刑法第397条规定的罪名应为四个
导读：本文刑法第397条规定的罪名应为四个，仅供参考，如果觉得很不错，欢迎点评和分享。
【内容提要】本文认为，我国刑法第397条规定的罪名应为四个，而不是二个或三个，从理论上澄清这一问题，有利于改变目前有关司法解释的分歧后致司法实践上的消极影响的现状。
一、关于罪名的个数
对刑法第397条规定了多少个罪名，最高人民检察院在其《关于适用刑法分则规定的犯罪的罪名的意见》中解释为三个罪名，即滥用职权罪、玩忽职守罪、徇私舞弊罪。而最高人民法院在《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的规定》中则解释为二个罪名，即滥用职权罪与玩忽职守罪。与上述司法解释相对应，在理论上也一般是围绕着这两种观点进行论证。认为应定三个罪名的论据主要是：1.徇私舞弊罪与滥用职权罪、玩忽职守罪的法律特征不同，即犯罪的主客观方面不同；2.徇私舞弊不是滥用职权罪与玩忽职守罪的法定加重情节，而是一个有独立法定刑的罪状规定；3.只有将第2款的规定理解为独立罪名，才能使其成为刑法渎职罪章中的其他各涉及滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的普通法条，从而符合普通规定与特别规定的对称性，符合立法的科学性。〔1〕而二罪名论者的论据则是：1.从法条的语言逻辑上分析，第2款规定的行为及罪过与第1款是完全相同的。〔1〕因为刑法第397条第2款规定的罪状是：“国家机关工作
人员徇私舞弊，犯前款罪2的”，“前款罪是什么罪？是滥用职权罪和玩忽职守罪。把第2款的罪状换个说法，就是‘国家机关工作人员徇私舞弊，犯滥用职权或者玩忽职守罪’。罪状中说得明明白白，第2款规定的仍然是滥用职权罪和玩忽职守罪。与第1款所不同的，仅仅在于第2款的犯罪是以徇私舞弊为前提的，其他要件与第1款完全相同。”〔3〕因此，第2款规定的内容无法形成独立的罪名。2.徇私舞弊既不是客观方面的行为更不是主观方面的罪过，也不是犯罪目的，而“只能是引起犯罪的原因，或者是犯罪的动机。犯罪动机不是犯罪构成要件，确定罪名时不能根据犯罪动机来进行……所以，第2款的规定不具备独立的犯罪构成要件，无法确定为独立罪名。”〔4〕3.刑法第229条规定的承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织的人员，索取他人财物或者非法收受他人财物，而故意提供虚假证明文件的，与没有索取或收受他人财物而提供虚假证明文件一样，也规定有独立的法定刑，但并仍然只是被理解为情节加重犯，而没有被确定为独立的罪名。因此，“没有任何理由表明我们可以对第397条第2款中‘犯前款罪’的规定作出不同于刑法中其它类似条款的特别理解；而且，如果该款被确立为独立罪名，将会与刑法中所有规定有‘犯前款罪’的条文的理解相悖，从而破坏法律用语的协调性、一致性。”〔5〕
上述二罪名与三罪名的确定与理解，都有自己的立论根据。但是，应该看到，它们都不能合理地解释以下问题：第1款、第2款的罪过是一样的吗?国家机关工作人员积极地追求“致使公共财产、国家
和人民利益遭受重大损失的”也构成本罪吗？为什么第1款、第2款规定同样的行为方式，而第1款是两个罪名，第2款却是一个罪名？不同罪过的犯罪行为适用同样的法定刑合理吗？等等。对此笔者认为，应该得出这样的结论：如果第1款与第2款分别规定的是故意犯罪与过失犯罪，则两罪名是无论如何也不能证明是正确的。因为故意犯罪行为与过失犯罪行为定同一罪名，无论在理论上还是在实践中都是不能令人接受的。我们十分清楚地注意到，刑法对泄露国家秘密罪的罪状表述在1997年刑法修改后增加了“故意或者过失”泄露国家秘密的字样，最高人民检察院、最高人民法院也都在自己的罪名规定解释文件中确认为故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪。这表明这两个最高司法机关都认为对故意与过失行为定同样的罪名是不正确的，这也从另一方面证明故意与过失在确定犯罪罪名中有着十分重要的作用，特别是当一行为既可能是故意实施，也可能过失实施时，而如果397条第1款与第2款规定的犯罪是同样罪过形式的犯罪，则定三罪名显然也是不合适的，因为基于同样的罪过，实施同样的行为，只不过法律规定了其加重法定刑的特殊情节，在确定罪名时就不能认为加重法定刑情节的情况就是另一种罪名的犯罪（除非这一情节是根本改变了行为的罪过性质或根本改变了行为性质），正如不能把抢劫致人重伤、死亡又确定为一个新罪名一样。三罪名从表面形式上看似乎注意区分了罪过形式不同在确定罪名中的作用，但是却没能合理解释为什么第2款规定的罪名不是徇私舞弊玩忽职守罪与徇私舞弊滥用职权罪，而只是徇私舞弊罪。因此无论是二罪名论还是
三罪名论都存在着缺陷，不能完整地反映立法的本来意图。有必要对刑法第397条规定的罪名进行认真的研究。
二、刑法第397条规定的犯罪罪过
目前对刑法第397条规定的犯罪罪过形式，在理论上有不同的看法，有认为只是过失犯罪的，〔6〕有认为可以是故意（包括直接故意与间接故意），也可以是过失的，〔7〕也有认为只能是间接故意与过失，而不能包括直接故意的，〔8〕也有认为本条规定的玩忽职守罪是过失的，而滥用职权罪是与玩忽职守罪相对应规定的犯罪，仅是故意的。〔9〕这些不同的观点直接影响到对具体案件的处理与定性。需要注意的是，上述不同的观点都是在坚持本条规定的仅二个或三个罪名的前提下进行的论证。
笔者认为，在二个或三个罪名的前提下，上述不同的观点，都是值得商榷的：
1.在二个罪名的前提下，如果都是过失犯罪，则难以解释该条在第2款的规定：“徇私舞弊犯罪前款罪”，因为，在徇私舞弊的情况下，根本无法得出该款规定的还是过失犯罪，因为徇私舞弊实施滥用职权的行为或因徇私舞弊而不履行职责的行为，都是具有对犯罪后果的明确性认识，至少具有对危害社会的结果的放任心态。法律或行政法规、规章制度之所以要求国家机关工作人员履行相应的职责或不实施相应的行为，或对不同职级的工作人员的权限进行划分，就是要防止这种滥用职权或不履行职责、或越权等行为对社会造成严重。也就是说，制定相应的法律法规、规章制度本身就是以对可能出现的危害
