第二节法的创制
一、法的创制的概念和阶段
（一）法的创制的概念
法的创制是有权的国家机关在职权范围内依照法定程序制定、补充、修改和废止规范性法律文件以及认可法律规范的活动。
法的创制的特点表现在以下三方面：
1、法的创制是特定国家机关的专有活动。
法是国家意志，是统治阶级整体意志的集中体现。按照现代法治原则，哪些国家机关有权创制法律规范，以及各种规范创制权限范围和效力等级，应当由宪法和有关基本法律做出专门规定。任何未经授权的国家机关、社会团体和个人，都无权创制法律规范。
2、法律规范的创制过程必须严格符合法定程序，不符合法定创制程序的规范性文件不具有法律效力。
3、法的创制活动包括制定、修改、废止规范性法律文件以及认可法律规范等多种形式。修改和废止虽然没有产生新的规范，但它们使原有法律规范体系的内容发生了变动，因此也属于法的创制活动。
（二）法的创制的阶段
法的创制通常包括三个阶段，即准备阶段、确立阶段和完善阶段。
1、准备阶段。又称起草阶段，这一阶段的活动包括立法动议的形成，规范性文件的起草，并在广泛征求意见的基础上进行修改和补充等。这一阶段的最终成果是产生规范性法律文件草案。
2、确立阶段。又称通过阶段，这一阶段的活动一般包括法律和法规案的提出、审议、通过及法律和法规的公布等四个步骤。这一阶段比准备阶段的活动过程更加严格和程序化，通常所说的“立法程序”主要就是指这个阶段的过程和步骤。我国全国人民代表大会制定颁布的《中华人民共和国立法法》对此做出了具体详尽的规定。
3、完善阶段。又可称为法律创制的后续阶段。在这一阶段中，立法活动的内容主要包括：立法解释，法的修改和补充，法的实施细则的制定，法的整理，法的汇编，法典编纂等。
二、我国社会主义法的创制工作的指导思想和基本原则
（一）我国社会主义法的创制工作的指导思想
《立法法》第三条规定：“立法应当遵循宪法的基本原则，以经济建设为中心，坚持社会主义道路、坚持人民民主专政、坚持中国共产党的领导、坚持马克思列宁主义毛泽东思想邓小平理论，坚持改革开放。”马克思列宁主义、毛泽东思想、邓小平理论和“三个代表”重要思想是我国一切工作的根本指导思想。它集中体现了我国社会主义初级阶段一切工作的重心和基本任务，集中体现了我国社会主义法的价值取向，也集中代表了我国现阶段工人阶级和广大人民群众的意
志和愿望，因而，是我国法的创制工作总的指导思想。
（二）我国社会主义法的创制工作的基本原则
《立法法》第四条规定：“立法应当依照法定的权限和程序，从
国家整体利益出发，维护社会主义法制的统一和尊严。”第五条规定：“立法应当体现人民的意志，发扬社会主义民主，保障人民通过多种途径参与立法活动。”第六条规定：“立法应当从实际出发，科学合理地规定公民、法人和其他组织的权利和义务、国家机关的权力和责任。”根据《立法法》的规定，社会主义法的创制工作应当坚持以下基本原则：
1、从实际出发，实事求是。
社会主义法的制定必须从我国国情、民族的传统和习惯、经济文化发展水平出发，从社会主义现代化建设、改革开放和建设社会主义市场经济的需要出发，从大多数人的利益和要求出发。深入群众，深入实际，认真调查研究，把主观的需要与客观的可能统一起来。
2、坚持原则性和灵活性正确结合。
所谓坚持原则性，就是说我国法的创制工作必须坚持以党的立法思想为指针，坚持党的基本路线以及各项方针、政策，决不能有所偏离。
所谓坚持灵活性，就是要结合实际情况，找到实现原则所必需、许可的各种具体形式、方法和步骤。
原则性和灵活性必须正确地、恰当地结合。如果不坚持原则，法的创制工作就会迷失方向，背离广大人民群众的利益和愿望；而如果没有必要的灵活性，就会犯教条主义的错误，原则性也无法实现。
3、维护法的严肃性、稳定性和连续性。
法的严肃性，是指法律必须具有权威，不因领导人的改变而改变。
法的稳定性，是指法律、法规一经颁布生效，就应当在一定时期保持其内容的相对固定，不能朝令夕改，否则法律就会失去可预测性，也不利于建立稳定的秩序。
法的连续性，是指制定、修改、补充法律时应当保持与原有法律在内容和效力等方面的衔接，法律应当吸收或保留原有法律中那些合理的、有用的成分。在新的法律未正式生效前不能随意终止原有法律、法规的效力。
4、坚持群众路线，坚持领导与群众相结合。
在法的创制工作中，要积极主动地、广泛地吸取人民群众的意见，吸收他们参加整个法的创制过程。这样，才能制定出反映广大人民意志和利益的法律，人民也才能拥护并自觉遵守这些法律。同时还要注意倾听并发挥法律专家的意见和作用，让他们反复比较和论证，以提高立法的质量。当然，法的创制是国家机关的专门活动，最重要的还是必须充分发挥立法机关的作用，并严格按照法定程序进行。
5、有选择地汲取和借鉴外国的立法经验。
法律文化是人类的共同精神财富。我国法的创制工作，既要总结我国自己的经验，注意吸收我国历史上那些好的立法经验，又要结合我国的实际，根据建立和完善社会主义市场经济的需要，有鉴别、有选择地汲取外国的立法经验，使其为我所用。
三、我国社会主义法律部门和法律体系
法律部门，是指以调整社会关系的领域和调整方法作为主要标准，对现行法律进行的一种分类。运用相同的原则和方法，调整同一领域社会关系的法律规范就构成一个法律部门，如民法、刑法、行政法等。我国的基本部门法包括宪法、行政法、民法、经济法、刑法和诉讼法等。
法律体系，是指一个国家全部现行法律规范在分类组合为不同的法律部门的基础上构成的有机联系的统一整体。调整不同方面社会关系的法律规范被区分为不同法律部门，但它们又是一个统一整体，具有共同的原则、精神和概念系统，在内容上相互协调，效力上相互联系，共同实现着法律的总体任务和价值目标。遵守或违反一个法律规范，会引起相关规范以至相关部门法的连锁反应。目前我国已经初步形成了以宪法为基础和核心的法律体系框架，到2010年将形成比较
完善的中国特色社会主义法律体系。
