第十三章 财产保全和先予执行

第十三章财产保全和先予执行== 信息中心==本章重点：1.财产保全的条件和措施2.财产保全的程序3.先予执行的适用范围和条件本章难点：1.诉前财产保全与诉讼财产保全的区别2.先予执行的条件本章教学时数：一学时第一节财产保全一、财产保全的含义财产保全，是指法院在诉讼过程中或者诉讼开始前，因具备法定事由，为了保障将来的生效判决得以顺利执行，保护利害关系人或者当事人的合法权益，对案件有关财产采取的强制措施。

财产保全的目的是，保护利害关系人或者当事人的权益不受损失。

（一）财产保全的范围财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。

所谓限于请求的范围，是指财产保全的范围以申请人的请求为限。

申请人的财产保全请求应限定在诉讼请求的范围之内。

所谓与本案有关的财物，是指被保全的财物是本案的争议标的物或者与争议标的物有牵连的其他财物。

例如，请求返还木材价款之诉，被告已将木材加工为家具，家具就是与本案有关的财物。

但对案外人的财产不得采取财产保全措施。

（二）财产保全的种类财产保全有诉讼财产保全和诉前财产保全。

1、诉讼财产保全诉讼财产保全是指法院在案件受理后，判决作出前，为了保证判决得到执行，对当事人的财产或者争议的标的物采取的强制措施。

诉讼财产保全的前提是因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行。

所谓“当事人一方的行为”，是指当事人一方擅自将争议的标的物出卖、转移、隐匿、毁损、挥霍或者抽逃资金等逃避履行义务的行为；所谓“其他原因”，是指当事人行为以外的客观自然因素，如物品变质腐烂。

诉讼财产保全的时间是法院受理案件以后，作出判决以前。

具体包括第一审程序、第二审程序和再审程序。

对当事人不服一审判决提出上诉的案件，在第二审法院接到案件之前，必须采取财产保全措施的，由第一审法院依当事人申请或依职权采取。

第一审法院制作的财产保全裁定，应及时报送第二审法院。

2、诉前财产保全所谓诉前财产保全是指当事人尚未起诉，为了及时保护利害关系人的合法权益，根据申请对争议有关财产采取的强制措施。

诉前保全应当符合以下条件：第一，必须是情况紧急。

如果等到法院受理案件以后才采取保全措施，将会使申请人的合法权益受到难以弥补的损害。

第二，必须由利害关系人向有管辖权的法院提出申请。

利害关系人是认为自己的民事权益受到侵犯或与他人发生争议的人，诉前保全强调利害关系人的申请，法院不依职权主动采取。

利害关系人应当向财产所在地的法院申请。

第三，必须提供担保。

诉前财产保全是发生在诉讼开始之前，申请人是否提起诉讼，是否真正享有实体权利，都是处于不确定状态，为了防止诉前保全可能出现错误，法律要求申请人必须提供担保。

否则，法院应当驳回申请。

一、财产保全的措施。

（一）查封查封是指法院将需要保全的财物清点后，加贴封条，就地或者易地封存的一种措施。

查封的本意是检查以后，贴上封条，禁止动用。

法院对财产查封后，当事人、负责保管的有关单位和个人以及法院都不得动用该项财产。

（二）扣押扣押是指法院将需要保全的财物转移到一定场所予以扣留，使被申请人在一定期限内不得占有和动用的一种措施。

在特殊情况下，扣押也可就地进行，例如对船舶、飞机予以就地扣留。

对不动产和特定的动产（如车辆、船舶等）可以采取扣押有关财产权证照并通知有关产权登记部门不予办理该项财产的转移手续，也能达到财产保全的目的。

（三）冻结冻结是指法院通知银行和非银行金融机构，对被申请人的存款或其他款项阻止流动、变动的一种措施。

法院裁定冻结款项的，应当立即通知被冻结款项的权利人。

冻结单位存款的期限不得超过6个月，逾期不办理继续冻结手续的，视为撤销冻结。

（四）其他方法除上述措施外，还可以采取法律规定的其他方法。

如扣留、提取被申请人收入，禁止被申请人为或不为一定行为。

在审判实践中，法院对季节性商品，鲜活、易腐烂变质以及其他不宜长期保存的物品，可以责令当事人及时处理，由法院保存价款；必要时，法院可予以变买，保存价款。

法院对债务人到期应得的收益，可以采取财产保全措施，限制其支取，通知有关单位协助执行。

债务人的财产不能满足保全请求，但对第三人有到期债权的，法院可以依债权人的申请裁定该第三人不得对本案债务人清偿。

该第三人要求偿付的，由法院提存财物或价款。

三、财产保全的程序（一）财产保全的开始。

诉讼财产保全，一般根据当事人向受诉法院提出申请而开始，在诉讼争议的财产有毁损、灭失等危险，或者有证据表明被申请人可能采取隐匿、转移、出卖其财产的，法院也可依职权裁定采取财产保全措施。

