关于缔约过失责任制度的一些探析

义务 ， 导致 合 同不 成立 ， 或者 合同成立 ， 但 因不符合法 定 的生效条 缔约过失责任的逻辑基础。 相对于侵权责任， 也适用民法上关于
善合 同 。显然 ， 我 国合 同法对 于合 同的成立 时 间有 明确 的规 定 ，
２ ． 缔约相 对人 有利 益损 失 缔 约过 失责任 是一种 民事责任 ， 其 成立 的前提条 件是相 对人 的利益 损 害 。学 界 对于相 对人 损害 的范 围有 一定 的争议 。有 的
应 当是邀 约一 生效 ， 合 同即成 立 。 合 同有效 到合 同生效 阶段 显然
平稳 发 展提 供保 障 。
一
方造成损失的， 应当承担损害赔偿责任。条文当中确立了违反诚
实信 用造 成他人损 失 的应 对所造 成的损 失负相应 的责任 ， 也就 是
、
缔约 过 失责任 一般 概念 与学 界定 义
我 国对 于 缔约 过 失责任 概念 的一 般观 点是 指缔 约 当事人 在 肯 定 了在合 同未成 立之 时 ， 当事 人只要 具备 了订 立合 同意 向， 或 缔约 中违 反 一定 的原 则对 相对 方造成 损 害 。对 合 同产 生一 定 的 是接受了和他相对人的要约， 即形成了由 法律管制的环境， 受法
（ 二） 缔 约过 失责任 构成要 件 １ ． 缔 约一方 违反 先合 同义务 缔约 一方 在缔 结合 同 的过程 当 中，违 反 了法定 的先合 同义
要 约 的生效 。 也 就是 双方 当事 人具有 订立 合 同的表 示 ， 且 双方 已 务。 先合 同义 务是 指 当事 人 为合 同的订 立而进 行合 同拟 定时 ， 基
不属于缔约过程。对于合同有效成立完成合同缔结并无争议 。
关于 缔约 过 失责任 的概 念， 学者们 对此 有不 同的理 解 。关 于 学者 认 为，相对 人 的利 益损 害包括 信赖 利益 损 害和直 接利 益损 “ 缔 约过 程” 的起 点 ， 我 国 多数学者 认 为起于 要约 的生效 。 有 学者 害 ， 都是应 当进 行 民事责任 承担 的根据 。 但 是也 有 的学者认 为缔 认 为， 缔约 过失 责任只 发生 在合 同订立 中， 是 一方 的过错行 为导 致 约相 对人 的损 害赔 偿止于 直接 利益损 害 。 损 害时候 所应 承担损 害赔 偿责任 ； ０ 目前 ， 学界对 于缔约 过失责 任 ３ ． 缔约 一方违 反先 合 同义务 与当事 人存 在损 害结果 具有 因 违 反先合 同义务 与相对人 损失 间有因果关 系 ， 是 缔约过 失责

【 中 图分 类号 】 Ｇ ２ ０ ６
一
【 文献标 识码 】 Ａ
【 文章 编号 】 １ ０ ０ ７ — ４ ２ ４ ４ ｛ ２ ０ １ ３ ） １ ２ — ０ ２ ５ — １
权为请 求权 的 ， 皆是基 于这些权 利效力 本身 而生 的救 济权 。 所
以 ，如果 想论 证缔约 过失责 任制度 作为 一种独 立 的债权请 求 权， 以诚实 守信原则 作为其 基础 原则无 疑是 可行 的。
三、 缔 约 过 失 责 任 的地 位 — — 与 有 关 责 任 的 比较
、
缔 约 过 失 责 任 理 论 的 创 立
缔约过 失责 任理论 是 由德 国著 名法 学家 耶林 于 １ ８ ６ １ 年提 出来 的 ， 所谓 的缔约 过失 责任 ， 简 言之 ， 就是 法律所 保 护的 ， 不 仅是要 包括 双方 当事人 已经缔 约 的合 同关 系 ，也应 当包 括在
度 的规 定 ， 但 它在与我 国其 它的 民法理论体 系衔 接的 不好 ， 而且在具体 的责任制度 的规定 当中也存在理 论的欠缺 。本文从缔 约过 失责任 理论入手 ， 以明确缔 约过失责任制 度的请求权基础 。