基本要求： 了解：法治，法治理念，马克思主义法律观中国化的四次重大创新，“党的事 业至上、人民利益至上、宪法法律至上”的提出。 理解：社会主义法治理念的基本概念、主要容、特征，社会主义法治理念的理 论渊源和实践基础，“党的事业至上、人民利益至上、宪法法律至上”的重大意义。熟悉并能够运用：“党的事业至上、人民利益至上、宪法法律至上”的精神实 质及其在关系，社会主义法治理念是马克思主义法律观中国化的最新成果， 是中国特色社会主义理论体系的重要组成部分，是社会主义法治建设的指导思 想，分析和评价有关案例、实例。 考试容： 第一节社会主义法治理念的基本概念和特征 社会主义法治理念的基本概念(法治法治理念社会主义法治理 念) 社会主义法治理念的特征(政治性人民性科学性开放性) 第二节社会主义法治理念的理论渊源和实践基础 社会主义法治理念的理论渊源(中国特色社会主义法治理论) 社会 主义法治理念的实践基础 第三节社会主义法治理念的本质属性 “党的事业至上、人民利益至上、宪法法律至上”的提出及其重大意 义“党的事业至上、人民利益至上、宪法法律至上”的精神实质及其 在关系（来源政法英杰） 第四节社会主义法治理念的地位和作用 社会主义法治理念的地位(马克思主义法律观中国化的最新成果 中国特色社会主义理论体系的重要组成部分社会主义法治建设的
第二章社会主义法治理念的基本涵 基本要求： 了解：依法治国的基本涵，执法为民的基本涵，公平正义的基本涵， 服务大局的基本涵，党的领导的基本涵。 理解：依法治国是社会主义法治的核心容，执法为民是社会主义法治的 本质特征，公平正义是社会主义法治的价值追求，服务大局是社会主义法治的 重要使命，党的领导是社会主义法治的根本保证。 熟悉并能够运用：“政治效果、法律效果、社会效果”的在一致性，中国特色社会主义法治发展道路，中国特色社会主义司法制度，分析和评价有关案例、实例。考试容： 第一节依法治国 依法治国是社会主义法治的核心容依法治国的基本涵 第二节执法为民 执法为民是社会主义法治的本质特征执法为民的基本涵 第三节公平正义 公平正义是社会主义法治的价值追求公平正义的基本涵 第四节服务大局 服务大局是社会主义法治的重要使命服务大局的基本涵 第五节党的领导 党的领导是社会主义法治的根本保证党的领导的基本涵 第三章社会主义法治理念的基本要求
行政法基本理论 第一节行政法的概述 一、行政法的概念 行政法是国家重要的部门法之一，是调整行政关系以及在此基础上产生的监督行政关系的法律规范的总称，或者说是调整因行政主体行使其职权而发生的各种社会关系的法律规范的总称。行政法渊源包括一般渊源和特殊渊源。 行政法的一般渊源，包括：（1）宪法。（2）法律。（3）行政法规、地方性法规与自治条例、单行条例。（4）部门规章和地方政府规章。 行政法的特殊渊源，包括：（1）法律解释，包括最高权力机关的解释、国家司法机关的解释、中央国家行政机关的解释、地方国家权力机关的解释和行政机关的解释。（2）国际条约与协定。 二、行政法的特点及基本原则 （一）行政法的特点 1.行政法没有统一、完整的法典。 2.行政法规、规章等形式表现的行政法规范易于变动。 3.行政法的实体性规范与程序性规范常常交织在一起，并往往共存于一个法律文件之中。 （二）行政法的基本原则 1.合法性原则 合法性原则是指行政权的存在、行使必须依据法律、符合法律，不得与法律相抵触，它在行政法中具有不可替代的地位。 2.合理性原则 合理性原则是行政法治原则的另一个重要组成部分，指行政行为的内容要客观、适度、合乎理性，其产生的主要原因是由于行政自由裁量权的存在。它要求行政机关必须合理地行使自由裁量权。 3.应急性原则 应急性原则是现代法治原则的重要内容，指在特殊的紧急情况下，出于国家安全、社会秩序或公共利益的需要，行政机关可以采取没有明确法律依据的与通常状态下法律规定相抵
触的措施。它是合理性原则的例外，但是应急性原则并非排斥任何的法律控制，不受任何限制的行政应急权力同样是行政法治原则所不容许的。 第二节行政法律关系 一、行政法律关系的概念及特征 行政法律关系是指行政法调整的具有行政法律权利义务内容的行政关系。 其具有以下特征：（1）主体的恒定性和不可转化性。（2）意志的单方性。（3）内容具有法定性、不对等性、统一性和不可自由处分性。（4）争议解决的特殊性。 二、行政法律关系的主体 行政法律关系主体亦称行政法律关系当事人，指行政法律关系中权利的享有者和义务的承担者，包括行政主体和行政相对方。 （一）行政主体 行政主体是指依法能以自己的名义代表国家对外行使行政职权并独立参加行政诉讼的组织，即行政管理过程中的管理者，具体包括行政机关和法律、法规授权的组织（公务组织）。行政主体具有以下特征：（1）行政主体是一种组织，而不是个人。（2）行政主体是依法拥有行政职权的组织，是行政权的归属者。（3）行政主体有权在法律法规规定的范围内代表国家并独立行使职权。（4）行政主体能以自己的名义独立参加诉讼。 （二）行政相对人 行政相对人是指行政法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，即行政主体行政行为影响其权益的个人、组织。行政相对人是行政法律关系中的一方主体。行政相对人包括：（1）国家行政机关在内的国家机关。（2）我国公民、法人或其他组织。（3）我国境内的外国人、无国籍人、外国组织。 行政相对人的法律地位：（1）行政相对人是行政主体行政管理的对象。（2）行政相对人也是行政管理的参与人。（3）行政相对人在监督行政法律关系中可以转化为救济对象和监督主体。 三、监督行政法律关系 监督行政法律关系是基于对行政权力控制的需要而依法产生的，它是指国家有权监督主体在监督行政行为的过程中，与行政主体之间形成的受行政法规范调整的各种关系。
(一)行政法的概念、特征和分类 1.行政法的概念 所谓行政法，是指行政主体在行使行政职权和接受行政法制监督过程中而与行政相对人、行政法制监督主体之间发生的各种关系，以及行政主体内部发生的各种关系的法律规范的总称。它由规范行政主体和行政权设定的行政组织法、规范行政权行使的行政行为法、规范行政权运行程序的行政程序法、规范行政权监督的行政监督法和行政救济法等部分组成。某重心是控制和规范行政权，保护行政相对人的合法权益。 作为行政法调整对象的行政关系主要包括四类：(1)行政管理关系。即行政机关、法律法规授权的组织等行政主体在行使行政职权的过程中，与公民法人和其他组织等行政相对人之间发生的各种关系。行政主体与行政相对人之间形成的行政管理关系，是行政关系中的主要部分。行政主体的大量行政行为，如行政许可、行政征收、行政给付、行政裁决、行政处罚、行政强制等，大部分都是以行政相对人为对象实施的，从而与行政相对人之间产生行政关系。(2)行政法制监督关系。