结果的明确预见为前提的，就是为了防止危害结果的发生。而行为人为了“徇私舞弊”而滥用职权或不履行职责或越权，当然不能认为是基于“因为疏忽大意而没有预见或已经预见而轻信能够避免”的过失心理态度，行为人对危害结果虽然不能说都是积极追求的，甚至行为人也可能希望危害结果不发生，但他的这种不希望是建立在完全没有客观根据的基础之上的，行为人也没有采取有效的措施予以防止危害结果的发生，这正好符合间接故意犯罪的心理态度。对这种情况都解释成过失，与过失犯罪的立法、理论与实践不相符。在实践中，不乏存在着为了一已私利或私情，在对犯罪危害结果明知的情况下而仍不顾这种结果的出现，实施滥用职权或不实施某种职责行为的情况。因此，认为第397条规定的犯罪都只是过失犯罪是不恰当的。
2.在三罪名的前提下，即认为第1款规定的是玩忽职守罪与滥用职权罪，而第2款规定的是徇私舞弊罪，这一理解照顾到了在司法实践中存在着故意不履行职责或者故意滥用职权的情况，因而比较合理地解释了该条规定的行为的实际情况，但是为什么对第1款解释为规定两个罪名，而第2款却是一个罪名
，没能作出合理的说明，同时徇私舞弊罪并不能使该款规定的犯罪与其他因徇私舞弊而实施的犯罪行为区分开来，从我国刑法规定的情况来看，徇私舞弊是一类行为而非一个罪名所能包括的行为。
3.在二罪名的前提下，如果认为本条第1、2款
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对刑法第三百九十九条第二款的理解和思考 刑法第三百九十九条第二款规定：在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。这一条款是专门针对在审判民事、行政案件过程中法官违法犯罪而制定的，被列为枉法裁判罪。这一罪名的确立，无疑对法官严肃执法，秉公裁判，提出了更严、更高的要求，笔者就这一罪名的构成谈一点个人理解和引发出的思考。 这一罪名的成立，必须是法官在审判民事、行政案件活动中故意违背事实，歪曲事实，违反法律规定，作枉法裁判。因此，该罪名的构成应具有以下法律特征： 一是该罪名侵犯的客体是审判机关的正常活动。法官的任命是依法定程序而决定的，非经法定程序任命，任何人都不能行使国家审判权。法官依法审判各类民事、行政案件，都必须坚持以事实为根据，以法律为准绳，客观、公正地审理每件案件，正确调节各类法律关系，平等保护各类诉讼主体，保证国家法律的正确实施。如果故意违背事实和法律作枉法裁判，就必然会侵犯审判机关的正常活动，干扰依法办案，影响司法公正和法律的权威，危及人民民主专政的政权。 二是该罪名在客观方面为徇私枉法、徇情枉法。在审判活动中故意为一方搜集、制造假的证据材料，骗取证人提供假证明材料或者参与帮助篡改、销毁足以证明事实真相的证据材料，曲解法律，歪曲事实，违反程序，枉法裁判，使本应受到法律保护的得不到保护，而使本不应受到法律保护得到庇护；使本应受到法律制裁的行为得不到制裁，而使本不应受到法律制裁的行为遭受制裁，从而造成司法显失公平，并且使法人和公民的合地权益遭受重大损失。 三是该罪名只能由故意构成的。即行为人在审判活动过程中故意歪曲事实，曲解法律，制造假证据，作出枉法裁判。当然，行为人的动机是多种多样的，有的是徇私贪赃受贿，有的是徇亲袒护亲属、朋友，有的是讨好领导，但不管出于何种动机，均不影响本罪名的构成。 四是该罪名构成的主体只能是法官。法官是依法定程序而任命的，一旦被任命，他们手中就掌握着法律所赋予的裁判权，就代表国家行使审判权。因此，非法官是不能构成该罪主体的。但是，在法院工作的其他人员，虽然不具有法官资格，但在一定的程度上也可能影响到公正裁判，如果构成犯罪的则应依照刑法的相关条款进行惩处。
第二十章渎职罪 第三百九十七条【滥用职权罪；玩忽职守罪】国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。 国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。 第三百九十八条【故意泄露国家秘密罪；过失泄露国家秘密罪】国家机关工作人员违反保守国家秘密法的规定，故意或者过失泄露国家秘密，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 非国家机关工作人员犯前款罪的，依照前款的规定酌情处罚。 第三百九十九条【徇私枉法罪；民事、行政枉法裁判罪；执行判决、裁定失职罪；执行判决、裁定滥用职权罪；枉法仲裁罪】司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。 在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。 在执行判决、裁定活动中，严重不负责任或者滥用职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役；致使当事人或者其他人的利益遭受特别重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑。 司法工作人员收受贿赂，有前三款行为的，同时又构成本法第三百八十五条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 依法承担仲裁职责的人员，在仲裁活动中故意违背事实和法律作枉法裁决，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第四百条【私放在押人员罪；失职致使在押人员脱逃罪】司法工作人员私放在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。 司法工作人员由于严重不负责任，致使在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯脱逃，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；造成特别严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。 第四百零四条【徇私舞弊不征、少征税款罪】税务机关的工作人员徇私舞弊，不征或者少征应征税款，致使国家税收遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役；造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑。 