在职法律硕士精选试题——法制史(主观题)(含详解)

在职法律硕士精选试题——法制史（主观题）（含详解） 【例题1】简述中国土地法大纲的主要内容。

【答案】1947年10月，中国共产党为了更好地落实“五四指示”决定的没收地主土地分配给农民的政策，中共中央在河北省平山县召开了全国土地会议，制定通过了《中国土地法大纲》。

此大纲的主要内容是： （1）规定了土地改革的基本任务。

大纲规定：废除封建、半封建性剥削的土地制度，实行耕者有其田制度。

个人对所分得的土地享有所有权。

（2）规定了土地改革须遵守的基本原则。

那就是依靠贫雇农，团结中农，保护工商业者，正确对待地主富农。

（3）规定了保护土地改革的司法措施。

大纲规定：为了贯彻土地改革的实施，对于一切对抗或破坏土地法大纲规定的罪犯，组织人民法庭予以审判及处分。

《中国土地法大纲》是新民主义革命时期最后一部、也是比较成熟的土地立法。

它总结了中国共产党二十多年土地革命斗争的经验教训，是一个符合当时现实情况和中国国情的正确的纲领。

【注意】土地问题是中国革命的中心问题，对农民土地问题的重视及尽力解决是中国共产党取得革命胜利的根本保证。

因此，中国共产党在各个历史阶段的土地政策是应当予以相当重视的。

本题的问题主要是较容易把《中国土地法大纲》与1931年的的《中华苏维埃共和国土地法》或“五四指示”所规定的土地政策相混淆。

1931年《中华苏维埃共和国土地法》是土地革命后期影响最大、适用时间最长的土地法，其主要内容是： （1）废除封建土地剥削制度，规定没收土地的对象。

（2）规定了关于土地的分配方法。

按照最有利于贫雇农、中农的原则分配，地主不分田，富农分坏田。

（3）规定土地所有权的归属。

一方面规定土地归国家所有，但同时又规定：现阶段不禁止土地的出租与买卖。

“五四指示”是1946年5月4日，中共中央为充分发动群众，抵抗国民党对解放区的进攻，满足农民的土地要求而发布的《关于土地问题的指示》（又称“五四指示”）。

该文件决定将抗日战争时期的减租减息政策改为没收地主土地分配给农民、实行土地改革的政策，从而揭开了解放区轰轰烈烈的土地改革运动的序幕。

【例题2】简述南京国民政府民法典的主要特点。

【答案】1929年国民党中央政治会议根据世界行的“民商合一”原则，制定通过了民法典。

其根据民法与商法间并无确定界限，两法并立即不便与立法，又有碍于适用。

依此原则，凡适合编入民法典的商事法律规范，如通常属商法总则及商行为等编入民法债编。

凡公司，票据，海商，保险，商业登记等不宜编入民法，实行单独立法。

这与法国，日本民商法体制及清末制定商法典的做法有显著区别。

《中华民国民法〉是分编草拟分期公布的：总则编于1929年5月公布；债及物权两编于同年11月公布；亲属和继承两编于1930年12月公布。

民法典沿袭《大清民律草案〉和北洋政府《民法草案〉。

采德国民法编制体例结构。

第一编总则，分法例，人，法律行为，期日及期间，消灭实效，权利之行使7章；第二编债，分通则，各种之债2章；第三编物权，分通则，所有权，地上权，永佃权，地役权，抵押权，质权，典权，留置权，占有10章；第四编亲属，分通则，婚姻、父母、子女监护、抚养家，亲属会议7章；第五编继承，分遗产继承，遗嘱等3章。