即行政法制监督主体在对行政主体及其公务人员进行监督时发生的各种关系。所谓行政法制监督主体，是指根据宪法和法律授权，依法定方式和程序对行政职权行使者及其所实施的行政行为进行法制监督的国家权力机关、国家司法机关、行政监察机关等。 (3)行政救济关系。即行政相对人认为其合法权益受到行政主体做出的行政行为的侵犯，向行政救济主体申请救济，行政救济主体对其申请予以审查，做出向相对人提供或不提供救济的决定而发生的各种关系。所谓行政救济主体，是指法律授权其受理行政相对人申诉、控告、检举和行政复议、行政诉讼的国家机关。主要包括受理申诉、控告、检举的信访机关，受理行政复议的行政复议机关，以及受理行政诉讼的人民法院。(4)内部行政关系。即行政主体内部发生的各种关系，包括上下级行政机关之间的关系，平行行政机关之间的关系，行政机关与其内设机构、派出机构之间的关系，行政机关与国家公务员之间的关系，行政机关与法律；法规授权组织之间的关系，行政机关与其委托行使某种行政职权的组织的关系等等。在上述四种行政关系中，行政管理关系是最基本的行政关系，行政法制监督关系和行政救济关系是由行政管理关系派生的关系，而内部行政关系则是从属于行政管理关系的一种关系，是行政管理关系中的一方当事人──行政主体单方面内部的关系。 2.行政法的特征 (1)行政法尚没有统一完整的实体行政法典这是因为行政法涉及的社会领域十分广泛，内容纷繁丰富，行政关系复杂多变，因而难以制定一部全面而又完整的统一法典。行政法散见于层次不同、名目繁多、种类不一、数量可观的各类法律、行政法规、地方性法规、规章以及其他规范性文件之中。凡是涉及行政权力的规范性文件，均存在行政法规范。重要的综合性行政法律在我国和国外主要有：行政组织法、国家公务员法、行政处罚法、行政强制法、行政许可法、行政程序法、行政公开法、行政复议法、行政诉讼法、国家赔偿法等。 (2)行政法涉及的领域十分广泛，内容十分丰富：由于现代行政权力的急剧膨胀，其活动领域已不限于外交如国防、治安、税收等领域，而是扩展到了社会生活的各个方面。因此，这就决定了各个领域所发生的社会关系均需要行政法调整，现代行政法适用的领域更加广泛，内容也更加丰富。 (3)行政法具有很强的变动性 与其他部门法由于社会生活和行政关系复杂多变，因而作为行政关系调节器的行政法律规范也具有较强的变动性，需要经常进行废、改、立。 3.行政法的分类 (1)以行政法的作用为标准，行政法规范可分为下述三大类：①关于行政组织的法律规范。这类规范又可分为两部分：一部分是有关行政机关的设置、编制、职权、职责、活动程序和方法的法律规范，其中职权、职责规范是行政组织法规范的核心；再一部分是有关国家行政机关与国家公务员双方在录用、培训、考核、奖惩、晋升、调动中的权利(职权)、义务(职责)关系的法律规范。②关于行政行为的法律规范，其中最主要的是行政机关与行政相对人双方权利(职权)、义务(职责)关系的法律规范。这类规范数量最多，涉及面最广。③关于监督行政权的法律规范，即监督主体对行政权进行监督的法律规范，最主要的有行政监察、行政审计、行政复议、行政诉讼、行政赔偿等法律规范。这一类规范数量虽不是最多，但十分重要，是行
基本理论部分 1电法的基础知识 1．1岩石介质的电阻率 电阻率是表征物质导电性的基本参数，某种物质的电阻率实际上就是当电流垂直通过由该物质所组成的边长为1m的立方体时而呈现的电阻。显然，物质的电阻率值越低，其导电性就越好；反之，若物质的电阻率越高，其导电性就越差。在电法勘探中，电阻率的单位采用欧姆·米来表示（或记作Ω·m）。显然，电阻率的倒数1/ρ即为导电率，以σ来表示，它直接表征了岩石的导电性能。 天然状态下的岩石具有非常复杂的结构与组分。为了方便，在电法勘探中，可以一级近似地把岩石模型看成是由两相介质构成的，即由矿物骨架（固相）和水（液相）所构成。因此，不仅组分不同的岩石会有不同的电阻率，即使组分相同的岩石，也会由于结构及含水情况的不同而使其电阻率在很大的范围内变化。表 1 给出了一些常见岩石的电阻率及其变化范围。 表1常见岩石电阻率 由表1可见，一般情况下，火成岩电阻率最高，其变化范围大约在102Ω·m～105Ω·m。变质岩的电阻率也较高，其变化范围大体与火成岩类似，只是其中的部分岩石如泥质板岩、石墨片等稍低些，大约在101Ω·m～103Ω·m。沉积岩的电阻率最低，然而，由于沉积岩的特殊生成条件，这一类岩石其电阻率变化范围也相当大，砂页岩电阻率较低，而灰岩电阻率却相当高，可达n×107Ω·m。
表2浮土和地表水电阻率 一般土层结构疏松，孔隙度大，且与地表水密切相关，因而它们的电阻率均较低，一般为n×101Ω·m 。表2 为几种常见浮土和地表水的电阻率及其变化范围。 1．2 影响电阻率的因素 自然状态下，岩石的电阻率除了和组分有关外，还和其它许多因素有关，如岩石的结构、构造，孔隙度及含水性等。由于主要的造岩矿物如长石、石英、云母等电阻率均相当高，因此，对于一般岩石来说，矿物骨架的电阻率是很高的。但由于天然状态下的岩石在长期的地质历史过程中，受内外动力地质作用而出现裂隙以及裂隙中含水等原因，使得一般岩石的电阻率要低于其所含矿物的电阻率。 一般比较致密的岩石，孔隙度较小，所含水分也较少，因而电阻率较高；结构比较疏松的岩石，孔隙度较大，所含水分也较多，因而电阻率较低。一些孔隙度大而渗透性强的岩层如砂层、砾石层等，其电阻率明显地取决于含水条件，当其饱含矿化度高的地下水时，电阻率只有几十至几十个欧姆米；当其位于潜水面以上含水条件较差时，其电阻率可高达几百至几千欧姆米。石灰岩的电阻率一般较高，但当其中发育有溶洞、溶隙且充填有不同矿化度的地下水时，其电阻率会大幅度的下降。 水溶液的电阻率与其矿化度有密切的关系。地下水的矿化度变化范围很大，淡水的矿化度约为10-1g/L ，咸水的矿化度则高达10g/L 。显然，岩石中所含水溶液的矿化度越高，其电阻率就越低。 2. 电阻率法 2．1 大地电阻率测量 电阻率法是一种重要的物探方法。它是以岩石介质的导电性差异为基础、通过观察和研究人工建立的的地中稳定电流场的分布规律从而来达到找矿或解决某些地质问题的目的。为了讨论方便，把地下半空间简化为均匀、各向同性介质。在电法勘探中，为了建立地下电场，常使用两个供电电极将电流供入地下，然后，在离供电电极一定距离的地方来观测场的分布。显然，由于电极相对于电极之间距离来说一般很小，因此，我们便可以把电极视为一个点，并称为点电源。若当观测范围仅限于一个电极附近，而将另一个电极置于“无穷远”时，就构成了一个点电源的电场；当观测范围必须同时考虑两个电极的影响时，便构成了两个点电源的电场。 当地表有一个点电源A 供电时，考察点M 处的电位为 r I U πρ 2= （2.1.1） 当地表有两个异性点电源供电时，根据电场的叠加原理，观察点M 处的电位表达式：
