之诉B丽华水产品有限公司的股东老赵向法院提起诉讼,请求法院判决公司股东大会所作出的决议无效,属于撤销之诉C 范某与尹某因争抢小区内的共用车位发生争执,范某将尹某推到并砸碎了尹某的车窗,后经小区所在地的人民调解委员会调解后达成调解协议,二人共同向法院申请确认该调解协议的效力,属于确认之诉D李某向法院提起诉讼,要求其前夫杨某将赡养费从每月1000元增加为每月1400元,属于给付之诉【实战演练】以下有关反诉的判断中,说法正确的有()A.2016年中秋节小长假,老钟带着孙子小乐(8岁)去上海迪士尼玩耍,在餐厅点餐时,小乐与排在自己前面的小黑(9岁)发生口角并厮打在一起,小乐猛踢小黑的小腿致使其轻微骨裂,老钟在拉架时被小黑抓伤嘴角。
事后小黑将小乐诉至法院,要求其支付医疗费2.6万元,得知自己的孙子被诉,老钟将小黑诉至法院,要求其赔偿自己因治疗嘴伤所支出的医疗费及误工费共计1.5万元。
《民诉总论》原创核心要点归纳背诵版笔记【根据:田平安-民诉教材第四版编写】第一章民事纠纷及其救济机制【1】民事纠纷的概念和特征【简答】答:1、概念:民事纠纷是指民事主体基于各种原因对民事权利义务状态或民事权利归属或民事责任的承担认识不一致所产生的矛盾。
2、民事纠纷特点:1主体的平等性。
在法律法规面前并无高低贵贱之分。
2内容的特定性。
高度概括为财产权利义务之争和人身权利义务之争。
3可处分性。
主体可以行使权利,也可以让度权利。
4可平息性。
实践证明它们是可以平息和解决的。
【2】民事纠纷的非诉救济?【选择,简答】答:(一)当事人自行协商和解(二)有关部门依职权处理。
(三)人民调解委员会调解。
(四)仲裁委员会仲裁。
(五)各种社会群体的规劝评析。
【3】民事诉讼的概念和特征:【重点,简答】答:1、概念:国家为维护公民、法人和非法人团体的民事权益,在当事人和除当事人之外的全体诉讼参与人参加下,人民法院依法审理和解决民事冲突以及强制执行生效法律文书的活动。
2、民事诉讼特点:(一)具有公力性质。
它是国家审判权力介入之下,对民事纠纷通过国家的司法程序进行解决。
(二)民事诉讼具有严格的规范性。
民事诉讼活动必须依法进行。
(三)民事诉讼具有明显的阶段性。
民事诉讼活动是分阶段向纵深推进的一种活动。
【4】民事诉讼的内部关系:答:1、人民法院民事承审法官是国家民事审判权的行使者。
2、民事诉讼当事人是民诉活动的利害关系人。
没当事人就没诉讼。
3、诉讼参与人是任何民诉活动必不可少的参与者。
【5】民诉的外部关系:即:民事诉讼与其他解决纠纷方式的关系?答:1、相同:1)本质相同。
本质上说是对当事人民事权益的救济2)功能相同。
就目的和作用论都具有定纷止争的功能;3)参与主体大体相同。
必须有当事人参加,有时也有证人和其他利害关系人参与;4)就救济方式的原则而言均须坚持合理、公平。
2、不同:1)民事诉讼与当事人自行协商和解的区别:其一:当事人自行协商和解的基础是当事人的意思自治,它不存在第三者的介入。
民诉总结笔记(总6页) -CAL-FENGHAL-(YICAI)-Company One 1■CAL-本页仅作为文档封面.使用请直接删除民诉总结笔记一. 诉的类型1给付之诉、确认之诉和形成之诉,分别对应实体法上的请求权、支配权和形成权2支配权,是指主体对权利客体可直接支配并享受其利益,同时排斥他人干涉的权利。
物权、人身权和知识产权都属于支配权。
(婚姻无效、收养无效等)3形成权,是指权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利。