第四百零六条【国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪】国家机关工作人员在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第四百零八条【环境监管失职罪】负有环境保护监督管理职责的国家机关工作人员严重不负责任，导致发生重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者造成人身伤亡的严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役。 第四百零八条之一：负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员，滥用职权或者玩忽职守，导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役；造成特别严重后果的，处五年以上十年以下有期徒刑。 徇私舞弊犯前款罪的，从重处罚。 第四百一十一条【放纵走私罪】海关工作人员徇私舞弊，放纵走私，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑。 第四百一十四条【放纵制售伪劣商品犯罪行为罪】对生产、销售伪劣商品犯罪行为负有追究责任的国家机关工作人员，徇私
司法考试刑法渎职罪重点罪名精解 司法考试日益临近，作为考试中占据着极高分数的刑法，是很多考生比较头疼的一个科目，尤其是刑法分则中的400多个罪名如何记忆和理解，成为困扰众考生的一个难题。为了便于大家记忆刑法中的所有罪名，对刑法分则进行整理，将434个罪名的名称和法条展现给大家。 渎职罪 1. 滥用职权罪（第397条） 《刑法》第397条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。 2. 玩忽职守罪（第397条） 《刑法》第397条第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。 3. 故意泄露国家秘密罪（第398条） 《刑法》第398条国家机关工作人员违反保守国家秘密法的规定，故意或者过失泄露国家秘密，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 4. 过失泄露国家秘密罪（第398条） 《刑法》第398条国家机关工作人员违反保守国家秘密法的规定，故意或者过失泄露国家秘密，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
5. 徇私枉法罪（第399条） 《刑法》第399条第1款司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。 6. 民事、行政枉法裁判罪（第399条） 《刑法》第399条第2款在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。 7. 执行判决、裁定失职罪（第399条） 《刑法》第399条第3款在执行判决、裁定活动中，严重不负责任或者滥用职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役；致使当事人或者其他人的利益遭受特别重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑。 8. 执行判决、裁定滥用职权罪（第399条） 《刑法》第399条第3款在执行判决、裁定活动中，严重不负责任或者滥用职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役；致使当事人或者其他人的利益遭受特别重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑。 9. 枉法仲裁罪（第399条） 《刑法》第399条之一依法承担仲裁职责的人员，在仲裁活动中故意违背事实和法律作枉法裁决，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定 中华人民共和国最高人民检察院 公告 《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》已于2005年12月29日由最高人民检察院第十届检察委员会第四十九次会议通过，现予公布，自公布之日起施行。 最高人民检察院 二00六年七月二十六日 高检发释字[2006]2号 最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定 （2005年12月29日最高人民检察院第十届检察委员会第四十九次会议通过） 根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》和其他法律的有关规定，对国家机关工作人员渎职和利用职权实施的侵犯公民人身权利、民主权利犯罪案件的立案标准规定如下： 一、渎职犯罪案件 （一）滥用职权案（第三百九十七条） 滥用职权罪是指国家机关工作人员超越职权，违法决定、处理其无权决定、处理的事项，或者违反规定处理公务，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。 涉嫌下列情形之一的，应予立案： 1、造成死亡1人以上，或者重伤2人以上，或者重伤1人、轻伤3人以上，或者轻伤5人以上的； 2、导致10人以上严重中毒的； 3、造成个人财产直接经济损失10万元以上，或者直接经济损失不满10万元，但间接经济损失50万元以上的； 4、造成公共财产或者法人、其他组织财产直接经济损失20万元以上，或者直接经济损失不满20万元，但间接经济损失100万元以上的； 5、虽未达到3、4两项数额标准，但3、4两项合计直接经济损失20万元以上，或者合计直接经济损失不满20万元，但合计间接经济损失100万元以上的； 6、造成公司、企业等单位停业、停产6个月以上，或者破产的； 7、弄虚作假，不报、缓报、谎报或者授意、指使、强令他人不报、缓报、谎报情况，导致重特大事故危害结果继续、扩大，或者致使抢救、调查、处理工作延误的； 8、严重损害国家声誉，或者造成恶劣社会影响的； 9、其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。 