2020《知识产权法》参考资料
- 格式：doc
- 大小：37.50 KB
- 文档页数：16
浙江广播电视大学开放教育试点法学专业(本科《知识产权法》参考资料(1民商法前沿:知识产权法系列讲座题目:商标与品牌的法律保护问题演讲人:孔祥俊(最高人民法院知识产权庭副庭长、法学博士、博士后主持人:于宏伟(中国人民大学法学院博士研究生地点:中国人民大学明德法学楼708教室时间:2006年9月25日(周一晚6:30[摘要]2006年9月25日,中心邀请最高人民法院知识产权庭副庭长、法学博士、博士后孔祥俊先生作题为“商标与品牌的法律保护问题”的讲座。
讲座由人民大学法学院博士研究生于宏伟主持。
孔祥俊副庭长认为,商标和品牌的法律保护是一个比较热门的话题,因为人们现在创设品牌的观念、意识比较强。
首先,他认为商标和品牌的含义是不同的。
商标包括注册商标、未注册商标以及企业主体的标识。
注册商标由《商标法》来调整和保护,而未注册商标主要是《反不正当竞争法》来调整保护,企业主体的标识则适用《反不正当竞争法》对主体的保护。
品牌并不是严格意义上的法律概念,实际上品牌是以商标为核心所形成的一个整体的商业形象。
其次,对于驰名商标法律给予特殊保护。
原本驰名商标是认定侵权的一个前提条件,在给予商标特别保护的时候首先要认定驰名商标,而我们的社会和企业更关注的是品牌意义和广告价值,这已经背离我们立法的本意了。
再次,涉及到商标的权利冲突主要有三种情况,第一类是直接构成商标侵权,第二类则构成不正当竞争,第三类是仿名牌的情况。
在这些商标权利冲突中,涉及到历史因素的案件是比较特殊的问题,法院往往不会仅仅依据法律规定,而是要考虑历史原因和现状最终做出公平、合理的裁判。
最后,关于商标的侵权问题,有两个核心点,一个是近似上的判断,一个是类似商品上的判断,二者都值得深入研究,在实际当中需要综合各种因素来考虑,不能简单地根据商标或商品的外观来对比。
(摘编:陆俊芳【活动文字实录】主持人:同学们,大家晚上好,今天我们非常荣幸的邀请到最高人民法院知识产权庭孔祥俊副庭长,(掌声孔庭长是咱们人大的博士后,今天应该说是“回家”来了。
由于今天的交通比较拥堵,孔庭长在来的路上也比较堵车,耽搁了不少时间,希望同学们见谅!孔庭长演讲的题目是商标与品牌的法律保护问题,下面让我们以热烈的掌声欢迎孔庭长开始精彩的演讲!(掌声主讲人:各位老师、同学,我今天主要讲以下这几个方面的问题:第一个问题,商标和品牌的含义商标与品牌的法律保护是一个比较热门的问题,因为我们现在创设品牌的观念、意识比较强,遇到比较多的问题是商标和商号。
对于商号怎么来界定,由于我们目前的使用比较混乱,包括企业名称、名称当中的字号以及一些与商业主体有关系的商标标识等等。
商标有注册商标、未注册商标以及企业主体的标识。
注册商标主要是由《商标法》来进行保护,未注册商标主要是由《反不正当竞争法》来进行调整;商号这一块涉及到很多法律问题,例如登记方面,主要是怎么授权,另外就是《反不正当竞争法》和一些其他的法律来进行保护。
未注册商标过去一直受到冷落,前几年在魏公村我看到北京市工商局立起的一个大的牌子,上面写到,“法律只保护注册商标,不保护未注册商标”。
有一次开会的时候,我就对他们有关的领导说,你们这样的宣传恐怕是有问题的,法律对未注册商标也一样进行保护。
下面我详细介绍一下有关情况:1、注册商标。
《商标法》整个的内容都是围绕注册商标来规定的,申请注册商标需要什么条件,怎么来授权,授权需要什么程序。
商标局设立了几道程序,在商标局申请以后,还需要有商标评审委员会的程序。
