民事诉讼整理

民事诉讼，是人民法院根据当事人的请求，保护当事人正当权利和合法权益的审判程序制度。 【与和解、诉讼外调解、仲裁相比，民事诉讼有如下几个特征：1、民事诉讼的主体是法院和诉讼参与人；2、民事诉讼所解决的纠纷是民事纠纷。民事纠纷是指平等主体之间因财产关系、人身关系所涉及的个体权益而发生的争议。它是社会生活中产生的一种矛盾，这种矛盾的产生，是源于不同的民事主体，对同一民事权利或民事权益有不同的看法或主张。 从总体上看，各类民事纠纷有两个共同的特点：第一，民事纠纷主体在民事法律关系上地位是平等的。第二，民事纠纷的主体对自己的民事权利享有处分权。3、民事诉讼的基本的内容，是法院和诉讼参与人所进行的诉讼活动，以及在活动过程中产生的法律关系。4、民事诉讼的整个过程由若干个诉讼阶段组成。】 民商事仲裁是指当事人在自愿的基础上达成协议，将纠纷提交非司法机构的第三者审理，第三者就纠纷居中评判是非，并作出对争议各方均有约束力的解决纠纷的制度、方式。 （一）诉讼和仲裁的相同点： 1、都是由中立的第三者作出具有终局性效力并具有强制力的裁判的纠纷解决途径。 2、程序性和规范性较强 仲裁和诉讼的相似或相同点更多的表现在个案上。仲裁员与法官在个案上行使职权的方式相似，都是运用对抗性程序审理案件的裁判者，而且都应该做到公正。故此，仲裁程序的进行与一审诉讼程序是相似的；仲裁员居中裁决与法官判案也是类似的；有效的法院判决与仲裁裁决对当事人的法律效力亦是相同的。 两者的区别在于： 1、主体不同。民事诉讼中，法院是代表国家参加民事诉讼的，它是民事纠纷的裁决者，在诉讼中居于中立的地位，由人民法院的审判员主持；仲裁没有法院参加，而是由仲裁机构这一民间机构进行仲裁，由仲裁员主持。 2、管辖权基础不同。法院是行使审判权的国家司法机关，诉讼管辖权的确立不以当事人是否愿意接受为必要条件。而仲裁实行协议管辖，只有当事人订立了有效的仲裁协议，仲裁机构或者仲裁员才能受理并审理案件。诉讼实行地域管辖、级别管辖等原则；仲裁不实行地域管辖和级别管辖，当事人可以任意选定仲裁机构或仲裁员。 3、遵循的主要法律不同。民事诉讼主要遵循民事诉讼法的规定解决处理民事纠纷；仲裁主要遵循仲裁法的有关规定处理争议。 3、纠纷范围不同。各类民事纠纷都可以采用民事诉讼这一纠纷解决机制，仲裁的受理范围则不如民事诉讼广泛，如涉及人身关系的民事纠纷就不适用仲裁方式解决。仲裁严格限于请求的范围，仲裁员的全能仅限于此；而诉讼则不完全如此，虽然辩论注意的影响越来越大，但法官还是有一定的干预权。 4、启动条件不同。仲裁的前提条件是双方当事人有仲裁协议，而民事诉讼则不需要协议。 5、程序不同。民事诉讼实行开庭审理、公开审理以及两审终审等制度；而仲裁一般也实行开庭仲裁，但经当事人同意也可进行书面审理，其审理和裁决原则上不公开，并且实行一裁终局。在作出结论时，民事诉讼一般实行合议制，当合议庭成员在评议和决议时，具有同等的权利；当合议庭成员意见不一致时，实行少数服从多数的原则；仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见做出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。仲裁员有决定仲裁程序的权利。 6、仲裁中不能列第三人，而诉讼中可以追加第三人。 7、限于仲裁协议的相对性和仲裁程序的保密性原则，仲裁案件不能合并审审理，要一个个制作判决书，而诉讼中可以共同诉讼，制作同一个判决书。