诉前财产保全，只能由利害关系人向财产所在地法院申请开始。

申请财产保全应当提交申请书，写明请求保全的标的物或有关财产的种类、数量、价额及所在地，申请保全的理由。

口头申请的，由法院记入笔录，并由申请人签名或盖章。

（二）责令申请人提供担保。

诉讼财产保全，法院可以责令申请人提供担保，是否责令提供担保由法院视案件的具体情况而定，一旦法院责令提供担保，申请人不提供的，驳回申请。

对于诉前保全，申请人提供担保则是必经程序，不提供担保的驳回申请。

提供担保的数额应相当于请求保全的数额。

（三）财产保全的裁定。

法院接受保全申请后，应当尽快作出裁定，对情况紧急的，必须在48小时内作出裁定。

裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。

财产保全的裁定，一般采用书面形式。

特别是对于保全财产价额较大或者需要银行等有关单位、个人协助执行的，应当作出书面裁定。

当事人对财产保全裁定不服的，可以申请复议一次，但复议期间不停止裁定的执行。

财产保全裁定的法律效力一般应维持到生效的判决执行时为止。

（四）财产保全的结束。

保全程序的结束有两种情况：正常结束和提前解除。

正常结束。

财产保全裁定的效力维持到生效的判决执行，保全裁定效力因此自然终结，使财产保全程序在正常状态下结束。

提前解除。

法院采取财产保全措施后，因情况发生变化，不需要继续进行，及时作出裁定提前解除财产保全措施。

根据民事诉讼法的有关规定，有下列情形之一的，解除财产保全措施：1.被申请人提供担保的。

2.诉前保全的申请人在法定期间内不起诉的。

诉前保全措施的有效性，以申请人在法定期间内向法院起诉为条件，申请人在采取保全措施后15日内不起诉的，法院应裁定解除财产保全。

3.有解除财产保全其他情形的。

如，申请人撤回财产保全申请；原告申请撤诉等。

财产保全结束时，因财产保全错误，给被申请人造成损失的，申请人应予赔偿。

因法院依职权采取保全措施或者错误采取保全措施造成损失的，由法院依国家赔偿法予以赔偿。

第二节先予执行一、先予执行概述先予执行，是指法院在作出判决前，为了解决权利人的生活或者生产经营急需，裁定义务人履行一定义务的诉讼制度。

（一）先予执行的条件先予执行是有条件的，这些条件是：第一，当事人之间权利义务关系明确。

先予执行实质上是在判决确定前实现未来判决中的部分实体权利，因此先予执行必须以当事人之间权利义务关系明确为前提。

第二，申请人的生活或者生产经营确实困难，迫切需要先予执行，否则就会影响其生活或生产经营的正常进行。

第三，被申请人有履行能力。

先予执行要求义务人履行一定民事义务，客观上以被申请人有履行能力为基础。

如果被申请人没有给付能力，即使裁定先予执行，也没有实际意义。

（二）先予执行的范围根据民事诉讼法第97条的规定，法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；.追索劳动报酬的；因情况紧急需要先予执行的。

二、先予执行的程序（一）先予执行的开始。

先予执行因当事人的申请而开始，如果当事人不提出申请，法院不得依职权主动采取先予执行措施。

（二）责令申请人提供担保。

人民法院收到申请后，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。

“可以责令”的含义是，提供担保不是必经程序，是否责令由法院视具体情况而定。

（三）先予执行的裁定。

法院对当事人先予执行的申请，经审查符合法定条件的，应当及时作出裁定。

先予执行的裁定，一经作出立即发生法律效力。

当事人不服的，可以申请复议一次，但复议期间不停止裁定的执行。

对于复议申请，法院应当及时审查。

裁定正确的，通知驳回当事人的申请；裁定不当的，作出新的裁定，变更或撤销原裁定。

先予执行裁定的效力一般应维持到判决执行止，判决发生确定效力后，先予执行裁定的效力自行终止。

法院应将先予执行的内容在判决主文中载明。

先予执行裁定错误的，法院应裁定撤销原裁定，申请人应当将先予执行取得的财产返还给对方。

拒不返还的，由法院强制执行。

被申请人因此遭受财产损失的，申请人还应当赔偿损失。

本章思考题1.比较诉讼财产保全和诉前财产保全的条件。

2.简述财产保全的范围和措施。

3.先予执行的适用范围和条件分别是什么？本章案例分析（一）南国风家具厂承租顺发商贸城商用房约600平方米。

商贸城在家具厂销售过程中提供销售发票并代缴税款，每年收取租金24万元。

合同约定：租金每月前5日交付；一次交清半年租金，优惠3%；一次交清一年租金，优惠5%。

年初，家具厂与商贸城签订了一年期的租赁合同并一次付清了半年租金。

6月25日，商贸城风闻家具厂将退租，扣留了尚未售出的部分家具。

8月15日，原告南国风家具厂向法院提起诉讼，要求被告顺发商贸城返还所扣货物。

原告于8月26日提出财产保全申请，法院依法采取财产保全措施。

后原告又于9月17日以家具时价浮动，影响其销售利润和资金周转为由，申请先予执行。

分析提示：本案例可以从两个方面分析，即（1）本案能否裁定财产保全？为什么？（2）原告申请先予执行是否符合条件？为什么？（二）金某与骆某是邻居。

1999年3月，金某家扩建其住房。

骆某认为，若金某的房子修好后，必定会使自己家房子的采光受到影响，并且金某建房时打地基已经危及了骆某家房子的安全。

骆某多次要求金某停止施工无果。

1999年4月22日，骆某诉至法院，要求法院判令金某停止施工，排除妨碍。

在诉讼中，金某仍坚持施工，并已使骆某的房子出现裂痕。

问题：为避免更大的损害发生，骆某是否可以申请先予执行？。