另外,商标局内部授权以后有异议的,还有异议的程序,然后还有商评委的程序,商评委又分为两部分程序:一是对商标局的决定不服进行评审;二是有商标争议的,例如你认为别人授权的商标存在问题,提出撤销的,需要通过商标评审委员会来裁决。
如果对于商标撤销不服的,可以到法院进行司法审查。
以上这些程序都是为了适应我们加入世贸经济组织所采用的一套机制,诉讼程序方面,一审是在北京市第一中级人民法院,二审是在北京市高级人民法院,申诉、监督由最高人民法院进行。
2、未注册商标。
未注册商标主要是《反不正当竞争法》来调整保护,《反不正当竞争法》第五条第二款规定:“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品,认定其为以不正当手段从事市场交易,损害竞争对手。
”最近一两年发生一些非常受关注的案件,比如“小肥羊”商号的案件,这当时号称是国家工商局认定的第一例驰名的未注册商标,然后在法院的诉讼请求是基于知名商品特有名称、包装、装潢,当时还没有法院走驰名的未注册商标这个程序。
“小肥羊”曾经申请过注册商标,但在申请的时候没有注册,原因是说“小肥羊”是内蒙古特别是包头地区叫小羊羔的一个通称,小羊羔很瘦也叫小肥羊,这是小羊羔的一种通称。
当时工商局说这是一个通用名称没有给予注册,但是“小肥羊”经过后来发展壮大了,连锁店都非常多,包括它的店面、服务等方面都有很多特色。
发生争议的时候,我还参加过有关部门组织的研讨会,他们介绍说,“小肥羊”的连锁店全国有七百多家,最后国家工商局认定为驰名的未注册商标。
所以说,知名商品特有的名称、包装、装潢就是一些没有注册的商业标志。
因为商标本身没有什么特殊性,就是用来区分商品和服务的一种标识,不管是文字、图形还是其他的一些标志,能够把商品和服务区分开,那你就是一个未注册的商标。
比如“小肥羊”这个字号保护以后,之所以它是特有名称,就是因为它有第二个含义了,大家一提到“小肥羊”的时候,马上联想到的是一种特定主体提供的一种饮食服务。
在这个情况下,相关的消费者就把“小肥羊”三个字和特定的生产者联系起来,而不是和小羊羔联系起来,这种含义就第二种含义,也就是我们提到的商标含义。
当然,我们的未注册商标还没有这么广泛的含义,不像国外的一些国家规定的非常广泛,在我们国家的法律体系当中,整体的知识产权法是专门的法律加上《反不正当竞争法》,有商标、专利、版权等等。
这些专门的法律加上《反不正当竞争法》构成了我们知识产权保护体系。
在知识产权保护体系当中我们也经常说《反不正当竞争法》起到了兜底保护的作用,知识产权法保护不到的,由《反不正当竞争法》进行补充保护。
具体到商标这个领域,在《反不正当竞争法》第五条第二款还规定,对知名商品特有的名称、包装、装潢一起进行保护。
美国的《联邦商标法》第四十三条规定的内容是非常详细的,采用的是列举加概括的方式,基本上把没有注册的商标只要有标识意义都一起进行保护。
但我们现在还没有达到这种程度,例如QQ汽车外观的案件,当时就发生很多争议,奇瑞轿车是我们自主创新的一个很主要的企业,企业在自主创新的初级阶段肯定要进行模仿,模仿是创新的基础。
我一直在讲,任何一个国家知识产权方面的教科书以及著作都介绍说模仿是原则,知识产权保护才是例外,模仿是自由的,模仿代表的是公共空间,给你权利才是一种例外。
奇瑞轿车初期的车型确实做的很漂亮,消费者在购买汽车的时候车型往往能够起到决定性的作用,特别是我们中国人比较爱面子,一方面要大的汽车,另一方面要买漂亮的汽车。
当时通用可能感觉到奇瑞轿车可能有模仿他们车型的嫌疑,但是到专利局进行了检索,外观设计方面也没有侵犯它的专利权。
在行政手段协商不成的情况下,最后寻求司法途径来解决。