ｆ 关键 词１ 诚 实 守信 ； 信 赖利 益 ； 缔 约 过 失 请 求 权
讲 ，信 赖利 益是流 动在 期待利 益之 中的 ，且 目的直 指期 待利
益 。因此 ， 信赖利 益损 害 的赔 偿是 否受 到以期 待利 益 的限制 ， 在 不 同 的情况 下 ． 数 额 的 限定程 度 是不 同 的 ： 首先 ， 信赖 利 益
的 损 害 赔 偿 应 该 是 可 以 预 见 到 的 ， 这 种 预 见 到 损 失 所 受 到 的 限 制 就 是 不 应 当超 过 致 使 合 同 不 能 成 立 、 无效 、 被 撤 销 状 态 下

诚实信用原则是道德的法律化， 具有道德调整和法律调整的
原则的内容是指民事主体在从事民事活动中应诚实守信用，
双重功能， 因此被奉为帝王条款而调整一切民事活动。这一 他人利益和社会公共利益前提下追求 自己的利益。当合 同
以善意的方式行使权利并履行义务而不得有欺诈行为， 缔约
行为作为民事活动的一部分也就必然受到诚实信用原则的
供虚假情况、 泄露或不正当地使用在订立合同过程中知悉的
任适用范围包括侵犯他人人身权、 财产权的行为， 侵犯他人 著作权、 商标权、 专利权、 商业秘密权等知识产权的行为。
基本情况， 往往会因为对当事人恶意行为或疏忽大意蒙受损
失 但此时正处于缔约阶段的当事人之间尚无有效合同的
四 是适用范围不同。 缔约过失责任适用范围为假借订立合
同恶意进行磋商、 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提
制约， 诚信缔约人不能依违约责任请求救济， 也无法依侵权
责任寻求救济。在这种情况下， 便出现了权利保护和责任承 体Leabharlann 等方面都起了积极的作用。 一
、
缔约过失责任产生的理论基础和根据
和基本价值倾向 作为民法的最高基本原则诚实信用原则 调整于缔约阶段 ， 便决定了缔约阶段 的基本价值倾向， 即鼓 励和保护诚实信用行为， 而这种诚实信用行为则以一种特殊 的利益形式信赖利益的形式表现出来 。正是缔约过程中基 于诚实信用原则而形成的信赖利益的存在才产生了缔约过
缔 约 过 失责 任 的 理论 探 讨
许 均 秀 ，古 玉 花
（． 北北方 学 院政 史 系， 北 张 家 口 ０ ５０ ；． 家 口教 育 学 院宣化 分校 ， １河 河 ７００ ２ 张 河北 张 家 口 ０ ５ ０ ） ７０ ０

利益。
法实践所证 实。我们所关注 的是制度 的引入利我 阳现行法 体系的协
．
３ 固有利益和信赖利益结合说 。此学说认为缔约过失制度所保 ． 护的利益主要为信赖利益， 但亦包括固有利益 我们认为履行利益说是值得商榷 的。它将前合 同义务的保护与 合同利益的保护混为一谈， 将缔约过失制度的宗 旨模糊化。 而信赖利 益说为 目前学界的通说 ，它将 固有利益的保护置于侵权法保护的范
畴， 同时也使得人们对于契 约的关注从形式主义延展至实质主义的阶 权请求提供 了统一的检验标准（ 要件 ）它摈弃了对 权利的列举甚至不 ；
段， 十分可取。 但是该说将缔约过失制度的基础归结于诚实信用原则 或是信赖保护 ， 则在理论上是不妥 的， 下文将进行专 门探讨。固有利 益和信赖利益结合说认为除信赖利益外， 固有利益的保护也是缔约过
缔约过失责任作为保护意志信赖领域信赖责任的一种， 同保护意志分 离领域的侵权责任、 保护意志合致领 域的合 同责任有同一等级并相对
独 立 的 地 位 ， 约 过 失 责 任 产 生 的 基 础 和 本 质 决 定 了 ， 心 只 能 是 一 缔 中