国家机关工作人员滥用职权，符合刑法第九章所规定的特殊渎职罪构成要件的，按照该特殊规定追究刑事责任；主体不符合刑法第九章所规定的特殊渎职罪的主体要件，但滥用职权涉嫌前款第1项至第9项规定情形之一的，按照刑法第397条的规定以滥用职权罪追究刑事责任。 （二）玩忽职守案（第三百九十七条） 玩忽职守罪是指国家机关工作人员严重不负责任，不履行或者不认真履行职责，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。 涉嫌下列情形之一的，应予立案： 1、造成死亡1人以上，或者重伤3人以上，或者重伤2人、轻伤4人以上，或者重伤1人、轻伤7人以上，或者轻伤10人以上的； 2、导致20人以上严重中毒的； 3、造成个人财产直接经济损失15万元以上，或者直接经济损失不满15万元，但间接经济损失75万元以上的； 4、造成公共财产或者法人、其他组织财产直接经济损失30万元以上，或者直接经济损失不满30万元，但间接经济损失150万元以上的； 5、虽未达到3、4两项数额标准，但3、4两项合计直接经济损失30万元以上，或者合计直接经济损失不满30万元，但合计间接经济损失150万元以上的； 6、造成公司、企业等单位停业、停产1年以上，或者破产的； 7、海关、外汇管理部门的工作人员严重不负责任，造成100万美元以上外汇被骗购或者逃汇1000万美元以上的； 8、严重损害国家声誉，或者造成恶劣社会影响的； 9、其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。
论犯罪构成与罪名确定 作者：赵廷光 一、罪名的表述方式和罪名的内涵 罪名分为类罪名和个罪名。在我国刑法中，类罪名是指刑法分则以章、节标题规定的罪名，下辖若干个罪名；个罪名是指刑法分则性条文规定的具体犯罪的名称，为罪名的最低层次，亦称为具体罪名。现代各国刑法对具体罪名的立法，大体有三种方式：一是标题式，指在法条前面或法条之前，先用标题或括弧明示该罪的名称，然后再叙述其罪状和法定刑，这种方式为德国、意大利、日本等多数国家所采用。二是定义式，指法条用给罪状下定义的方法来规定罪名，如《法国刑法典》第312～10条规定：“威胁要揭露有损他人名誉、声望之事实或威胁要将此种事实归咎某人，以取得其签字、承担或放弃某种义务，泄露某项秘密、交付一笔资金、交付有价证券或任何财物之行为，是敲诈罪。”（注：罗结珍译、高铭暄校：《法国刑法典》，中国人民公安大学出版社1995年版，第106页。）采取这种方式的国家还兼采标题式。三是包含式，指法条只规定罪状不明示罪名，而将罪名包含或隐涵在罪状之中，如西班牙、泰国、新加坡等国基本上采取这种方式。 我国刑法对个罪没有使用标题式罪名，但对贪污罪、挪用公款罪、受贿罪和行贿罪却采用定义式，其余个罪的罪名均采用包含式。对于包含式来说，如果法条规定的是简单罪状，通常都将该罪状或其中的主题词作为罪名来使用；反之，如果法条规定是复杂的或混合的罪状，确定该罪的罪名就存在一定的难度，于是刑法学界就出现关于如何确定罪名的各种理论观点。例如，有的学者认为，确定罪名必须遵循合法性、概括性和科学性三项原则，有的学者还提出法定性、准确性、概括性、明确性和约定俗成性五项原则。这些研究成果对正确确定罪名将起到积极的作用。 个罪名是具体犯罪的本质属性的高度概括。具体犯罪的本质属性，是该种犯罪独立存在的根据，同时也是该种犯罪与其他犯罪相区别的主要特征。例如，强奸罪、绑架罪、侮辱罪、重婚罪等，其侵犯不同人身权利的本质属性也就是各自的主要特征：又如，抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪等，其主要特征也就蕴涵着它们非法占有公私财物的本质属性。但是，犯罪现象是纷繁复杂和千姿百态的，某些社会危害性质相同的犯罪，由于主客观方面的表现不尽相同或社会危害程度有所差别，因而立法者将它们规定为不同的具体犯罪。对于这类犯罪来说，犯罪的本质属性只能起到区分类罪的作用，还不具有区分具体犯罪的功能；要将此罪与彼罪区别开来，还必须在本质 属性的基础上附加该种犯罪所固有的某个或某些特征。例如，刑法分则第3章第1节规定的9种罪名，它们的本质属性都是生产、销售伪劣商品，但因犯罪对象的不同而分别具有不同的社会危害程度，所以，各自的罪名既要反映行为的本质，又要反映不同的行为对象（如假药、劣药、食品、医疗器械、农药、兽药、化肥、种子等）；又如，刑法分则第3章第5节规定的8种罪名，它们的本质属性都是金融诈骗，但因各自实施金融诈骗的行为内容、方式或所使用金融工具不同，所以，形成不同的金融诈骗罪。这两类犯罪下辖的个罪名如果不将各自的行为对象、行为内容、行为方式等主要特征表述出来，就难以区
二个罪名十个案例 一、滥用职权罪（刑法第397条） （一）概念及特征 滥用职权罪是指国家机关工作人员超越职权，违法决定、处理其无权决定、处理的事项，或者违反规定处理公务，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。 该罪具有如下特征：1.犯罪客体是国家机关工作人员违反其职务行为的正当性原则，侵害了国家机关的正常管理活动，也侵犯了公民的人身权利、公私财产权利以及社会主义市场经济秩序。2.犯罪客观方面，行为人实施了滥用职权行为，并导致了公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。所谓滥用职权行为，一是表现为不正确行使职权；二是表现为超越职权。不正确行使职权，是指行为人违反法定的职责处理公务，或者利用手中的权力随意处理公务。超越职权，是指行为人违反法定职责而决定、处理其无权决定、处理的事项，也即行为人手中本没有此项权力，却超越其职权范围，擅自行使此项权力，违法地做出处理决定。3.犯罪主体是特殊主体，即国家机关工作人员。根据新的立案标准，“国家机关工作人员”，是指在国家机关中从事公务的人员，包括在各级国家权力机关、行政机关、司法机关和军事机关中从事公务的人员。在依照法律、法规规定行使国家行政管理职