通用一直认为奇瑞是不正当竞争,具体的案件材料我也没有看到,也不知道它具体引用哪一条规定提出的请求。
根据提供报告的事实来分析,这一点很难与《反不正当竞争法》联系在一起,比如依据商业标识,好像不太沾边,知名商品特有的名称、包装、装潢,也很难说它是一个包装。
所以,在这种情况下是很难依据具体法律的。
《反不正当竞争法》第五条第二款的规定就是对未注册商标进行保护的,国外针对这种外观怎么样来进行保护的呢?其实也是存在不同的看法或者做法的,英美法体系当中就是把它作为一种标识,与商标一样来对待的,美国《商标法》和《不正当竞争法》当中就规定了商品外观,其中就包括商品独特的形状,他们也是纳入到商业标识来保护的。
保护的基础或者前提就是审查企业的商品是不是能够引起市场混淆,根据商品的形状来区分商品,在这种情况下它就是一种标识或者商标。
因为商标保护的立足点是看有没有市场混淆,如果不构成混淆就不构成侵权。
欧洲国家的判断标准和我们的基本一样,也是将市场混淆作为判断标准的。
正如,QQ的外观就很难靠到具体的哪一个法律条文上面了,要么受专利法律保护,专利你又没有;在专利没有保护的情况下,再寻求《反不正当竞争法》中的对未注册的商标来进行保护,好像也保护不了。
当然如果再扩展一些的话,还涉及到我们产业政策的问题。
这就涉及到我刚才所说的,如果简单的扩展法律条文,以至于保护的范围过于宽泛,这对企业创新的发展余地就很小。
我们国家对于未注册商标主要是按照《反不正当竞争法》的规定来进行保护的,特殊情况下,未注册的商标构成驰名商标了,可以按照《商标法》来保护。
3、“商号”。
比如我们的企业登记,企业登记主要是授予企业名称,这是从登记角度来说的。
另外一个是管理角度,在企业名称发生争议的时候,可以做出裁决。
工商局关于企业名称登记方面的法律或者职责主要是名称的授予和管理。
比如《反不正当竞争法》第五条第三款的规定,擅自使用他人的企业名称或者自然人姓名误导相关公众,使人误认为他人商品的规定,这个保护不是立足于人身权。
企业名称和自然人姓名都是人身权,但《反不正当竞争法》不是人身权交错的保护,因为它有商业价值,是商业主体的一种标志,对这方面的保护主要是立足于商业角度,防止市场发生混淆。
另外,我们在进行保护的时候是不是也有商品化的味道?我最近一直在思考这个问题,它既然是从商业角度来保护企业名称和自然人的姓名,这是不是带有一种商品化的意思啊?比如赵本山、宋丹丹在“春晚”上演出节目所说的台词,都是“相当怎么着”,有一个企业做广告用了动漫的方式播出这样的台词,并且漫画有点像赵本山、宋丹丹,然后说的话也有点像他们的原音,而且反复说出“相当怎么着”这样的台词,至少我看到这个画面马上就会联想到赵本山、宋丹丹所演出的节目。
据我的了解,实际上这个广告所播出的声音不是他们的原声音,而是找人模仿的。
像这种情况如果在国外就有一个形象权问题,某人的一种形象、表演、声音都可以产生一种权利。
像这么一些内容都可以转化为商品,并给他赋予一种商品意义上的权利。
我记得前几年有一个流行歌手叫做刀郎,因为我也是“刀郎”的爱好者,有一次到商场买东西看到有一张唱片叫做《西域刀郎》,我以为就是流行歌手“刀郎”出的新唱片,结果买回家一听,不是的!在这里面“西域刀郎”和流行歌手“刀郎”就产生混淆了。
最近我们的司法解释也进行了规定,笔名、艺名我们就按照自然人的姓名来对待,这里面就是故意与“刀郎”使用相近似的名称来鱼目混珠,导致市场混淆,这个就具有主体的意义,名称本来是主体的一个符号,但是这个符号能够区分商品和服务,这种情况就受《反不正当竞争法》对主体的保护,当然企业的名称更是这样了。