创制“ 独立 的法官制定的侵权行为法” 之权力留下任何余地： 它们的权
失 制 度 的 影 射 范 围， 者 不 以术语而直接适用“ 财产” 人身” 而使得法律 和“ ，
保有最大的包容性。。 故此 ， 我们 认为应将缔 约过 失制 度中对固有利
益 的 保 护 还 给侵 权 法 ， 以求 体 系之 得 当 。
（ 关于信赖 利益的考 察—— 关系契约理论 的引入 三） 如前所述，学者论述中对 于支持缔约过失制度的学说主要有 四 种， 对于它们的优缺点在前文中已论及， 不再赘言。我们着 重来对一 些学者提 出的信赖保护说进行评 析， 并提 出 自己的观点。

缔 约过 失责 任 问题 探 讨
桂 庆 军
（ 利石 油管 理局 法 律事 务处 ， 东 东 营 ２７０ ） 胜 山 ５ ０ ０
【 摘 要 】 诚 实信 用 原 则被 誉 为现 代 民 法 的“ 王 条 款 ” 帝 。在 订 立 合 同过 程 中 ， 方 当 事 人 基 于 违 反 该 原 则 而 产 生 的 先 一 合 同义 务 ， 以致 合 同为 成 立 、 撤 销 或 无 效 ， 应 承担 的 财 产 责任 — — 缔 约 过 失 责任 ， ＇事 人 利 弊 的 平 衡 点 。从 缔 约 过 失 责 被 而 是－ ３
意 串通 的人都 可 以构成 违约 连带缔 约 责任 。 ２ 承 担 缔约过 失 责任 的方式 。承 担缔约 过失 责 ． 任 的方式 与承 担违 约 责 任 、 权 责 任 的方 式 有 明 显 侵 不 同。违 约责任 的 确 立 ， 为 了保 护 被 违 约 人 的履 是 行利 益 。采取 的方 式 有 支付 违 约金 、 偿 金 和 继续 赔
理状态 ， 和我们 平 时 所 言 的过 失 不 同。缔 约 上 的 它
过 失 包 括 故 意 和 过 失 ， 当 于 民 法 上 的 ‘ 错 ’ 即 包 相 过 ， 括 故 意 和 过 失 两 种 状 态 。［２ 学 者 们 还 认 为 ， 国 －￣８ ］ｓ 我
为 此 ， 者 从 以 下 几 个 方 面 对 缔 约 过 失 责 任 这 一 问 笔
失 的一 方 。 有过错 的一方应 当赔偿对 方 因此所 受到 ” 的损 失 ， 认为 是 承 担 缔 约过 失 责 任 的 方式 。其 主 被 观要件 是有 “ 过错 ” 。这里 的过 错 ， 括故 意和过 失 。 包 这 说 明 ， 同法理 论发 展 到今天 ， 合 缔约 过失 责任 的概 念 已不 能反 映客 观 实 际情 况 和 立 法 要求 ， 不 利 于 也 指 导实 际 ， 人们也 容 易对 “ 约 上 的过 失 责 任 ” 一 缔 这 概 念产 生误 解 。因 此 ， 于 因过 错 致 合 同未成 立 或 对

（ 江西城 市职 业 学 院 ， 昌 ３ ０ ０ ） 南 ３ １ ０
Ｃ ｔ Ｖｏ ａｉｎ ｌ ｏｌｇ ｎＪａｇ ｉ ｒｖｎ ｅ Ｎａ ｃ ａ ｇ３ ０ Ｃ ｉａ ｉ ｃｔ ａ ｌ ｅｉ ｉｎ ｘ ｏｉｃ ， ｎ ｈｎ ３ １ ０， ｈｎ ） ｙ ｏ Ｃ ｅ Ｐ ０
摘 要 ： 约过 失责 任是 一种 特 殊责 任制 度 ， 国合 同法对 此 作 了规 定 。 理论 界 争议 较 大 ， 缔 我 但 实践 中也产 生 了一 些歧 义 。 本文从 缔 约过 失责任 构成 的要 件 以及 缔 约过 失责任 的 类型 进行 阐述 ， 明确 了我 国缔 约 过失 责任 ， 并对 我 国的相 关立 法提 出完善 意见 ．
Ｖａ ｕ ｇｎｅ ｒｎ ｌ ｅ Ｅｎ ｉ ｅ ｉ ｇ
！ ！
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２１ ・ ３