权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，视为国家机关工作人员。在乡（镇）以上中国共产党机关、人民政协机关中从事公务的人员，视为国家机关工作人员。4.犯罪主观方面，既可以是故意，也可以是过失。如国家机关负责人明知某工程施工单位不具备施工的技术力量，但为照顾关系仍然批准将基建项目交由该单位施工，结果工程质量低劣，发生倒塌，造成重大人员伤亡和经济损失，行为人在这种情况下就是出于过于自信的过失心理。 （二）立案标准 根据《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》，涉嫌下列情形之一的，应予立案：１.造成死亡１人以上，或者重伤２人以上，或者重伤１人、轻伤３人以上，或者轻伤５人以上的；２.导致１０人以上严重中毒的；３.造成个人财产直接经济损失１０万元以上，或者直接经济损失不满１０万元，但间接经济损失５０万元以上的；４.造成公共财产或者法人、其他组织财产直接经济损失２０万元以上，或者直接经济损失不满２０万元，但间接经济损失１００万元以上的；５.虽未达到３、４两项数额标准，但３、４两项合计直接经济损失２０万元以上，或者合计直接经济
刑法第397条规定的罪名应为四个 导读：本文刑法第397条规定的罪名应为四个，仅供参考，如果觉得很不错，欢迎点评和分享。 【内容提要】本文认为，我国刑法第397条规定的罪名应为四个，而不是二个或三个，从理论上澄清这一问题，有利于改变目前有关司法解释的分歧后致司法实践上的消极影响的现状。 一、关于罪名的个数 对刑法第397条规定了多少个罪名，最高人民检察院在其《关于适用刑法分则规定的犯罪的罪名的意见》中解释为三个罪名，即滥用职权罪、玩忽职守罪、徇私舞弊罪。而最高人民法院在《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的规定》中则解释为二个罪名，即滥用职权罪与玩忽职守罪。与上述司法解释相对应，在理论上也一般是围绕着这两种观点进行论证。认为应定三个罪名的论据主要是：1.徇私舞弊罪与滥用职权罪、玩忽职守罪的法律特征不同，即犯罪的主客观方面不同；2.徇私舞弊不是滥用职权罪与玩忽职守罪的法定加重情节，而是一个有独立法定刑的罪状规定；3.只有将第2款的规定理解为独立罪名，才能使其成为刑法渎职罪章中的其他各涉及滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的普通法条，从而符合普通规定与特别规定的对称性，符合立法的科学性。〔1〕而二罪名论者的论据则是：1.从法条的语言逻辑上分析，第2款规定的行为及罪过与第1款是完全相同的。〔1〕因为刑法第397条第2款规定的罪状是：“国家机关工作
人员徇私舞弊，犯前款罪2的”，“前款罪是什么罪？是滥用职权罪和玩忽职守罪。把第2款的罪状换个说法，就是‘国家机关工作人员徇私舞弊，犯滥用职权或者玩忽职守罪’。罪状中说得明明白白，第2款规定的仍然是滥用职权罪和玩忽职守罪。与第1款所不同的，仅仅在于第2款的犯罪是以徇私舞弊为前提的，其他要件与第1款完全相同。”〔3〕因此，第2款规定的内容无法形成独立的罪名。2.徇私舞弊既不是客观方面的行为更不是主观方面的罪过，也不是犯罪目的，而“只能是引起犯罪的原因，或者是犯罪的动机。犯罪动机不是犯罪构成要件，确定罪名时不能根据犯罪动机来进行……所以，第2款的规定不具备独立的犯罪构成要件，无法确定为独立罪名。”〔4〕3.刑法第229条规定的承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织的人员，索取他人财物或者非法收受他人财物，而故意提供虚假证明文件的，与没有索取或收受他人财物而提供虚假证明文件一样，也规定有独立的法定刑，但并仍然只是被理解为情节加重犯，而没有被确定为独立的罪名。因此，“没有任何理由表明我们可以对第397条第2款中‘犯前款罪’的规定作出不同于刑法中其它类似条款的特别理解；而且，如果该款被确立为独立罪名，将会与刑法中所有规定有‘犯前款罪’的条文的理解相悖，从而破坏法律用语的协调性、一致性。”〔5〕 上述二罪名与三罪名的确定与理解，都有自己的立论根据。但是，应该看到，它们都不能合理地解释以下问题：第1款、第2款的罪过是一样的吗?国家机关工作人员积极地追求“致使公共财产、国家
第贰拾捌期渎职罪——真题与解析 |「12-02-21」 （单选题）下列哪一行为应以玩忽职守罪论处？ A.法官执行判决时严重不负责任，因未履行法定执行职责，致当事人利益遭受重大损失 B.检察官讯问犯罪嫌疑人甲，甲要求上厕所，因检察官违规打开械具后未跟随，致甲在厕所翻窗逃跑 C.值班警察与女友电话聊天时接到杀人报警，又闲聊10分钟后才赶往现场，因延迟出警，致被害人被杀、歹徒逃走 D.市政府基建负责人因听信朋友介绍，未经审查便与对方签订建楼合同，致被骗300万元 【参考答案】C 【考点】玩忽职守罪；法条竞合 【解析】 刑法分则第九章第397条规定了滥用职权、玩忽职守罪，在执行判决、裁定活动中，严重不负责任或者滥用
职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的，构成执行判决、裁定失职罪或执行判决、裁定滥用职权罪。 还规定了针对特殊主体（如司法人员、海关人员、环境监管人员等）的滥用职权、玩忽职守犯罪，这些犯罪和第397条的滥用职权、玩忽职守罪之间存在法条竞合关系。法条竞合的处理原则是特别法条优于普通法条，在行为应当以特殊的滥用职权、玩忽职守罪定罪的场合，不能适用《刑法》第397条所规定的滥用职权、玩忽职守罪。 A项：根据《刑法》第399条第3款的规定，执行判决失职罪，是指在执行判决活动中，严重不负责任或者滥用职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的行为。A选项中，法官执行判决时严重不负责任，因未履行法定执行职责，致当事人利益遭受重大损失。法官的这种行为应直接认定为执行判决失职罪而非玩忽职守罪。故A选项错误。 B项：根据《刑法》第400条第2款的规定，失职致使在押人员脱逃罪，是指司法工作人员由于严重不负责任，致使在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯脱逃，造成严重后果的行为。B选项中，检察官讯问犯罪嫌疑人甲，甲要求上厕所，因检察官违规打开械具后未跟随，致甲在厕所翻窗逃跑。检察官的失职行为直接构成失职致使在押人员脱逃罪而非玩忽职守罪。故B选项错误。