与法律关系的产生、变更和消灭相对应的是三种形成权,常见的为消灭权。
(收养关系解除权)违约与侵权1 一般情况下,在责任构成要件方面,侵权损害赔偿责任较违约责任更为严格,那么侵权损害赔偿责任不成立而违约责任却可能成立;在免责事由方面,侵权损害赔偿责任要多于违约责任。
三、反诉构成要件(反诉与本诉是两个不同的诉,相互独立)1一般由本诉原告提起2在举证期间届满前(法庭开庭审理前)提起反诉3反诉与本诉必须适用相同的诉讼程序4反诉与本诉在诉讼标的.诉讼请求或案件事实方面存在着法律上的牵连关系5反诉的管辖应当合法四、基本原则1当事人平等原则2辩论原则(民事诉讼全过程、口头和书面、法院保障)3诚信原则(主体为法院、当事人和其他诉讼参与人)4处分原则(主体为当事人)5检査监督原则(主体为检査院)诚信原则于当事人,表现为禁止恶意诉讼和矛盾行为.真实义务和权利失效于法院,表现为禁止滥用自由裁量权和突袭裁判于其他诉讼参与人为诚实善意五. 基本制度>是指三名以上的审判人员组成审判集体,代表人民法院刑事审判权,对案件进行审理并作出裁判的制度。
(相对于独任制)2回避制度3公开审判制度4两审终审制度5陪审制度•独任制适用于(1)简易程序审理案件(2)特别程序审理的案件,但选民资格案件和重大.阴暗的非诉案件除外(3)督促程序审理的案件(4)公示催告程序审理的案件。
但宣告票据无效的,应当组成合议庭审理。
民诉知识点全总结一、民事诉讼的基本概念和原则民事诉讼是指以诉讼的形式解决民事争议的活动。
在民事诉讼中,法院依照法定程序和程序的法定要求,通过审理、判决来解决当事人之间发生的民事争议。
民事诉讼的基本概念包括:立案、举证、调解、审理、判决等。
在民事诉讼中,有一些基本原则需要遵循,如法定程序原则、当事人平等地位原则、当事人自愿原则、民事检察原则、真实性原则等。
二、起诉和受理1、起诉起诉是指当事人通过向人民法院提起民事诉讼,要求法院对其提出的诉讼请求进行审理和判决的程序。
当事人起诉的基本程序包括:起诉状的形式、起诉状的内容、起诉状的送达和受理。
2、受理受理是指人民法院对当事人的诉讼请求提出的审理程序进行处理。
法院应在法定时限内对起诉状的有效性进行审查,做出受理或不受理决定。
法院受理案件后,依法进行裁定并通知当事人。
受理的程序包括:受理案件的条件、受理案件的程序、受理案件的裁定等。
三、举证和调解1、举证举证是指当事人在诉讼过程中,按照法律规定和法院的要求,提供证据证明自己的诉讼请求或答辩意见。
举证的程序包括:举证责任、举证对象、举证方法、举证期限、证据的保全等。
2、调解调解是指通过法院或者其他调解机构的调解程序,对当事人的争议达成和解。
调解程序包括:调解的形式、调解的程序、调解的效力等。
四、审理和判决1、审理审理是指法院对当事人提出的诉讼请求进行审查、听证,进行事实和法律适用的认定,以做出判决的程序。
审理程序包括:开庭审理、调查、举证、质证、辩论等。
2、判决判决是指法院对已经审理终结的案件,依法根据事实和法律,对当事人的权利义务进行认定和裁决的程序。
判决的程序包括:判决的形式、判决的内容、判决的效力、判决的执行等。
五、执行和终结1、执行执行是指法院对判决、裁定的强制执行程序。
在民事诉讼中,执行程序包括:执行的程序、执行的方式、执行的异议处理等。
2、终结终结是指民事诉讼所有程序完结,案件审结或已经执行完毕的状态。