法典由5编29章1225条组成，是中国历史上第一部正式颁行的民法典。

民法典主要内容和特点包括： （1）采用社会本位的立法原则。

即在民法的基础价值方面摒弃个人主义，转而注重社会公共利益，对私人所有权，契约自由，遗产继承加以一定的限制，确立无过失损害赔偿责任。

国民政府民法典采取社会本单位，名义上是为了消除个人自由主意的弊害，注重社会公益，实则是国民当政权为限制人民自由权利，国家干预私权制造借口。

（2）在具体制度上，将国外民法之最新学理，最新立法例加以西纳，整合，萃成本国民法。

民法典以旧民律草案为基础做了大量修正。

参照苏联、德国、日本、瑞士等国民法，表现出新的历史条件下继受法及固有法结合的特点。

（3）采取民法合一的编撰体例。

（4）重在为私有财产所有权及地主土地经营权。

尤以物权编规定详，占法典全部29章中的10章，即三分之一强。

对所有权的取得、保护，土地所有权及经营权均详细规定。

主皆在保护地主官僚买办资产阶级的权益。

（5）婚姻家庭制度体现浓厚封建色彩。

肯定包办买卖婚姻及封建习惯，维护夫妻之间不平等和封建家长制。

如夫妻财产由夫管理，子女从父姓，家置家长，双方和议的买卖婚姻有效等等。

综括而言，民法典的前三编引进了德国、日本、瑞士民法的大量条文，后两编带有较多的封建色彩。

另一方面，南京国民政府虽然制定了形式上先进的民法典，却并未真正解决民法问题。

因为无论是民法典，还是各项民事单行法，都是为了维护有产者的权利，从未切实推行过“耕者有其田”、“节制大资本”的社会改革制度。

【例题3】请运用中国法制史的有关知识，分析下列史料。

《明史·刑法志》：“刑法有创之自明不衰古制者：廷杖、东西厂、锦衣卫、镇抚司狱是也。

是数者，杀人至惨而不丽于法。

踵而行之，至末造而极。

举朝野命，一听武夫、宦竖之后，良可叹也。

” 【答案】《明史·刑法志》的这段文字，概括出了明朝集权专制对司法制度的影响，突出表现是创设廷杖等极端残酷的法外刑，东西厂等宦官特务机构和皇帝亲军锦衣卫直接参与缉捕与审判，这是历代所未有的，法定的司法机关和诉讼审判制度，却遭到非法的侵凌与干扰，司法制度中非法变为“合法”，正是君权极度膨胀和司法极端腐败的结果。

（1）廷杖是明朝皇帝杖责大臣的非法之刑。

由皇帝下令对犯颜直谏或者忤旨过犯的官员杖则于殿阶之下（后刑杖于午门外）由司礼监监刑，锦衣卫施行。

明律中并无廷杖的规定，但自朱元璋始，经常于殿廷杖责冒犯皇帝的大臣。

以如此及其残忍的手段刑责羞辱朝臣的做法在中国历史上，前所未有，体现了皇权的专制淫威。

（2）厂卫干预司法，是明朝司法制度的一大特点，也是有明一代的一大弊政。

作为特务机构，厂卫既非国家专门司法机关，又无法定司法职权，却在皇帝纵容和宦官操纵之下，凌驾于中央司法机关之上，被赋予种种司法特权，如侦察缉捕、监督审判、法外施行之权，严重破坏了封建法制的正常秩序，是皇权高度集中和恶性发展的产物。

上述情况至明朝中后期更加突出。

【注意】廷杖隋唐已有，仅仅偶尔用之，到明朝则成正式制度；此外，依明律厂卫司法中，厂卫只有讯问权，无判决权。

【例题4】简述《大清新刑律》的特点。

【答案】大清新刑律原称《钦定大清刑律》，由清政府于1911年1月25日颁布，原定宣统五年施行，但因清朝灭亡而未及施行。

它是清末法制改革中制定的最重要的新型法典之一，具有以下一些特点： （1）《大清新刑律》是一部近现代意义上的新式法典。

在编篡体例上，法典采取了近代西方刑法典的模式，分为总则和和分则两个部分，在内容上，不再纳入民法、诉讼法等方面的内容，突破了传统法典诸法合体的形式，是一部纯粹的刑法典。