仲裁的答辩只能消极的反对当事人的请求，只有提出反请求才能抵消对方的请求；诉讼中除反诉外，答辩在当事人诉请范围内可以抵消一部分请求，如互相违约情形。 8、事实认定上，仲裁员的自由裁量权大于法官。诉讼一般都有严格的证据规则，而仲裁没有明确的证据规则，除了受制于程序外，几乎没有约束。 二、解决民事纠纷的几种方式 和解、调解和审判的关系（07综合） 【答题要点：和解、调解和审判，是在第一审普通程序中出现的概念，此题的考察范围主要也是在那里，但在答题末尾必须提到民事纠纷与解决方式的适应性。】 民事纠纷的解决，可以通过当事人自己、社会和国家三种渠道。 当事人自己解决民事纠纷，主要有两种方式：一是避让，二是和解。 由社会介入解决民事纠纷：诉讼外调解和仲裁。诉讼外调解，是指民事纠纷的双方当事人在第三方的主持下，就争议的问题进行协商并达成协议的行为。仲裁是指民事纠纷的双方当事人达成协议，一致同意将争议提交第三方，由第三方对争议予以裁断的行为。仲裁的特点：（1）对象和范围的特定性。（2）程序的相对规范化。（3）审理和裁决原则上不公开。（4）过程与结果既与当事人的意愿相联系，又与国家的司法制度密切相关。 由国家介入的解决民事纠纷：民事诉讼。民事诉讼，是指法院在民事纠纷的双方当事人及其他诉讼参与人的参加下，就民事案件进行审理和作出裁判的行为。特点：（1）纠纷的解决者特定。（2）纠纷的解决过程有严格的程序。（3）纠纷的解决以国家强制力作为后盾。 民事纠纷与解决民事纠纷方式必须具有适应性。表现在：第一，民事纠纷解决的有效性，在于其与民事纠纷的解决方式的相互适应性。第二，各类民事诉讼的解决方式，具有消除纠纷、解决争议这一相同的目的，但在具体的民事纠纷的解决过程中，不同的解决民事纠纷的方式，则发挥着不一定相同的作用。第三，当事人要求解决民事纠纷的主观目的，对当事人选择解决民事纠纷的方式，具有至关重要的影响。 简要评述我国民事诉讼中和解、调解和审判的关系 诉讼和解是指当事人在诉讼过程中通过自行协商，就案件争议问题达成协议，并共同向法院陈述协议的内容，要求结束诉讼从而终结诉讼的制度。法院调解是指在民事诉讼中，双方当事人在法院审判人员的主持和协调下，就案件争议的问题进行协商，从而解决纠纷的活动。法院审判是指法院对民事案件进行审理并通过对案件审理作出裁判的行活动。 （1）诉讼和解与法院调解的关系 区别：a、性质不同，和解是当事人在诉讼中对自己诉讼权利和实体权利的处分，法院审判是人民法院行使审判权的性质。b、参加的主体不同，和解只有双方当事人参加，调解是人民法院和双方当事人等。C、效力不同，当事人在诉讼中自行和解的，应由原告申请撤诉，经法院裁定准许后结束诉讼，和解协议不具有执行力；根据法院调解达成调解协议制作的调解书生效后，诉讼归于终结，有给付内容的调解书具有执行力。 联系：和解可以转化为调解。在司法实践中，当事人达成和解协议后，可以要求法院对该协议以调解协议的形式予以确认。法院要根据调解应当遵循的原则对和解协议的合法性进行审查，审查后认为和解协议合法的，法院再以调解协议的方式予以确认，并按照法律的要求决定是否制作调解书。当事人在调解协议签字或签收了调解书后，诉讼终结。 （2）诉讼和解与法院审判的关系 区别：与上同 联系：在司法实践中，当事人达成和解协议以后，往往是由原告直接申请撤诉终结诉讼。撤诉是当事人对自己诉讼权利的处分，并不是对实体权利的处分，由于和解协议并不具执行力，故撤诉后若一方当事人不履行和解协议，另一方当事人仍然有权依照法律起诉，人民法院应当受理。 （3）法院调解和法院审判的关系 区别：a、遵循的原则不用，调解程序以当时他自愿为原则，在整个程序的进行中，当事人的意志起到了绝对的主导作用，法院只起到了主持和中间协调的作用；而在诉讼程序中，法院的意志发挥着主导作用，当事人只能在法院规定的范围内行使自己的权利，并且收到人民法院的监督。b、合法性要求不同，调解协议的合法指不违反法律规定，调解协议的内容不限于当事人请求法院审理的范围；法院审判必须认清案件事实，适用法律正确，并就当事人要求审判的部分作出判决。C、程序不同，诉讼程序比调节程序更加刚性，例如，当事人应当遵守提出答辩的期间、证据交换的期间等，否则可能导致不利的法律后果。我国民诉法未对法院调解的程序作出明确的规定，只是根据调解的特点做了一些原则性的规定，法院有较大的自由裁量空间。而审判有严格的程序，必须依法遵循。 联系：调解程序融于诉讼程序之中，二者和二为一。例如，并没有专门的诉讼中调解程序，调解程序贯穿于审判程序；无专门的调解人员，调解人员与审判人员在身份上是竞合的；调解不成，调解程序立即转为审判程序，由人民法院以判决方式结案。总之，调解程序和诉讼程序都是人民法院的结案方式，没有高下之分。

诉讼中调解与诉讼外调解的关系 （一）诉讼中的调解与诉讼外调解有何区别 法院调解，又称诉讼中调解，是指在民事诉讼中双方当事人在法院审判人员的主持和协调下，就案件争议的问题进行协商，从而解决纠纷所进行的活动。在诉讼中有法院调解，在诉讼之外，则有人民调解委员会的调解、行政机关的调解和仲裁机关的调解。与诉讼外的调解相比较，法院调解有以下特点：1、法院调解发生在诉讼过程中。当事人在此过程中所进行的行为，属诉讼行为，对当事人产生诉讼上的约束力；诉讼外的调解发生在诉讼之外，当事人的行为无诉讼上的意义。2、法院调解是在人民法院的审判人员的主持下进行的，具有司法性质，在整个调解过程中，审判人员居于主导地位，调解应当依照民事诉讼法规定的程序进行；而诉讼外的调解不具有司法的性质。3、调解要遵循一定的法律原则和程序；在程序上，诉讼外调解则不如法院调解规范。4、诉讼中调解贯穿于法院审判的全过程，无论一审、二审或再审，在判决作出前均可调解。另外有关司法解释的规定，在答辩期间届满前，人民法院也可以在当事人同意的前提下进行调解。5、诉讼中调节具有较高的法律效力。诉讼中调解是人民法院行使审判权的重要方式，经调解达成协议，一般由人民法院制作调解书，经双方当事人签收后，即产生于生效判决同等的法律效力。而诉讼外调解则不具有法律效力。

第三章 诉和诉权 一、诉的概念 从表现形式上看，诉是当事人向人民法院提出的保护尸体权益的诉讼请求；从实质上看，诉是国家实体法和程序法共同规定的保护当事人正当权益和合法权利的法律制度。 我们认为，诉从其实质意义上讲，是一项保护当事人正当权利和合法权益的制度。进一步说，诉是当事人根据法律的规定向法院提出的保护民事实体权益的请求。 诉与诉讼不同。诉是指当事人为保护自己的合法权益而提出的请求，诉讼则主要是指法院和当事人为解决纠纷而需要进行的一定活动或活动的过程，在有些场合下，诉讼也用来指法院审理的案件，或两者兼而有之。由此可见，诉讼是在诉的请求提出之后才可能发生，诉是诉讼开始的前提和条件之一。 诉与起诉不同。起诉是起诉人向法院要求对纠纷以审判的方式予以解决的行为，它的意义主要在于引起诉讼的发生，主要是一种程序上的意义。而诉作为一种请求，不仅仅是一种程序上的要求，而且还包含有要求法院对实体权益予以保护的诉愿。起诉是诉的提出的外在表现形式，诉对起诉的具体内容有决定性的意义。