浅 谈 “ 约 过 失 缔
Ａｎａｌ ｓｓ ｏ “Ｃｏ ｒ ｃ ｉ ｇ Ｆａ ｔ ｙ ｉ ｎ ｎｔ ａ ｔｎ ｕｌ”
陈洪 波 Ｃ ｅ ｎ ｂ ； 磊 Ｚ ａ ｅ ｈ ｎＨｏ ｇ ｏ 赵 ｈ ｏＬ ｉ
所 谓 缔 约 上 的 过 失 责任 。缔 约 过 失 责 任 是 指 在 合 同订 立 过 程 中 。一 成 立 而 继 续 付 出的 费 用 ， 意 磋 商 方应 给予 赔 偿 。 恶 方 因 违背 其依 据 诚 实信 用原 则 所 产 生 的 义务 。 至 另 一 方信 赖 利 益 而 ２２在订 立 合 同 的 过程 中 ，一 方 当 事 人对 与合 同有 关 的重 要 事 ＿ 的 损 失 并应 承 担 的 损害 赔偿 责 任 。 实 隐 瞒 不 报 甚 至 是故 意虚 报 。 致对 方 当 事人 对 与 合 同有 关 的相 关 导 １ 根据相关法律定义 ． 约过 失责任主要满足 以下条件 缔 事 务 真 实情 况 不 清 楚 。 而 致 使 对 方 当 事 人 被 误 导 而 做 出 错误 的 决 １１ “ 约 过 失 责 任 ” 要 在 “ 约 阶 段 ” 生 ， “ 约 过 失 责 策 ， ． 缔 主 缔 产 即 缔 而造成对 方当事人 的损 失。这 里 ， 恶意 当事人故意 隐瞒不报 ， 实 任 ” 生 之 际 ， 同双 方 当 事 人 并 没 有订 立 合 同 ， 以说 “ 约 过 失 质 上 市 违 反 了合 同 义 务 中 应履 行 的 告 知 义 务 ， 一 种 不 作 为 而 致 使 产 合 可 缔 是 责 任 ” 在 “ 合 同 义 务 ” 期 形 成 的 ， “ 约 过 失 责 任 ” 没 有 一 的 后 果 。 而 虚 报 、 报是 作 为而 致 使 的后 果 。 是 先 时 即 缔 是 假 个合法的书面 文本能保 护当事人 的合 法权 益。 关合 同法设定 的 目 相 ２３一 方 当事 人 在 订 立 合 同 的 过 程 中 将 自身 知 悉 的商 业 秘 密 泄 ． 的就 是 为 了解 决 在 没 有 合 同 缔 约 过 程 中 或 者 合 同 被 确 认 无 效 或 被 露 或 是 不 正 当使 用 ， 致 给 对 方 当事 人 造 成 损 失 ， 当承 担 损 害 赔 导 应 撤销的情况下 ， 因一 方违 反 诚 实信 用 原 则 而 致 使 对 方利 益 损 失 而 形 偿责任。《 同法》 ４ 合 第 ３条规定 ，泄露或者不正 当地使用该商业秘 “ 密 给 对 方造 成 损 失 的 ， 当承 担 损 害 赔 偿 责 任 ” 这种 责 任 既可 以是 应 。 １２ “ 约 过 失 责 任 ” 般 反 映 了一 方 当 事 人 违 反 诚 实 信 用 原 合 同 责任 ， 可 以是 侵 权 责 任 。本 条规 定 了订 约 当 事 人 保 护 商 业 秘 ． 缔 一 也 则。 缔约过失责任 ” “ 一般 是在 签订 合 同 之前 产 生 的 ， 先 合 同义 务 ， 密的义务和责任 ，合 同是否成 立都 不影响这种责任和 义务 的承担。 是 而 先 合 同 义务 的 核 心 内 容 是 诚 实 信 用 。 缔 约 行 为 作 为 一 种 民事 行 泄露或不正 当使用商业秘 密一般表 现在 ： 以盗窃、 ① 利诱 、 胁迫或者 为 ， 所 当然 应 当 受诚 实 信 用 原 则 的 约 束 和调 整 。 