司考中国特色社会主义法治理论单项选择真题及答案 45. 关于法律职业道德，下列哪一表述是不正确的?( ) A. 基于法律和法律职业的特殊性，法律职业人员被要求承担更多的社会义务，具有高于其他职业的职业道德品行 B. 互相尊重、相互配合为法律职业道德的基本原则，这就要求检察官、律师尊重法官的领导地位，在法庭上听从法官的指挥 C. 选择合适的内化途径和适当的内化方法，才能使法律职业人员将法律职业道德规范融进法律职业精神中 D. 法律职业道德教育的途径和方法，包括提高法律职业人员道德认识、陶冶法律职业人员道德情感、养成法律职业人员道德习惯等 【答案】B 【解析】本题考核法律职业道德。 选项A 说法正确。在现代社会中，法律是一种专业化程度很高的职业。法律职业作为一种高度专业化的职业，要求法律职业人员承担更多的社会义务，要求他们具有高于其他职业的职业道德素养和品行。 选项B 说法错误。互相尊重、相互配合为法律职业道德的基本原则，但检察官、律师和法官在法庭上不是领导与被领导的关系。法律职业人员在人格和依法履行职责上是平等的。 选项C 说法正确。在现代社会生活中，道德具有教育示范，调节规范和潜移默化影响人们行为和意识的作用，只有通过选择合适的内化途径和适当的外化方法，才能使法律职业人员将法律职业道德规范融进法律职业精神中。 选项D 说法正确。法律职业道德教育的途径和方法，主要包括提高法律职业人员道德认识、陶冶法律职业人员道德情感、锻炼法律职业人员道德意志和养成法律职业人员道德习惯等方面。
46. 关于法官任免和法官行为，下列哪一说法是正确的?（） A. 唐某系某省高院副院长，其子系该省某县法院院长。对唐某父子应适用任职回避规定 B. 楼法官以交通肇事罪被判处有期徒刑一年、缓刑一年。对其无须免除法官职务 C. 白法官将多年办案体会整理为《典型案件法庭审理要点》，被所在中级法院推广到基层法院，收效显著。对其应予以奖励 D. 陆法官在判决书送达后，发现误将上诉期15 日写成了15 月，立即将判决 收回，作出新判决书次日即交给当事人。其行为不违反法官职业规范规定 【答案】C 【解析】本题考核法官任免和法官行为。 选项A 错误。《法官法》第16 条规定，法官之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲以及近姻亲关系的，不得同时担任下列职务：（一）同一人民法 院的院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长;（二）同一人民法院的院长、副院长和审判员、助理审判员;（三）同一审判庭的庭长、副庭长、审判员、助理审判员;（四）上下相邻两级人民法院的院长、副院长。据此可知，唐某与其子不属于上下相邻两级法院的院长和副院长，因此，不适用任职回避的规定。 选项B 错误。《法官法》第13 条第（八）项规定，人民法院工作人员违纪、违法 不能继续任职的，应依法提请免除其职务。 选项C正确。《法官法》第29条第1款规定，法官在审判工作中有显著成绩 和贡献的，或者有其他突出事迹的，应当给予奖励。该法第30 条第（二）项规定，法官总结审判实践经验成果突出，对审判工作有指导作用的，应当给予奖励。本案中，白法官将多年办案体会整理为《典型案件法庭审理要点》，被所在中级法院推广到基层法
第一章测试 1 【单选题】(10分) 行政法的调整对象是（） A. 监督行政关系 B. 行政法律关系 C. 监督行政法律关系 D. 行政关系 2 【多选题】(10分) 行政法在形式上的特点有（） A. 法律文件数量多 B. 内容广泛、易于变动 C. 法律形式多 D. 没有统一完整的法典
3 【多选题】(10分) 下列关于行政法功能的表述，正确的有（） A. 预防和解决行政纷争 B. 为政府提供行政依据 C. 保障私益与公益的实现 D. 维护行政管理秩序 4 【多选题】(10分) 下列哪些是行政法的渊源？（） A. 最高人民法院关于执行行政诉讼法的若干问题的解释 B. 国务院某部委的会议纪要 C. 某市政府关于征收过桥费的通知 D. 深圳经济特区市政府的规范性文件
5 【多选题】(10分) 法律解释主要包括（） A. 立法解释 B. 行政解释 C. 司法解释 D. 地方解释 6 【单选题】(10分) 行政法的形式渊源，指的是行政法律规范的来源或具体表现形式。下列选项中，不属于中国行政法正式渊源的是() A. 江苏省高级人民法院公布的经典行政案例 B. 省级人大及其常委会制定的地方性法规 C. 全国人大常委会批准的国际条约 D. 某辖区的市人民政府制定的政府规章
7 【单选题】(10分) 行政关系是（）。 A. 国家行政机关参与社会活动所形成的所有社会关系 B. 行政相对方之间的权利、义务关系 C. 行政主体在行使行政权的过程中所产生的各种社会关系 D. 行政法调整某些社会关系的过程中形成的关系 8 【多选题】(10分) 张某为某市集团公司的保安员(正式员工)，2000年8月5日由于擅离职守造成公司部分财务被盗，公司经研究决定给与张某扣除该月奖金的处罚决定。张某遂产生报复念头，于是在8月6日晚，趁值夜班之机，将公司的生产用电变压器加以破坏，使得正常的生产受到了影响。次日公司发觉后遂向市公安局报案，公安机关查明上述事实后，依法作出对张某拘留15日、罚款100元的治安行政处罚裁决。同时责令张某赔偿公司的部分损失。上述案例中属于行政法调整领域的行为有哪些？（） A. 市公安机关责令张某赔偿集团公司的部分损失 B. 市公安机关作出的对张某拘留15日的处罚 C. 市公安机关作出的对张某100元的罚款