刑法第397条规定的罪名应为四个 【内容提要】本文认为，我国刑法第397条规定的罪名应为四个，而不是二个或三个，从理论上澄清这一问题，有利于改变目前有关司法解释的分歧后致司法实践上的消极影响的现状。 一、关于罪名的个数 对刑法第397条规定了多少个罪名，最高人民检察院在其《关于适用刑法分则规定的犯罪的罪名的意见》中解释为三个罪名，即滥用职权罪、玩忽职守罪、徇私舞弊罪。 而最高人民法院在《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的规定》中则解释为二个罪名，即滥用职权罪与玩忽职守罪。 与上述司法解释相对应，在理论上也一般是围绕着这两种观点进行论证。 认为应定三个罪名的论据主要是1徇私舞弊罪与滥用职权罪、玩忽职守罪的法律特征不同，即犯罪的主客观方面不同；2徇私舞弊不是滥用职权罪与玩忽职守罪的法定加重情节，而是一个有独立法定刑的罪状规定；3只有将第2款的规定理解为独立罪名，才能使其成为刑法渎职罪章中的其他各涉及滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的普通法条，从而符合普通规定与特别规定的对称性，符合立法的科学性。 〔1〕而二罪名论者的论据则是1从法条的语言逻辑上分析，第2款规定的行为及罪过与第1款是完全相同的。 〔1〕因为刑法第397条第2款规定的罪状是国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪2的，前款罪是什么罪？是滥用职权罪和玩忽职守罪。 把第2款的罪状换个说法，就是‘国家机关工作人员徇私舞弊，犯滥用职权或者玩忽职守罪’。 罪状中说得明明白白，第2款规定的仍然是滥用职权罪和玩忽职守罪。 与第1款所不同的，仅仅在于第2款的犯罪是以徇私舞弊为前提的，其他要件与第1款完全相同。 〔3〕因此，第2款规定的内容无法形成独立的罪名。 2徇私舞弊既不是客观方面的行为更不是主观方面的罪过，也不是犯罪目的，而只能是引起犯罪的原因，或者是犯罪的动机。
渎职罪 一、重点罪名 1.2002年12月28日全国人大常委会《关于刑法第九章渎职罪主体适用问 题的解释》对渎职罪的主体作了扩大：（1）在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员；（2）或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员；（3）或者虽未列入国家机关人员编制，但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。 2.第397条滥用职权罪、玩忽职守罪：注意这是两种主观心态不同的犯罪。滥用职权罪是故意犯罪，玩忽职守罪是过失犯罪。本章的渎职罪都可以分为这两类。 ●第397条与本章其他各条是普通条款与特别条款的关系。在法律有特别规定时，适用其他罪名，在无特别规定时，分别适用这两个罪名。 3. 第399条徇私枉法罪、民事、行政枉法裁判罪。前罪仅限于刑事案件，后罪仅限于民事、行政案件。《修正案（四）》为本罪增加了一款，罪名为执行判决、裁定玩忽职守罪或滥用职权执行判决、裁定罪。 ●司法工作人员收受贿赂，有前三款行为的，同时又构成受贿罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 注意：本规定仅对本条适用，不可推而广之。除第399条外，国家机关工作人员受贿而又渎职的，均以受贿罪和该罪数罪并罚。 4.第400条第1款私放在押人员罪：主体为司法工作人员。主观方面为故意。犯罪对象包括犯罪嫌疑人、被告人、罪犯。 5.第400条第2款失职致使在押人员脱逃罪：主体为司法工作人员。主观方面为过失。犯罪对象包括犯罪嫌疑人、被告人、罪犯。 6.第404条徇私舞弊不征、少征税款罪：是指税务机关工作人员徇私舞弊，不征、少征应征税款，致使国家税收遭受重大损失的行为。 7.食品监管渎职罪（修八新增）： “负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员，滥用职权或者玩忽职守，导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役；造成特别严重后果的，处五年以上十年以下有期徒刑。 “徇私舞弊犯前款罪的，从重处罚。”
【刑法学(2)】形成性考核册答案 作业一： 分析案例(每小题50分) 第一题： 【案情】 王某，男，44岁，某医院职工。 【问题】 对王某的行为应当如何认定和处罚(处理原则)?为什么? 答：对王某的行为应当认定为爆炸罪。 1、王某构成爆炸罪。王某为了杀害刘某，实施爆炸，造成1死亡3伤，其行为严重危害公共安全，因而构成爆炸罪，而不是故意杀人罪或故意伤害罪。王某非法制造爆炸物的行为本已构成犯罪，但由于该行为与爆炸行为之间具有牵连关系，依照处理牵连犯的原则，应依照爆炸罪处罚而不实行数罪并罚。 2、根据刑法第115条规定，应处10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。 3、此前实施的故意伤害罪，因情节轻微，又有自首情节，可以免除刑事责任。 第二题： 【案情】 谢某，男，26岁，××市公交公司121路车队司机。 【问题】 对于谢某的行为应当如何认定和处理(处理原则)?为什么?
答案1：对于谢某的行为应该认定为以危险方法危害公共安全罪,属于危险犯. 这里有故意伤害罪和危害公共安全罪两种罪名的想象竞合,区别这两者之间的主要点是区别两种罪名的客体方面,故意伤害罪的的客体是固定的人,而危害公共安全罪的客体是公共安全,公共安全指不特定的人群或者公\私财务.在此案中对于人群的数量和人员的出现是不确定的,因此应该按危害公共安全罪处罚! 处理原则应该是按一罪处罚,这个属于事实上的一罪,本案的情节和谢某的主观方面处罚,依据受伤群体的程度和国家受损害的程度,对谢某的行为进行处罚! 在此案中也许有人会认为有过失的行为,另外要说明的是以危险方法危害公共安全罪不存在过失的情形.因为本罪要求作案人的主观方面必须是直接故意! 答案2： 1、谢某构成交通肇事罪。谢某为抢道，实施了超车的行为，主观上出自故意，以致12人被撞倒乱倒受伤，并与120路车发生碰撞，造成9人受伤。 2、根据刑法第133条规定，处3年以下有期徒刑或拘役。 作业二： 分析案例(每小题50分) 第一题： 【案情】 胡某，女，33岁，无业。 【问题】 对胡某的行为应当如何认定和处罚(处理原则)?为什么?