精心整理2018年韩心怡民诉知识要点记忆1、民诉基本理论1】多元解决机制:私力救济→私人调节、和解社会救济→人民调解、民商事仲裁2】3】45】6】7】8的法律9】于相同事实)2、民诉基本原则1】平等原则:诉讼权利同等、诉讼义务对等≠诉讼权利义务相同2】同等与对等原则:同等是常态、对等是报复。
注:平等是对诉讼内关系,同等是对外关系。
3】辩论原则:贯穿诉讼全过程,不适用于非讼、执行程序。
口头+书面。
4】处分原则、诚实信用原则5】民事监督:生效的判决、裁决、调解书(损国家、社会公利)审判监督+执行监督监督方式:抗诉+检察建议(再审+对人+执行检察建议)(当事人和其他诉讼参与人不是检察监督3、1】独任制2】方式:法定事由:自行回避(外观看不出)+申请回避(有可能被看见)(审判人员应回避,没自行回避+当事人也没申请,院长或审委会决定其回避)回避决定权:院长当审判长→审委会决定、审判人员→院长、其他人员→审判长(刑诉是院长)、检察长→检委会、检察人员和其他→检察长回避效力:决定前→暂停本案、3日内作出,被驳回→可本院复议,复议审查期间,不停止工作。
3】两审终审(例外一审终审)一审终审(不应当受理上诉的情况):1)最高法作出的决定、裁定。
2)非讼。
3)确认婚姻效力(≠离婚案件)。
4)一审诉讼调解结案:调解书自签收之日生效,不得上诉。
5)大多数裁定(不予受理、驳回起诉、管辖权异议可上诉)。
6)小额诉讼程序。
4】公开审判制度(开庭审理过程、判决宣告、裁判文书)24121仅被告离开(原被告均可管)、双方不自由vs仅被告不自由(被告就原告)、追索三费案件(赡养抚养抚育)(不止一个被告且不在一辖区:原被告均可管)、三种特殊(不在我国内、下落不明、宣告失踪身份关系:被告就原告)补充:被告被注销户籍,原告管,原告住所地与经常居住地不一致的,原告经常居住地管。
2)合同纠纷:被告住所地、合同履行地不一致,原告就被告)网购合同:信息网络交付标的的→买受人住所地为履行地、其他方式支付→收货地为履行地(有约定从约定)侵权纠纷:侵权行为地(=侵权行为实施地+结果发生地)、被告住所地、、允许多选、对消费者倾斜保护(格式条2)移送管辖:受理后、无到有、限一次条件:受理案件且移送法院对案件无管辖权且受移送法院被认为有管辖权。
移送一次,若移送错误,不能再次移送,应当报请上级指定管辖。
3)管辖权转移:上向下(确有必要+报请上级法院批准)、下向上(下仅有报请权)4】管辖权异议与应诉:条件:被告提、被告提交答辩状期间提、地域管辖和级别管辖。
处理:审查,成立,裁定移送管辖权法院;不成立,裁定驳回(此裁定可上诉、不得再审、小额诉讼裁定不能上诉)。
应诉管辖条件:答辩期内未提异议、实体内容答辩陈述或反诉、不得违反专属管辖和级别管辖(17年3卷36单选:比较代表、较难)51人23】123)借用:出借单位+借用人(盗用不一样)4)一般保证5)遗产继承6注:受害方(原告):无人、限人自己(监护人-法定代理人)4】普通共同诉讼:可分之诉共同诉讼:一致对外。
有独三诉讼:双重反对。
5】代表人诉讼一方:人数众多(10人以上)不能归责本人事由参与诉讼、知应知理解例题:我的手机,甲、乙法院起诉所有权归属、对“我”的救济,三撤之诉。
8】诉讼代理人委托代理人:(法务工作者、自然人近亲属、推荐的)特别授权≠≠≠委托书中仅写全权代理。
6、民事诉讼辅助和保障制度1】期间最后一日是节假日,以节假日期满后一工作日未届满日。
期间不包括文书在途时间。