2019年国家法考《中国特色社会主义法治理论》职业 资格考前练习 一、单选题 1.全面依法治国必须坚持从中国实际出发。对此，下列哪一理解是正确的? A、从实际出发不能因循守旧、墨守成规，法治建设可适当超越社会发展阶段 B、全面依法治国的制度基础是中华法系，实践基础是中国传统社会的治理经验 C、从中国实际出发不等于“关起门来搞法治”，应移植外国法律制度和法律文化 D、从实际出发要求凸显法治的中国特色，坚持中国特色社会主义道路、理论体系和制度 >>>点击展开答案与解析 【答案】：D 【解析】： 《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》要求：坚持从中国实际出发。中国特色社会主义道路、理论体系、制度是全面推进依法治国的根本遵循。必须从我国基本国情出发，同改革开放不断深化相适应，总结和运用党领导人民实行法治的成功经验，围绕社会主义法治建设重大理论和实践问题，推进法治理论创新，发展符合中国实际、具有中国特色、体现社会发展规律的社会主义法治理论，为依法治国提供理论指导和学理支撑。汲取中华法律文化精华，借鉴国外法治有益经验，但决不照搬外国法治理念和模式。 ①按照马克思主义法学的基本观点，社会决定 2.下列关于法治工作基本格局的内容的说法中，哪一选项是错误的?( ) A、健全法律法规规章起草征求人大代表意见制度，增加代表列席常委会会议人数 B、政府建立重大决策终身责任追究制度及责任倒查机制 C、推进多头执法，增加市县两级政府执法队伍种类 D、加强和规范司法解释和案例指导，统一法律适用标准 >>>点击展开答案与解析 【答案】：C 【解析】： 有关C选项的正确说法应当是推进综合执法，减少市县两级政府执法队伍种类。这是当下行政执法体制改革的重要内容，有利于相对集中执法资源，高效行政。其余选项含义正确。 3.中共十八届四中全会指出，推进基层治理法治化。关于全面依法治国的基础和工作重点，下列说法中正确的是哪一项?( )
第1篇第1章行政法基本理论 本章考情分析 在最近3年考试中，本章的平均分值为5分，2012年考试本章分值为1分。 部分考点是学习行政法律制度的基石，对第1篇其他章节的理解和掌握有至关重要的影响。 由于是理论性章节，难免抽象、晦涩，复习时注意把握有具体、实质内容的考点，切忌对个别学理性表述纠缠不休。 本章教材主要变化 1.删除“监督行政法律关系”的全部内容； 2.根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》，新增若干处举例； 3.删除“理论上有关行政行为无效的情形”； 4.删除“具体行政行为种类”中有关行政强制的概述性内容（行政强制在第1篇第4章中专章阐述）； 5.新增“催告制度”为行政程序法的基本制度。 第一节行政法与行政法律关系 一、行政法的概念和特征（了解） 二、行政法的基本原则——行政法治原则（掌握） （一）行政合法性原则 1.存在合法：行政权力的存在有法律依据； 【解释】行政法是“法无授权即禁止”；民商法是“法无禁止即允许”。 2.行使合法：行政权力必须按照法定程序行使。 （二）行政合理性原则——实质合法性原则 1.行政合理性原则，是指行政行为的内容要客观、适度、符合理性。 2.行政合理性原则产生的主要原因是行政自由裁量权（亦称“行政裁量权”）的存在。 3.内容 （1）行政行为应符合立法目的； （2）行政行为应建立在考虑相关因素的基础上； （3）平等地适用法律规范，符合公正法则； （4）行政行为应保持适度，符合比例原则的要求（2012年新增）； ①行政机关在可以采用多种方式实现某一行政目的的情况下，应当采用对当事人权益损害最小的方式，作出的行政行为才是合理和适当的。 ②作出行政行为时，行政机关应当在作出的具体行政措施与所要达到的行政目标之间保持适当的比例。
行政法论文行政法的基本理论模式 不同国家在不同历史时期，要构建行政法的理论体系。取决于其接受何种理论模式。从行政法的历史来看．行政权与公民权是一对相互关联的范畴。对行政权与公民权相互关系的不同定位。以及价值取向的差异，形成了服务论、政府法治论、 __力论、控权论、平衡论等许多不同的模式。 一、管理论的形成背景及主要观点 管理论强调行政法律关系的重点是规范行政相对人的行为，保障行政管理的顺利进行，以建设和维护有利于提高管理效率、实现管理任务的法的秩序。这种学说主要盛行于苏联社会主义初期．为了恢复生产，解决人民生活的迫切问题，维护革命秩序．加强政府管理是必要的。这一时期．人民最关注的是如何运用行政权去进行高效管理，以实现巩固政权和建设国家的目标。新中国成立以后，国家考虑得最多的也是如何加强管理，树立政府权威，以更好地恢复和发展经济，而对于控制政府权力。保障 __等问题只能逐步加以解决。这种思想必然在国家的立法、执法和司法中体现出来。管理论在其创立之初存在着合理性和事实依据。在整个计划经济时代．无论是原苏联东欧国家还是中国。它都是占主导地位的理论和学说。从总体上，管理论强调行政权力的优越性，忽视个人权利的保障．有关行政程序和司法审
查的理论相对落后，行政法理论体系和结构具有明显倾向性(以管理性为中心，监督法、救济法在体系中处于很次要或被忽视的地位)。 (一)行政法的宗旨是保障是保障国家利益。管理论认为，行政法的主要目的是保护国家利益．行政法规范的任务是调整国家管理范围内的 __。其基本的理念是“官民对立”．认为行政法只是国家管理老百姓的一种工具。即行政法是治理百姓的法。相对而言。行政主体属于强者是权利主体。行政相对人属于弱者．是义务主体。行政行为最基本的模式是“命令——服从”式的强制性管理行为。只要能有利于维护国家权威，甚至可以不顾公民的权利。 (二)行政法律关系是命令——服从关系。为了实现行政法的宗旨，行政法的手段主要依靠强制和命令。在行政法律关系中。行政主体一方被赋予国家权力，可以对被管理方实施管理，包括采取强制措施，国家机关直接依据法律规定行为，而不依赖行政相对人的同意。在计划经济时代．由于法制不完备。不受重视，甚至经常遭到破坏，行政管理的命令、强制手段常常是任意的、专断的。 (三)行政法的基本原则是管理原则。管理论通常将管理原则视为法的基本原则。由于当时基于这样一种认识：行政法是有关行政管理的法。行政法的基本原则与行政管理的基本原则是相同的。具体包括：坚持共产党的领导。坚持社会主义，坚持民主集中制，国家实行计划