刑法第397条规定的罪名应为四个(一) 【内容提要】本文认为，我国刑法第397条规定的罪名应为四个，而不是二个或三个，从理论上澄清这一问题，有利于改变目前有关司法解释的分歧后致司法实践上的消极影响的现状。 一、关于罪名的个数 对刑法第397条规定了多少个罪名，最高人民检察院在其《关于适用刑法分则规定的犯罪的罪名的意见》中解释为三个罪名，即滥用职权罪、玩忽职守罪、徇私舞弊罪。而最高人民法院在《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的规定》中则解释为二个罪名，即滥用职权罪与玩忽职守罪。与上述司法解释相对应，在理论上也一般是围绕着这两种观点进行论证。认为应定三个罪名的论据主要是：1.徇私舞弊罪与滥用职权罪、玩忽职守罪的法律特征不同，即犯罪的主客观方面不同；2.徇私舞弊不是滥用职权罪与玩忽职守罪的法定加重情节，而是一个有独立法定刑的罪状规定；3.只有将第2款的规定理解为独立罪名，才能使其成为刑法渎职罪章中的其他各涉及滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的普通法条，从而符合普通规定与特别规定的对称性，符合立法的科学性。〔1〕而二罪名论者的论据则是：1.从法条的语言逻辑上分析，第2款规定的行为及罪过与第1款是完全相同的。〔1〕因为刑法第397条第2款规定的罪状是：“国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪2的”，“前款罪是什么罪？是滥用职权罪和玩忽职守罪。把第2款的罪状换个说法，就是‘国家机关工作人员徇私舞弊，犯滥用职权或者玩
忽职守罪’。罪状中说得明明白白，第2款规定的仍然是滥用职权罪和玩忽职守罪。与第1款所不同的，仅仅在于第2款的犯罪是以徇私舞弊为前提的，其他要件与第1款完全相同。”〔3〕因此，第2款规定的内容无法形成独立的罪名。2.徇私舞弊既不是客观方面的行为更不是主观方面的罪过，也不是犯罪目的，而“只能是引起犯罪的原因，或者是犯罪的动机。犯罪动机不是犯罪构成要件，确定罪名时不能根据犯罪动机来进行……所以，第2款的规定不具备独立的犯罪构成要件，无法确定为独立罪名。”〔4〕3.刑法第229条规定的承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织的人员，索取他人财物或者非法收受他人财物，而故意提供虚假证明文件的，与没有索取或收受他人财物而提供虚假证明文件一样，也规定有独立的法定刑，但并仍然只是被理解为情节加重犯，而没有被确定为独立的罪名。因此，“没有任何理由表明我们可以对第397条第2款中‘犯前款罪’的规定作出不同于刑法中其它类似条款的特别理解；而且，如果该款被确立为独立罪名，将会与刑法中所有规定有‘犯前款罪’的条文的理解相悖，从而破坏法律用语的协调性、一致性。”〔5〕 上述二罪名与三罪名的确定与理解，都有自己的立论根据。但是，应该看到，它们都不能合理地解释以下问题：第1款、第2款的罪过是一样的吗?国家机关工作人员积极地追求“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的”也构成本罪吗？为什么第1款、第2款规定同样的行为方式，而第1款是两个罪名，第2款却是一个罪名？不同罪过
刑法：第二十二章1
刑法：第二十二章1 第二十二章渎职罪 第一节一般国家机关工作人员的渎职罪 一、滥用职权罪(第397条) (一)概念 滥用职权罪，是指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产，国家和人民利益遭受重大损失的行为。 (二)特征 1、侵犯的客体是国家机关的正常活动。 2、客观方面表现为滥用职权，致使公共财产、国家和人民的利益遭受重大损失的行
为。滥用职权，是指违背法律授权的宗旨行使职权，超越职权范围或者违反职权行使程序，以不正当目的或不法方法，实施职务行为。滥用职权行为主要表现为： 一是超越职权，是指行为人违反法律规定，擅自决定或处理无权决定、处理的事项; 二是不正确地履行职责，是指行为人违反法律规定和法定程序处理公务，随心所欲，胡作非为。本罪属于结果犯，即只有致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，才构成本罪。所谓重大损失，是指： (1)导致1人以上死亡; (2)导致2人以上重伤或轻伤5人以上; (3)导致直接经济损失20万元以上; (4)人身伤亡、经济损失虽不足上述标准，但使工作、生产受到重大损害的，使国家机
关活动处于严重混乱状态的，在国内外造成恶劣政治影响的等等。 3、犯罪的主体为国家机关工作人员。 4、主观方面多数是故意，也有的是出于过失。 二、玩忽职守罪(第397条) (一)概念 玩忽职守罪，是指国家机关工作人员严重不负责任，不履行或者不认真履行职责致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。 (二)特征 1、侵犯的客体是国家机关的正常活动。 2、客观方面表现为玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。
目前我国《刑法》全部罪名一览表 原文地址：目前我国《刑法》全部罪名一览表作者：大理著名专家律师目前我国《刑法》全部罪名一览表（含修正案八） 【大理著名专家律师—马培杰律师】 第一章危害国家安全罪 1．背叛国家罪刑法第102条2．分裂国家罪刑法第103条第1款 3．煽动分裂国家罪刑法第103条第2款4．武装叛乱、暴乱罪刑法第104条5．颠覆国家政权罪刑法第105条第1款 6．煽动颠覆国家政权罪刑法第105条第2款 7．资助危害国家安全犯罪活动罪刑法第107条 8．投敌叛变罪刑法第108条 9．叛逃罪刑法第109条 10．间谍罪刑法第110条 11．为境外窃取、剌探、收买、非法提供国家秘密、情报罪刑法第111条12．资敌罪刑法第112条 第二章危害公共安全罪 13．放火罪刑法第114条、第115条第1款 14．决水罪同上 15．爆炸罪同上 16．投放危险物质罪同上 17．以危险方法危害公共安全罪同上 18．失火罪刑法第115条第2款 19．过失决水罪同上 20．过失爆炸罪同上 21．过失投放危险物质罪同上 22．过失以危险方法危害公共安全罪同上 23．破坏交通工具罪刑法第116条、第119条第1款 24．破坏交通设施罪刑法第117条、第119条第1款 25．破坏电力设备罪刑法第118条、第119条第1款 26．破坏易燃易爆设备罪同上 27．过失损坏交通工具罪第119条第2款 28．过失损坏交通设施罪同上 29．过失损坏电力设备罪同上 30．过失损坏易燃易爆设备罪同上 31．组织、领导、参加恐怖组织罪刑法第120条 32．资助恐怖活动罪刑法第120条之一，刑法修正案三 33．劫持航空器罪刑法第121条