5】强制措施1)训诫、责令退出法庭:合议庭或者独任审判员决定2)拘传:主体特定+两次+无正当理由(拘传对象不限被告)法院院长批准+拘传票+说明批评教育前置+适当强制3)罚款拘留:个人10万以下、单位5-100万拘留期限:15日以下。
制作决定书、可以合并适用、院长批准。
7、法院调解1】原则贯穿诉讼程序全过程,不适用非讼、执行程序(可和解)。
23的案件。
8、民事诉讼证据与证明1】证据的法定种类电子数据(12年新增)证人证言:类型→自然人、单位(刑诉无单位)费用:谁申请谁垫付、谁败诉谁最终承担。
(可以包误工损失→刑诉不能要误工损失)鉴定人拒绝履行作证义务的双重法律后果:鉴定意见不得作为认定事实根据、鉴定费用返还请求权。
专家辅助人:帮当事人质证+对专业问题提出意见2】证据的学理分类1)本证反证:证明了不需要证明的事实→→反证2)直接和间接证据:借条复印件→直接、转账凭条→间接证据。
4】证明程序取证法院依职权自行调取证据:1)可能损害国益、社益2)身份关系证据3)55条民事公益诉讼4)恶意串通5)依职权追加当事人、中止诉讼终结诉讼、回避等程序性事项。
法院依申请调取证据:1)国家有关部门保存,无权查阅3)逾期提交证据增加的交通、住宿、就餐、误工、证人出庭作证等必要费用的,赔偿法院可予以支持。
质证1)主体:当事人(法院不是质证主体)2)方式:公开原则,不公开例外。
不公开;两秘一私案件。
不公开质证≠不质证3)不需要质证的证据:审理前认可的证据,庭审说明后,视为质证过、法院依职权调取的证据。
(注:法院依申请调取的证据视为申请方提出的证据,需要进行质证。
)认证1)主体:法院2)912】16再理)。
3审前调解、根据案情确定适用(简易or普通程序)、需要开庭召集庭前会议等5】开庭审理:核心:事实、证据、法律适用。
法院根据案件具体情况+征得当事人同意→→可以法庭调查与法庭辩论合并进行。
一审审限:6个月+6个月+X(上级批准)6】撤诉:条件:当事人自愿、法庭辩论结束前、书面撤诉处理法定情形:1)未缴纳受理费。
2)原告、有独三、原告法定代理人传票,无理由不到庭。
3)原告、有独三、原告的法定代理人未经许可中途退庭。
缺席判决:原告也可能被缺席判决。
2)发回重审和适用审判监督程序的案件。
3)非讼案件(特别、公示催告、督促)4)当事人一方人数众多。
(代表人诉讼不能用简易程序)5)涉国密、社公利案件。
(如公益诉讼)6)三撤之诉。
简易程序:基层法院、派出法庭。
(独任制)3】特点:书面特殊口头、当即审查当即受理、传唤通知送达方式便捷、独任制(需有书记员)、无明显阶段一次审结为原则再次为例外、审限短3+X≤6、适当简化裁判文书。
4】简易与普通之间转化1)普转简:适用普通,当事人自愿+法院审查同意(法院适用普通审理后不能普转简)。
1】上诉条件:合格上诉人和被上诉人、允许判决裁定、上诉期内期限:判决→15日,裁决→10日。
书面形式2】二审撤诉1)撤回上诉:当事人仅有申请权,是否准许撤回,法院裁定权。
注:被上诉人无此权限。
法院审查后,一审确有错误或损害三益的,不应准许撤诉。
上诉期内撤回→不得再上诉(判决生效否取决上诉期内是否上诉)二审审理过程上诉→法院裁定准许,若无其他上诉人,一审判决生效。
2)二审撤回起诉:当事人同意+不损害三益准许撤诉的,应当一并裁定撤销一审判决。
注:原审原判二审程序中撤回起诉后重复起诉的,法院不予受理。
3】注:412判决:裁定:事实错误或适用法律错误,应当裁定方式撤销或变更。
判决:基本事实不清,可以查清事实后改判。
3)裁定撤销原判,发回重审判决:基本事实不清,可以裁定撤销原判决,发回原审法院重审。