1、行政法的基本原则 行政法的基本原则是指贯彻于行政法规范之中，指导行政法的制定和实施等活动的基本准则，是人们对行政法现象的抽象和概况，反映着当代行政法的基本价值观念。 行政法基本原则的特点： ⑴普遍性。行政法的基本原则贯穿于行政立法、执法、准司法、监督等各个环节和各种行政法律关系之中。 ⑵规范性。行政法的基本原则是指导各项行政活动的基本准则，是产生其他具体规则和原则的规范。有直接的约束力 ⑶特殊性。反映的是行政法的基本矛盾和本质。 ⑷时代性。集中反映一个国家当时的行政法治精神观念。 ⑸基础性。反映着行政法的基本价值观念。 意义： A、揭示行政法的主要矛盾和本质； B、界定行政法发展的框架和方向 C、指导和约束行政法的制定、解释、适用 D、确保行政法律体系的完整性、统一性 E、弥补行政法规范的漏洞，可直接作为规范适用 六大原则： 一、行政合法性原则 要求行政主体在行使行政权力、管理公共事务的过程中，必需要取得法律的授权，并遵守法定权限、程序规则，并且要对行使权力的行为承担法律责任。 该原则包括的子原则： （1)法律优位原则（一切行政活动都不得与法律相抵触，行政机关只有不实施与法律规定不一致的行为就符合该原则要求。） （2）法律保留原则（涉及公民权利义务等事项，只有法律明确授权，行政机关才能实施相应的管理活动。） （3）越权无效原则（要求行政机关本身的职权要法定化，超越权限无效。） 内容： （1）行政主体的行政行为不得超越法定权限
（2）行政行为的做出必须符合法定程序 （3）行政行为的做出必须达到证据充分 （4）违法行使职权的行为必须承担法律责任 二、程序正当原则 正当程序原则：指行政机关作出影响行政相对人权益的行政行为，必须遵循正当法律程序，包括： 1、相关事项告知相对人； 2、向相对人说明行为的依据、利益； 3、听取相对人的陈述、申辩； 4、与自身有利害关系的应当回避； 5、事后为相对人提供相应的救济程序等 包含的子原则： 1、行政公开原则：行政机关应当主动或者根据相对人的申请公开或者使其知晓有关政务活动的情况和正确资料 2、公众参与原则：行政机关作出重要的规定或决定时，应当听取公众意见，尤其是应当听取直接相对人与其他利害关系人的陈述或者申辩。 3、公务回避原则：实体原因：工作人员与其处理的公务本身存在利害关系程序原因：虽无利害关系，由于其他可能影响其客观中立 三、权责统一原则 1、行政效能原则：为了保证行政目标的实现，法律赋予行政主体一定的执法手段，可排除职能实现时的障碍。 2、行政责任原则：当行政主体违法或者不当行使行政职权时，应当依法承担法律责任，从而实现权力和责任的统一。 行政职权，是权力也是职责。 四、行政合理性原则——针对性质自由裁量行为 行政合理性原则：行政主体行使行政自由裁量权时，要符合客观适度、公平正义的法律理念。 内容： 1、行使权利的动机应当符合法律授予该权力的宗旨 2、行使权利的行为应当建立在正当考虑基础上 3、行使权利的内容和结果应当公平、适度，合乎情理，具有可行性。 具体包括三个子原则：
行政法与行政诉讼法1-27章思考题答案 第一章行政法概述 1.1行政法律关系是指为行政法所调整和规定的，具有行政法上（权利）和义务容的各种社会关系 1.2行政法律关系的客体包括（物）、行为和精神财富 1.3以行政法调整对象的围为标准，对行政法进行分类，可分为一般行政法和（特别行政 法） 1.4行政关系是指（行政权）被行使过程中产生的社会关系 1.5行政法律关系是指为（行政法律规）所调整和规定的，具有行政法上（权利）与（义 务）容的社会关系 1.6行政法律关系构成要素包括（行政法律关系主体）（行政法律关系客体）和（行政法 律关系容） 1.7行政法是调整（行政权）被行使过程中所产生的社会关系以及对其进行规和调整的 法律规的总称。 1.8在行政法律关系双方当事人中，（必有一方是行政主体） 1.9以行政法调整对象的围为标准来划分，行政法可以分为（一般行政法与特别行政法）1.10关于行政法律关系的特点，以下说确的是（行政法律关系具有不对等性） 1.11行政法律关系具有不对等性 1.12行政法律关系的变更是指行政法律关系要素的变更，包括（主体变更, 客体变更, 容变更） 1.13关于行政关系和行政法律关系，以下说确的是（ACD）。 选择一项或多项： a. 行政法律关系以国家强制力作为保障 b. 行政关系属于法律关系 c. 行政关系经行政法调整转为行政法律关系 d. 行政法律关系以行政关系为基础 1.14关于行政法律关系的特点，以下说确的是（行政法律关系具有不对等性）。 1.15行政法律关系的不对等性体现在（双方主体地位不平等）。 第二章：行政法的基本原则 2.1行政法治原则的核心容是（行政合法性原则）。 2.2以下说法不属于行政程序合法容的是（行政行为容应当合情合理） 2.3关于行政合法性原则和行政合理性原则的关系，以下说确的是（合理性原则主要解决行政是否适当问题） 2.4行政合理性原则基于（自由裁量权）产生 2.5关于行政法基本原则的特点，以下说确的是（ACD）。 选择一项或多项： A. 基础性 B. 主观能动性 C. 普遍性 D. 自身特殊性
社会主义法治理念的基本内容和要求 ——浅析社会主义法治理念的内涵与精髓社会主义法治理念的基本内容由依法治国、执法为民、公平正义、服务大局和党的领导五部分组成。这五部分相辅相成、互相补充，共同形成社会主义法治社会所追求的价值理念。社会主义法治理念的基本要求由健全完善立法、坚持依法行政、严格公正司法、加强制约监督、自觉诚信守法、繁荣法学事业、坚持依法执政等七部分组成。这七部分要求是我们实现社会主义法治所必须要努力完成，努力做到的。 基本内容： 一、依法治国 （1）依法治国是社会主义法治的核心内容。依法治国是我们党治国理政观念的重大转折，是实现国家长治久安的重要保障，是发展社会主义民主政治的必然要求。这是我们党总结“文化大革命”的惨痛教训，总结改革开放几十年经验所得出的宝贵理论，我们要坚持贯彻落实依法治国的方针。（2）人民民主是依法治国的政治基础。（3）法制完备是法治国家的重要标志。（4）树立宪法法律权威是依法治国的必然要求。宪法法律是人民利益的集中表达和体现，是党巩固执政地位的法律保障。树立宪法法律权威，对推进依法治国，加快社会主义法治国家具有根本的意义和作用。树立宪法法律权威，必须切实维护社会主义法律体系的统一和尊严。我们必须坚决反对和有效制止一些地区和部门的“土政策”、“土办法”、“你有法律、我有对策”等破坏法律权威的行为，维护宪法法律权威。树立宪法法律权威，必须树立和维护执法部门的权威和公信