第一篇：2015年电大【刑法学(2)】形成性考核册答案 【刑法学(2)】形成性考核册答案 作业一： 分析案例(每小题50分) 第一题：【案情】 王某，男，44岁，某医院职工。【问题】 对王某的行为应当如何认定和处罚(处理原则)?为什么? 答：对王某的行为应当认定为爆炸罪。 1、王某构成爆炸罪。王某为了杀害刘某，实施爆炸，造成1死亡3伤，其行为严重危害公共安全，因而构成爆炸罪，而不是故意杀人罪或故意伤害罪。王某非法制造爆炸物的行为本已构成犯罪，但由于该行为与爆炸行为之间具有牵连关系，依照处理牵连犯的原则，应依照爆炸罪处罚而不实行数罪并罚。 2、根据刑法第115条规定，应处10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。 3、此前实施的故意伤害罪，因情节轻微，又有自首情节，可以免除刑事责任。第二题： 【案情】 谢某，男，26岁，××市公交公司121路车队司机。【问题】 对于谢某的行为应当如何认定和处理(处理原则)?为什么? 答案1：对于谢某的行为应该认定为以危险方法危害公共安全罪,属于危险犯. 这里有故意伤害罪和危害公共安全罪两种罪名的想象竞合,区别这两者之间的主要点是区别两种罪名的客体方面,故意伤害罪的的客体是固定的人,而危害公共安全罪的客体是公共安全,公共安全指不特定的人群或者公\私财务.在此案中对于人群的数量和人员的出现是不确定的,因此应该按危害公共安全罪处罚! 处理原则应该是按一罪处罚,这个属于事实上的一罪,本案的情节和谢某的主观方面处罚,依据受伤群体的程度和国家受损害的程度,对谢某的行为进行处罚! 在此案中也许有人会认为有过失的行为,另外要说明的是以危险方法危害公共安全罪不存在过失的情形.因为本罪要求作案人的主观方面必须是直接故意! 答案2： 1、谢某构成交通肇事罪。谢某为抢道，实施了超车的行为，主观上出自故意，以致12人被撞倒乱倒受伤，并与120路车发生碰撞，造成9人受伤。 2、根据刑法第133条规定，处3年以下有期徒刑或拘役。 作业二： 分析案例(每小题50分) 第一题： 【案情】
罪名、罪种的合理数量及其立法反思
罪名、罪种的合理数量及其立法反思 罪种，亦称个罪，是指刑法分则条文所规定的具体犯罪。在犯罪种类划分中，它是最低层次的基本单位。罪名则是指罪种的名称。罪名与罪种的关系是，一个罪种只有一个罪名，且属于一一对应的关系。在制定79年《刑法》时，由于立法者受“宜粗不宜细”的立法思想影响，所以，在79年《刑法》分则里只制定了103条条文，其中包含的罪名、罪种仅有140多个。但是，随着政治经济形势的变化，我国立法机关不得不通过制定单行刑事法律或在非刑事法律中制定附属刑法条款的方法增加上百个罪名、罪种。换言之，在实施79年《刑法》过程中，我国刑法的罪名、罪种共有200多个。在制定新刑法典时，立法者普遍认为，为了全面贯彻罪刑法定原则，应摒弃“宜粗不宜细”的立法思想，为此，我国立法者制定了具体、细密的新《刑法》分则。 应该说，新刑法典具有一定的科学性和完备性，但是，新刑法典及其有关司法解释所确定的罪名、罪种竟达412个之多，而且显得繁锁、复
杂。新刑法典实施后的司法实践证明，过多的罪名、罪种具有严重的弊端：它不易于广大群众学习、理解和记忆；不便于司法人员执法；增加了法学教育的难度。毋容置疑，抛弃“宜粗不宜细”的立法思想是正确的，笔者并不反对在刑法分则里增加大量条文以明晰各罪的犯罪构成，但是，确定过多的罪名、罪种，笔者则持有异议。新刑法典及其司法解释确定的罪名、罪种达412个，这在世界刑事立法上并不多见，这一数量不是一个合适的数量。为了使我国刑法典的分则具有高度的科学性，有必要通过对现行刑法立法的反思来探究罪名、罪种的合理数量。 一、新刑法典罪名、罪种繁多的原因 在世界各国刑事立法中，确定罪名、罪种的方式有三：（一）标题式，即在法条前面先用标题或括号明示该罪种的名称，然后，再叙述其罪状和法定刑。（二）定义式，即在法条里先描述这罪种的罪状，然后用下定义的方法来规定该罪种的名称。（三）包含式，即法条只规定罪状不明示罪种的名称，而是将罪种的名称隐含在罪状
1、单选题小张犯盗窃罪被一审法院判决并处罚金5000元，小张提起上诉，二审法院维持了一审法院的判决。对小张并处罚金的执行机关是_____。 A: 一审法院 B: 二审法院 C: 监狱 D: 公安机关 参考答案: A 本题解释: 参考答案:A 解析：注意执行权的划分，罚金、没收财产和死刑立即执行的执行机关是法院。监狱对有期徒刑及死刑缓期两年执行的罪犯有执行权，公安机关对管制、剩余刑期不足一年的罪犯有执行权。因此C、D 错误。注意无论在刑事还是在民事程序中，一般都由一审法院执行，只有在特殊情况下才可由上级法院执行。A正确，B错误。 2、单选题根据《刑法》关于量刑的规定，下列说法中不正确的是_____。 A: 对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚 B: 对于立功的犯罪分子，应当从轻或者减轻处罚 C: 对于累犯，应当从重处罚，过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外 D: 累犯不适用缓刑 参考答案: B 本题解释:【答案】B。解析：根据《刑法》第68条，一般立功可以从轻或者减轻处罚。不是“应当”。B 错误。要牢记一般自首和一般立功都是可以从轻或者减轻处罚。《刑法》第65条规定，累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。《刑法》第74条规定，对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。故本题正确答案选B。 3、单选题下列何种情形下，在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可?_____ A: 犯罪嫌疑人甲，犯盗窃罪 B: 犯罪嫌疑人乙，犯合同诈骗罪 C: 犯罪嫌疑人丙，犯间谍罪 D: 犯罪嫌疑人丁，犯侵犯商业秘密罪 参考答案: C 本题解释:C[解析]《刑事诉讼法》第37条第3款规定，犯危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件，在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可。间谍罪属于危害国家安全罪，故本题应选C。 4、单选题李某因诈骗罪被判处有期徒刑2年，缓刑3年。缓刑考验期满后，司法机关查获李某在缓刑考验期内，曾经伙同他人盗窃财物价值达3万元，对李某应当如何处理？_____ A: 不撤销缓刑，以累犯从重处罚 B: 撤销缓刑，以惯犯从重处罚 C: 不撤销缓刑，以盗窃罪从重处罚 D: 撤销缓刑，前后罪数罪并罚 参考答案: D