当事 人 为缔 约合 理 其他不正 当手段获取权 利人 的商业秘 密 ； 披露、 ② 使用或者 允许他 同而 进 行 协 商 过 程 中 ， 种 关 系 虽 然 没 有相 关 文 本 进 行 约 束 ， 这 这 但 人使用 以前项手段获取的权 利人的商业秘密 ； 违反约定或者违反 ③ 种 信 赖 关 系 比 一般 关 系 更我 密切 ， 关 系着 两 方 在 进 行 磋 商 的 过程 也 权 利 人 有 关 保 守 商 业 秘 密 的 要 求 、 露 、 用 或 者 允 许 他 人 使 用 所 披 使 中所 付 出 了经 济利 益 。 撑握的商业秘密。 １３ “ 约 过 失 责 任 ” 般 反 映 了一 方 当 事 人 因 信 赖 对 方 当 事 ． 缔 一 ２４其 它 违 背 诚 实 信 用 原 则 的 行 为 。 这 类行 为 主要 是 指 违 反 先 ． 人 ， 对 方又 违 反 了诚 实信 用 原 则 ， 使 某 当事 人 利 益 受 损 。 协 商 而 而 在 合同义务的行为 ， 常有 以下情形 ： 通 合 同 过程 中 ，双 方 正是 基于 对 对 方 的 信 赖 的基 础 上 进 行 相 关 通 知 、 ① 未尽通知 、 协助 等义务 ， 增加 了相 对 方的缔约成本 而造成损 照顾 、 助 、 实 与诚 实 以及 保 护 他 人 财 产 免 遭 损害 的 注 意 义 务 等 。 协 忠 失 ； 未尽告知 义务 ， ② 即一方 当事 人隐瞒 已知事 实不告知另 一方 当 我国《 同法》 ４ 、 ３条之中 已经 有明确 规定 ，缔 约过 失责任 ” 合 第 ２４ “ 是 事人 ， 致使对 方损失 ； 未尽照顾、 ③ 保护 义务 ， 造成对 方当事 人人 身、 法定 义务 ， 有 不 可 约 定 性 ， 不 同于 由约 定 而 生产 的合 同 义 务 。 具 虽 但 财产的损害。 违 反 的 一 方也 应承 担 相 应 法定 责 任 。 据 上所 述 ， 认 为 ， 我 国缔 约过 失 责任 的 完善 可 从 以下 入手 ： 笔者 对 综 上 所 述 ，缔 约 过 失责 任 ” 般 是 在 合 同 尚 未 成 立 阶 段 ， 也 “ 一 但 第一 ， 立法中应 强调诚 实信 用原则。《 在 希腊 明法典》 １７条 第 ９ 有 可 能 是合 同成 立 了但 因种 种缘 故 为 无 效合 同 或 可 撤 销 合 同 。 多 大 “ 当 时候 缔 约 过 失 责任 的根 本特 点是 发 生 在缔 约过 程 中 。 方 违 反 其依 规 定 ：在 合 同订 立 过 程 中 ， 事 人 应 负 以 诚 实 信 用 原 则 所 要 求 的行 一 为 义 务 。” 国 也 应 该 在 有 关 立 法 中直 接 的 、 面 的将 此相 关 内容 予 我 正 诚 实 信 用 原 则 所 应 负 有 的 义务 ， 造 成 一 方 信 赖 利 益 的损 失 。 这 几 并 以规 定 。 点 构 成 统 一 整体 ， 相 互 联 系 的 。其 它 的 有 效 合 同 以及 可 变 更 合 同 是 第二 ，我国合同法第 ４ ３条虽明确规定 了要履行合 同 “ 保密 义 不 在 “ 约 阶段 ” 以不 构成 “ 约 过 失责 任 。 ” 缔 所 缔 务 ” 但 是 与 国 际 上 相 比。 保 密 义务 ” 包 含 的 相 关 内容 已经 无 法 满 。 “ 所 ２ 缔 约过 失责 任 的 类型 欧 秘 并 ２１～ 方 当事 人 根 本 没 有 达 成 合 同 的 真 实 想 法 ， 是 假 借 订 立 足 当今 社 会 的 需 求 。 比如 ， 洲 国 家 规 定 的 “ 密 信 息 ” 不 仅 仅 限 ． 而 甚 合同 的名 义恶 意与对 方当事人磋商 ， 用对方对 自身的信赖 ， 利 而最 于 技 术 信 息 和 经 营 信 息 ， 至 有相