力。（5）权力制约是依法治国的关键环节。 二、执法为民 （1）执法为民是社会主义法治的本质要求。执法为民是中国共产党始终坚持立党为公、执政为民的必然要求，是“一切权力属于人民”的宪法原则的具体体现，是社会主义法治始终坚持正确方向的根本保证。（2）以人为本是执法为民的根本出发点。以人为本以维护最广大人民群众的根本利益为本。如国家取消农业税、加强医疗保证建设、控制物价、控制房价等都是为了维护人民的根本利益。（3）保障人权是执法为民的基本要求。如我们国家把维护人权写入宪法，温总理为民工讨薪等都是执法为民的要求。（4）文明执法是执法为民的客观需要。 三、公平正义 （1）公平正义是社会主义法治的价值追求。公平正义是社会主义法治建设的根本目标。公平正义是新时期广大人民群众的强烈愿望。公平正义是立法、执法和司法工作的生命线。公平正义是社会主义和谐社会的基本特征。随着物质上矛盾的发展变化，人民群众对平等享有、平等保护、平等参与、平等选择、平等竞争、平等发展的关注期待越来越强烈。因此，只有在法律制度上充分体现公平正义的理念，从收入分配、劳动就业、社会保障、公民权利保障、基本公共服务、政府施政、执法司法等方面采取有效措施，致力于消除各种导致社会不公的矛盾和问题，才能满足人民群众对公平正义的要求。（2）法律面前人人平等是公平正义的首要内涵。平等对待、反对特权、禁止歧视是人人平等的体现。（3）
第一章行政法的基本理念 一、行政法上的基本概念 （一）行政 本书在动态上将“行政”一词定义为执行国家意志的关于国家事务和公共事务的执行性决策、组织、调控和处理等公共管理活动或过程，这也是最常用的含义；在静态上将“行政”定义为执行国家意志的承担执行性国家事务和公共事务的公共管理组织，即人们通常所说的除国家立法机关、司法机关以外的国家行政机关。 行政以功能分：积极行政、消极行政 以性质分：规制行政、给付行政 以方式分：权力行政、非权力行政 以内容分：负担行政、授益行政 以权力行使自由度分：羁束行政、裁量行政 图表1－1：行政的分类 （二）行政法 1．大陆法系的行政法概念。 大陆法系国家严格区分公法和私法，将行政法列入公法范畴，且部分国家设有行政法院，故大陆法系的行政法概念有其显著特点。 2．英美法系的行政法概念。 在英美法系国家，公法和私法一般不作严格区分，也不另设行政法院，行政案件同民事案件一样由普通法院审理，其行政法概念要比大陆法系国家的行政法概念要窄一些。 3．日本的行政法概念。 日本行政法以德国行政法为蓝本，又积极学习法国行政法的判例政策、国家责任和无过失损害赔偿等内容，第二次世界大战后又深受美国行政法的行政程序、司法审查等制度的影响，所以具有吸取各家之长的特色，且因国内译介较多和文化传统相近，而对中国行政法的影响特别大。 4．我国有代表性的行政法概念。 (1)“单一关系调整说”。此说认为，行政法“是指有关国家行政管理法律规范的总称，是
以行政关系为调整对象的一个仅次于宪法的独立法律部门”。[①]此说指称的行政关系，从语义上看并不包括监督行政关系。 （2）“两种关系同时调整说”。此说以1996年10月出版的高等政法院校规划教材《行政法学》的表述为代表（该教材由时任中国法学会行政法学研究会会长罗豪才教授主编），认为行政法“既调整行政关系，又调整监督行政关系，是调整这两类关系的法律规范和原则的总称”。[②]此定义有一个值得注意的特点在于，它将相应的法律原则也纳入行政法的概念之中，具有丰富而深远的意义。 （3）“行政权力双向规范说”。此说以1997年7月出版的高等政法院校规划教材《行政法学》（修订版）的表述为代表（该教材由时任中国法学会行政法研究会副会长王连昌教授主编），提出“行政法是关于行政权力的组织分工和行使、运作，以及对行政权力进行监督并进行行政救济（或补救）的法律规范的总称”。[③] 概括和借鉴上述理论观点，本书将行政法定义为：所谓行政法，是指对行政活动过程特别是行政权力运行过程加以规范、监督与补救，调整行政与监督行政的主体及其行为所形成的社会关系的有关法律规范和原则的总称。这是一种广义的概念，既调整行政关系又调整监督行政关系，也即规范行政权力运行过程和规范监督行政权力运行过程。狭义的行政法，则是指行政主体行使行政权力实施行政管理及其损害救济有关的法律规范和原则的总称，也即调整行政关系或者说规范行政权力运行过程的法律规范和原则的总称。 二、行政法的特征 行政法的特征形式1．尚无统一、完整的实体行政法典。 2．有统一的行政程序法典。 3．行政法规范及其存在形式特别多。 内容1．内容广泛，数量庞大。 2．易于变动，稳定性弱。 3．实体规范与程序规范交织。 图表1－2：行政法的形式特征和内容特征 （一）行政法在形式上的特征 1．尚无统一、完整的实体行政法典。 2．有统一的行政程序法典。 3．行政法规范及其存在形式特别多。 （二）行政法在内容上的特征
第一编导论 第一章行政法的基本理念 一、填空题 1、行政法律关系是指为行政法所调整和规定的，具有行政法上_权利_____和义务内容的各种社会关系。 2、行政法律关系的客体包括_物_、行为和精神财富。 3、以行政法调整对性的范围为标准，对行政法进行分类，可分为一般行政法和__特别行政法______。 二、单选题 1、在行政法律关系双方当事人中，（B）。 A．行政相对方是不可少的 B．必有一方是行政主体 C．必有一方是国家行政机关 D．权利义务关系是平等的 三、多选题 1、行政法律关系的变更是指行政法律关系要素的变更，包括（ABD）。 A．主体变更 B．客体变更 C．形式变更 D．内容变更 四、简答 1、简述行政法法源 宪法、法律、行政法规和部门规章、地方行政法规和地方行政规章、与行政法有关的法律解释。 第二章行政法的基本原则 一、填空题 1、合法性原则主要解决行政合法与非法问题，合理性原则解决行政是否_适当____的问题。 二、单选题 1．行政合法性原则和行政合理性原则共同构成(D )。 A. 行政诉讼的基本原则 B．行政法的基本内容 C. 行政处罚的原则 D．行政法治的原则 三、简答题 1、什么是行政法基本原则？ 行政法的基本原则，是贯穿于全部行政法律规范之中的，是调整和决定行政主体全部行为的基本准则。 第二编主体论 第三章行政主体 一、填空题 1、行政许可权的行使，应当以_相对方_申请为前提。 2、行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的组织____。 3、按照行政机关所辖的区域范围不同，可分为_中央_____行政机关和地方行政机关。 4、国务院各部、委和行、署在行政法上的职权主要有制定规章权和__本部门所辖事务的管理权____。 二、多选题 1、我国行政机关的设置原则是（ABCD）。 A．适应需要原则 B．精简原则