（2）新刑律在刑罚上抛弃了传统的封建五刑制度，采用新的刑罚制度，将刑罚分为主刑和从刑；主刑包括罚金、拘役、徒刑、死刑，从刑则包括褫夺公权和没收。

（3）新刑律在一定程度上抛弃了传统的刑法思想和原则，采纳了西方近代刑事法律思想原则和术语。

如采纳罪刑法定而删除比附制，用法律面前人人平等原则代替封建等级特权，删除了八议、十恶等罪名，引进了缓刑、假释、正当防卫等制度和术语。

（4）《大清新刑律》的《暂行章程》中，保留了不少传统的刑法规则。

新刑律修订过程中，礼教派对其进行了多次的诘难，从而引发礼、法之争。

新刑律是两派妥协的产物。

因此，在刑律中，保存了许多封建性的东西。

如，在新刑律正文后增补具有浓厚宗法伦理色彩的《暂行章程》五条，其中保留了一些亲属相犯之类的封建性条款。

【注意】要注意区分《大清新刑律》和《大清现行刑律》。

《大清新刑律》是一部仿照资本主义国家刑法体例，掺和中国封建旧律修订而成的一部近现代法典。

虽然，出于国情和统治阶级利益的考虑，其中保存着不少的传统刑法的原则和内容，但它的颁布，标志着中国封建法律体系的开始瓦解，是清末修律的代表作。

它对中国的法律近代化进程产生了深远的影响，民国初年，北洋政府还批准援用此法典。

《大清现行刑律》是1910年5月颁布，于大清新刑律制定施行之前暂行适用的过渡性法典。

它是由修订法律馆（起先是由刑部）在《大清律例》的基础上作局部删改调整而成，共36卷，389条，附例1327条，并附有《禁烟条例》12条和《秋审条例》165条。

现行刑改变了按吏、户、礼、兵、刑、工六部分目的体例，将律文分为三十门，并将如继承、户婚、田宅等纯属民事的条款分出来，不再科刑，以示民、刑区分。

同时以罚金、徒、流、遣、死代替原来的五笞、杖、徒、流、死五刑，并废除了了凌迟、枭首、戮尸、缘坐、刺字等酷刑。

但总体说来，现行刑律只是对《大清律例》所作的局部和形式上的修改，它还保留了诸法合体，律例合编的体例以及诸如“十恶”等封建法律内容，因此，它并不是一部近代意义的刑法典。

【例题5】请运用中国法制史的理论和知识对下列材料进行分析，并回答问题： 诸同居，若大功以上亲及外祖父母、外孙，若孙之妇、夫之兄弟及兄弟妻，有罪相为隐；部曲、奴婢为主隐，皆勿论。

其小功以下相隐，减凡人三等。

若犯谋叛以上者，不用此律。

——《唐律疏议·名例》 【问题】 （1）这段文字反映了唐律的什么原则？其历史渊源是什么？ （2）适用这一法律原则时有何例外？为什么？ （3）唐律这一规定的立法宗旨是什么？ 【答案】（1）文字反映的是唐律同居相隐不为罪的法律原则或亲属犯罪容隐或亲属相隐原则。

即在一定的血亲范围内，法律规定允许互相隐罪甚至向亲属泄露案情，通风报信，使犯罪者得以逃亡，而不予以制裁或减轻处罚，同样，部曲、奴婢，虽无服，也要为主人隐罪。

这一原则是以儒家的“父子相隐”思想为渊源，是对汉代“亲亲得相首匿”原则的继承和发展。

（2）唐律规定“若犯谋叛以上者，不用此律”。

即谋反、谋大逆、谋叛等三种政治性的严重犯罪，不得适用此律。

原因在于谋反、谋大逆、谋叛等不是一般犯罪，而是直接危及国家统治和政权巩固的重大犯罪。