判决:遗漏当事人或违法缺席判等严重违反法定程序。
应当裁定撤销原判决、发回原审法院重审。
注:原审法院对发回重审的案件作出判决后,当事人上诉的,二审法院不得再次发回。
4)审限与效力判决:3+X(特殊延长院长批准)裁定:30日+X(特殊延长院长批准)二审裁判效力:不得再次上诉+禁止重复起诉+执行力保障121】2】1)决,不适用再审。
审判监督审后维持原判的,不得再审。
判决解除婚姻关系的,不得再审。
23检察机关:损害国益、社益。
3】再审程序启动主体及方式:1)法院启动:院长提交+审委会讨论决定、谁启动谁负责事由:已生效的判决书、裁定书、调解书确有错误。
2)当事人申请再审:法定事由:第一类、事实证据:(1)新证据(2)基本事实缺乏证据证明(3)伪造的(4)未经质证的(5)申请收集,法院未收集第二类、(6)适用法律错误第三类、程序问题:(7)应当回避未回避(8)应当参加诉讼未参加(9)剥夺辩论权利(10)未注:期限:3当事人申请检察机关提检察建议或抗诉:法院驳回再审申请、法院逾期未对申请裁定、判决裁定明显错误。
检察机关的调查核实权:因需要可以向当事人或案外人调查核实。
4】再审的审理程序1)审理法院:检察机关启动再审:原则由接受抗诉的法院再审,原生效裁判的上级法院→→提审。
例外交由下级审理→→1-5事实证据情形。
当事人申请的:原则上中院审理。
当事人依法选择基层法院申请再审的除外(一方当事人众多、双方均为公民)(基层法院一审终审的案件)2)组织形式和程序类型:2】分类1)选民资格案件2)申请宣告公民失踪或死亡3)认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力4)认定财产无主案件5)确认调解协议6)实现担保物权案件3】选民:申诉处理前置、单一式合议制。
确认调解:生效起30日、书面或口头+材料提交,实现担保:可以独任制审,担保财产额超过基层法院管辖范围的,应当组成合议庭审。
当事人对担4】。
12)3)45】基层法院+一审终审+不得再审符合受理条件:停止支付通知+公示催告公告(不少于60日)申报权利:公示催告期间+除权判决作出前除权判决阶段:公示催告期间届满1个月提出申请。
除权判决应当公告,相关权利凭证失去效力。
除权判决自公告之日生效,当事人不得上诉。
14、涉外程序不能以律师身份参加诉讼在中国履行的三类合同,中国法院管。
无住所:答辩期30日、上诉期30日。
15、执行程序1】概述:不适用辩论原则、不适用调解、允许和解2】3】12期限:234412诈胁迫恢复后的执行根据是原生效法律文书。
16、仲裁程序及制度1】仲裁协议效力1)约定两个以上仲裁机构的→→协议选择→→不能达成一致,仲裁协议无效。
2)约定某地仲裁,当地有两个→→协议选择→→不能达成一致,仲裁协议无效。
3)约定的仲委会不存在→→仲裁协议无效4)约定可起诉可仲裁→→仲裁协议无效(但一方申请仲裁,利益方规定时间未提异议的除外)效力确认:仲裁首次开庭前提异议。
没有开庭前提异议,后向法院申请确认仲裁协议无效的,法院不予受理注:先去仲裁委确认后,再去法院起诉,法院不受理。
注:2】1233】管辖:仲裁委所在中级法院。
撤销仲裁裁决的法定情形:1)没有仲裁协议的2)不属于仲裁协议范围或无权仲裁的3)违反程序的精心整理4)所根据证据伪造的5)隐瞒足以、、、证据6)贪赃枉法的撤销的法律后果:不得上诉。
一旦撤销,当事人可以重新达成仲裁协议,也可向法院起诉。
页脚内容。