第二节法的创制 一、法的创制的概念和阶段 （一）法的创制的概念 法的创制是有权的国家机关在职权范围内依照法定程序制定、补充、修改和废止规范性法律文件以及认可法律规范的活动。 法的创制的特点表现在以下三方面： 1、法的创制是特定国家机关的专有活动。 法是国家意志，是统治阶级整体意志的集中体现。按照现代法治原则，哪些国家机关有权创制法律规范，以及各种规范创制权限范围和效力等级，应当由宪法和有关基本法律做出专门规定。任何未经授权的国家机关、社会团体和个人，都无权创制法律规范。 2、法律规范的创制过程必须严格符合法定程序，不符合法定创制程序的规范性文件不具有法律效力。 3、法的创制活动包括制定、修改、废止规范性法律文件以及认可法律规范等多种形式。修改和废止虽然没有产生新的规范，但它们使原有法律规范体系的内容发生了变动，因此也属于法的创制活动。 （二）法的创制的阶段 法的创制通常包括三个阶段，即准备阶段、确立阶段和完善阶段。
1、准备阶段。又称起草阶段，这一阶段的活动包括立法动议的形成，规范性文件的起草，并在广泛征求意见的基础上进行修改和补充等。这一阶段的最终成果是产生规范性法律文件草案。 2、确立阶段。又称通过阶段，这一阶段的活动一般包括法律和法规案的提出、审议、通过及法律和法规的公布等四个步骤。这一阶段比准备阶段的活动过程更加严格和程序化，通常所说的“立法程序”主要就是指这个阶段的过程和步骤。我国全国人民代表大会制定颁布的《中华人民共和国立法法》对此做出了具体详尽的规定。 3、完善阶段。又可称为法律创制的后续阶段。在这一阶段中，立法活动的内容主要包括：立法解释，法的修改和补充，法的实施细则的制定，法的整理，法的汇编，法典编纂等。 二、我国社会主义法的创制工作的指导思想和基本原则 （一）我国社会主义法的创制工作的指导思想 《立法法》第三条规定：“立法应当遵循宪法的基本原则，以经济建设为中心，坚持社会主义道路、坚持人民民主专政、坚持中国共产党的领导、坚持马克思列宁主义毛泽东思想邓小平理论，坚持改革开放。”马克思列宁主义、毛泽东思想、邓小平理论和“三个代表”重要思想是我国一切工作的根本指导思想。它集中体现了我国社会主义初级阶段一切工作的重心和基本任务，集中体现了我国社会主义法的价值取向，也集中代表了我国现阶段工人阶级和广大人民群众的意
第三讲中国行政法学的理论体系 教学目的：通过本章的学习使学生掌握行政法基本范畴与理论体系，领会行政法学 的逻辑原点和行政法的逻辑起点。 教学重点：行政法的逻辑起点； 教学难点：行政法基本范畴与理论体系。 本讲教学内容： 第一节从自由意志到权利：行政法学的逻辑原点 第二节从权利到权利聚合的行政职权：行政法的逻辑起点 第三节行政法理论体系 第一节从自由意志到权利：行政法学的逻辑原点 人具有自由意志这一人类特有的本质属性，它不是完全抽象静态的，人的自由意志是由自然自在到社会的自在自为的过程。人类作为存在，自由意志是人类存在的本质属性与存在内容，而人类的这种存在又是存在于我们这个具体宇宙世界即波普所说的由三个不同但相互作用的世界组成（世界1是物质的世界如海洋和陆地，世界2是心理的世界如人的感觉和情绪，世界3是理念的世界如数学和逻辑），[12]人类在存在过程中就无可避免要与波普所说的这三个世界打交道，也就是需要处理好I-You和I-It的关系，需要使存在得以能继续存在下去的需求，即满足人的欲望和利益，去进行可能生活，从而体现和表达人类的存在与生存的意义——追求和实现人的幸福。[13]马克思、恩格斯在《德意志意识形态》一书中明确指出：“人们为了能够‘创造历史’，必须能够生活。但是为了生活，首先就需要衣、食、住以及其他东西。因此，第一个历史活动就是生产满足这些需要的资料，即生产物质生活本身” [14]。美国著名的心理学家马斯洛（Abraham Maslow）在1943年发表的《人类动机理论》中，将人类的需要概括为由高到低的五个层次：生理需要——安全需要——社会需要（归属和爱的需要）——尊重需要——自我实现的需要[15]。因此，可以说，需要是人的欲望前提，是人生存和发展的根本条件。人由需要而产生欲望，人的这种欲望在人的内心产生之后是要对外显现为一种目的即利益，表现为一定的行为，即需要――欲望――行为目的――行为手段――行为。[16]这种需要――欲望的满足实现过程，必然不可避免要涉及到满足的手段与保障的问题。具体而言就是人在自然和社会中需处理I-You和I-It的关系，这种需要――欲望的满足过程而产生的人行为目的，其对外表现出来就是为一种利益，这种利益需要一定的手段来保障与规范，这就是人类之间相处的规则，其中经一定公共权力确认或制定就上升为法律规则（规范），也就是法律上的权利。因此说，权利是人的意志自由外在欲望化的法律确认和保障，即法是人的意志自由的自在自为的定在[17]。恩格斯对此也作了明确的表述：“如果不谈谈所谓自由意志……就不能很好地讨论道德和法的问题。” [18] 从上论述我们可以得出这样的结论：法律就其形式而言是一种意志的表现，其内容是对人的存在性自由意志的体认和实现，法的本质是权利，这种权利以契约的方式聚合成作为公共权力组成部分的行政权力，从而公民权利构成行政法的逻辑原点。 第二节从权利到权利聚合的行政职权：行政法的逻辑起点[19] 人作为自由意志的存在，前述已表明其不仅是一种自在的存在，更是一种自为的存在。换言之，人的自由意志的自在自为存在，就是要处理好大我与小我、身我与心我、本我与他我、本我与它我的关系[20]；而处理这些关系，人类是通过需要――欲望的满足过程而产生的人行为目的（其对外表现出来就是为一种利益），借助于一定的人们之间相处的规则即法律来保障与规范。具体来说，人由自由意志到权利，处理大我与小我、身我与心我的关系主要是解决权利的本体和神圣性，这在法律上主要体现为人的人格权；处理本我与他我、本我